创业融资创业融资过程中的法律问题分析

创业融资过程中的法律问题分析【案例】创业融资过程中的法律问题分析

例：

刘先生是山西某县办企业的承包人，该企业加工一种很稀有

的矿石，出口创汇前景非常可观。然而，该企业的生产设备陈旧，电力供应时常中断，生产能力严重不足。眼睁睁地看着大好商机

将失之交臂，刘先生不甘心，他来到北京寻找投资商为项目融资。

刘先生遇到的第一个问题是投资商要看商业计划书之类的融

资项目介绍文件。之后，投资商又要求刘先生提供律师的尽职调

查报告。面对这些问题，刘先生一头雾水，只好向律师求助。

目前，像刘先生这样为个人创业而四处寻找资金的人非常多，而上述问题是许多创业者都会遇到的。其实，投融资过程蕴含着

风险，涉及的法律问题十分复杂，最好的办法就是寻求法律支持。在法律专家的支持下，融资人可以避免跑冤枉路，花冤枉钱。

融资涉及的法律问题主要有以下八个方面：

第一，融资人的法律主体地位。

刘先生的身份是该县办企业的承包人，从法律角度来说，其

代表职能令人怀疑。根据法律规定，刘先生作为企业的承包人只

有承包经营的权利，无权处理企业投融资之类的重大事项。既然

该企业是县办的，很有可能是国有企业，国有企业是否需要融资

是由企业或者企业的股东决定的，也就是由当地的国有资产管理

部门决定的。

换言之，刘先生如果没有企业的授权或者国有资产管理部门

的授权，无权与投资人就投融资问题达成任何协议。即使达成某

种协议，该协议的效力需要企业或者国有资产管理部门事后追认

才具有法律效力。

第二，投资人的法律主体地位。

刘先生所找的投资人是某外国投资公司驻北京代表处。根据

法律的规定，代表处不得进行任何与经营有关的商业活动。因此，代表处无权与刘先生签订任何关于投融资方面的合同。

另外，我国法律规定，某些矿产资源的开发是禁止外商投资的。同时需要指出的是，这些外商投资公司或者代表处，在没有

经过详细的调查、核实投资项目和融资人的资质情况下，轻易同

意签署所谓的合资、合作协议，并要求融资人交纳保证金或者其

他名目繁多的费用，融资人应当慎重考察核实融资人的情况，以

防上当受骗。

第三，投融资项目要符合中央政府和地方政府的产业政策。

在中国现有政策环境下，许多投资领域是不允许外资企业甚至民

营企业涉足的。

第四，融资方式的选择。融资的方式有很多选择，例如：债

权融资、股权融资、优先股融资、租赁融资等，各种融资方式对

双方的权利和义务的分配也有很大的不同，对企业经营的影响重大。

第五，回报的形式和方式的选择。例如债权融资中本金的还

款计划、利息计算、担保形式等需要在借款合同中重点约定。如

果投资人投入资金或者其他的资产从而获得投资项目公司的股权，则需要重点安排股权的比例、分红的比例和时间等等。相对来说，投资人更加关心投资回报方面的问题。

第六，可行性研究报告、商业计划书、投资建议书的撰写。

刘先生被要求提供的文件就是商业计划书。上述三个文件名称不同，内容大同小异，包括融资项目各方面的情况介绍。

这些文件的撰写要求真实、准确，这是投资人判断是否投资

的基本依据之一。

同时文件的撰写需要法律上的依据，例如关于项目的环境保

护要求必须实事求是地申明，否则，如果项目环保措施没有达到

国家或者地方法律法规的要求，被环境保护部门下令禁止继续运营，其损失无法估量。

第七，尽职调查中可能涉及的问题。律师进行的尽职调查是

对融资人和投融资项目的有关法律状况进行全面的了解，根据了

解的情况向投资人出具的尽职调查报告。

第八，股权安排。股权安排是投资人和融资人就项目达成一

致后，双方在即将成立的企业中的权利分配的博弈。由于法律没

有十分有力的救济措施，现在公司治理中普遍存在大股东控制公司，侵害公司和小股东的利益情况。对股权进行周到详细的安排

是融资人和投资人需要慎重考虑的事项。

以上八个方面是投融资过程中可能出现的法律风险，当然其

他的法律风险也可能存在，例如资金是否严格按照合同的规定到位、担保形式的选择等，这些都可能影响项目的正常进行。

提示：

投融资过程中需要大量的调查研究工作，最终协议的达成需

要融资人和投资人经过数轮、甚至几十轮的谈判、磋商。因此对

于个人创业急需资金的融资人来说，应当对自己的项目有清醒的

认识，把可能存在的风险都要考虑到。必要时，聘请法律专家介

入到项目中来，提供相关的法律咨询，甚至直接办理相关的事务，对项目投融资的顺利进行