律师办理买卖合同法律事务操作指引

律师办理买卖合同法律事务操作指引

【法规类别】律师业务

【发布部门】中华全国律师协会

【发布日期】2015.10

【时效性】现行有效

【效力级别】行业规定

律师办理买卖合同法律事务操作指引

（中华全国律师协会发布 2015年10月汇编）

目录

第一章总则

第二章非诉讼买卖合同法律事务中律师的职责

第一节买卖合同当事人的资信调查

第二节买卖合同的起草

第三节其他涉及买卖合同的非诉讼法律事务

第三章买卖合同纠纷案件中代理人的职责

第一节对基础事实的审查

第二节证据审查

第三节诉讼请求的确定

第四节起诉和应诉

第四章附则

第一章总则

第1条为了指导律师在承办买卖合同法律事务中依法履行职责，提高承办买卖合同法律事务所的能力，依据《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国电子签名法》、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，制定本指引，供律师办理买卖合同法律事务时参考适用。

第2条律师经所在律师事务所指派，并征得当事人同意，为当事人提供起草、审查、修改买卖合同，参与买卖合同各方的谈判，监督和见证合同的签订及履行，出具律师意见书、律师见证书等法律文书；担任原告、被告、第三人或者仲裁申请人、被申请人及第三人的代理人，可以结合当事人的授权范围，参照本指引办理。

第3条律师承办买卖合同法律事务，应充分保障当事人的契约自由原则，尊重当事人的意愿，不得将律师个人的意志强加于当事人。但对当事人的主张不能得到法律支持的，应书面予以提示；对违反法律、行政法规的强制性规定的，可以拒绝代理。

第4条律师承办买卖合同法律事务，应本着当事人利益最大化原则，依法维护当事人的合法权益。

第5条律师承办买卖合同法律事务，应当引导当事人遵循公平原则，促进各方当事人的交易。

第6条律师在承办买卖合同相关法律事务过程中，需要当事人配合方可完成的法律事务，应当向当事人说明情况。

第7条律师经双方或者各方当事人共同委托，可以承办买卖合同非诉讼法律事务，但应充分考虑各方当事人的利益均衡，对任何不利于当事人的约定或者行为，应予以书面释明并经当事人认可。涉及当事人利益冲突，难以调整的，应自行回避。

第二章非诉讼买卖合同法律事务中律师的职责

第一节买卖合同当事人的资信调查

第8条本指引所称资信调查，是指律师接受买卖合同当事人委托，对当事人一方、相对方或者各方买卖合同签订、履行能力、履约风险等相关事宜，通过对当事人提供材料的审查及必要的调查，从律师专业角度，提供分析、判断意见的非诉讼法律事务。

第9条律师应以书面或者口头形式告知当事人提交与买卖合同有关的资料，并约定提交的时间。

第10条当事人难以提交的材料，律师可以根据办案涉及的内容及被调查单位、自然人的配合情况，协助当事人获取可能取得的相关材料。

第11条律师需要审查的材料中，涉及对方当事人或者第三人的相关材料，需要当事人协助或者须征得对方当事人同意或第三人同意方可取得的，可以要求当事人协助调取。

第12条律师为履行资信调查职责，在无法取得书面证据且当事人配合的情况下，可以采取录音、录像、拍照等方式取得相关证据，但不得采取违法方式调查取证。

采取以上方式仍无法取得的，应告知当事人。

第13条律师审查资料，应对原件进行审查，并留存经当事人确认后的复印件。

第14条审查买卖合同自然人当事人的身份，包括以下内容：

（1）家庭住址；

（2）工作单位及职务；

（3）身份证号码及发证机关；

（4）婚姻状况及家庭成员；

（5）教育程度；

（6）工作履历；

（7）工资或者报酬；

（8）有无其他职业及收入状况；

（9）其他需要审查的情况。

第15条审查买卖合同法人或者其他组织当事人的基本情况，包括以下内容：

（1）法人或者其他组织的名称；

（2）法人或者其他组织的注册地址及实际经营地址；

（3）分支机构状况；

（4）认缴注册资金及期限、实收资本、投资额及履行期限；

（5）股东、投资人的基本情况；

（6）管理人员的基本情况；

（7）有限责任、无限责任等承担经营风险的形式；

（8）登记注册的经营范围及实际经营范围；

（9）经营期限；

（10）经营资金的来源、经营及盈利状况；

（11）其他需要审查的情况。

第16条审查买卖合同标的物的基本状况，包括以下内容：

（1）来源；

（2）占有状况；

（3）现状；

（4）数量及质量；

（5）是否登记及他项权利等登记状况；

（6）有无权利瑕疵及瑕疵状况；

（7）其他影响标的物权利的状况。

第17条审查自然人买受人支付货款的能力，包括以下内容：（1）自然人半年内的日常收入状况；

（2）应该承担连带或者共同责任的近亲属半年内的日常收入状况；

（3）现有资金状况；

（4）付款义务期限内其他经营活动的预收资金或者负债预期；

（5）特殊买受人的日常健康状况；

（6）其他可能影响买受人支付货款能力的状况。

第18条审查法人或者其他组织买受人支付货款能力，包括以下内容：（1）一年内日常资金流量；

（2）现有资金量；

（3）经营现状分析；

（4）付款期限内重大经营活动分析；

（5）其他可能影响买受人支付货款能力的状况。

第19条审查买卖合同自然人当事人的履约能力，包括以下内容：（1）在行业或者社会上的影响及作用；

（2）取得的社会荣誉分析；

（3）半年以上银行信用记录分析；

（4）财产状况；

（5）婚姻家庭稳定性分析；

（6）有无涉诉案件及处理情况分析；

（7）其他影响个人履行合同的情形。

第20条审查买卖合同法人或者其他组织的履约能力，包括以下内容：（1）在行业内的影响及作用；

（2）取得的社会荣誉分析；

（3）银行信用分析；

（4）纳税情况分析；

（5）重大涉诉及预期、执行情况分析；

（6）其他影响当事人履行合同义务的状况。

法人或者其他组织的出资人可能承担无限责任或者无限连带责任的，还应审查出资人的履约能力。出资人的履约能力依照前款并结合本指引第19条进行审查。

第21条审查买卖合同标的物交付风险，包括以下内容：

（1）标的物单证、保修单、产品合格证、质量保证书、质量鉴定书、品质鉴定书、使用说明书等资料；

（2）标的物包装标准及状况分析；

（3）标的物交付地状况；

（4）标的物交付地交通状况及费用分析；

（5）交付时间及交付期限合理性分析；

（6）标的物运输风险分析及保险状况分析；

（7）标的物储存状况分析；

（8）其他。

第22条审查诉讼风险，包括以下内容：

（1）当事人在案件管辖地法院及仲裁机构两年来案件的诉讼状况，对胜诉案件，应从律师角度分析胜诉的原因；对败诉案件，应分析败诉的原因；

（2）涉诉案件程序是否存在不合理因素；

（3）当事人在案件管辖地法院及相关部门的影响力分析。

第23条审查买卖合同当事人的偿债能力，应包括以下内容：

（1）重大诉讼及一年来的诉讼状况、执行情况分析；

（2）现金状况及可执行性预测；

（3）不动产状况及可执行性预测

（4）固定资产状况及可执行性分析；

（5）当事人分支机构偿债能力预测；

（6）债务人对第三人到期债权的可执行性分析；

（7）法人组织成员的组成状况及在当地的影响；

（8）强制执行的可行性分析及阻力预测；

（9）其他可能影响当事人债权实现的情形。

买卖合同涉及出资人应承担无限责任或者无限连带责任的，应对该出资人的上述状况作出分析。

第24条资信调查的工作过程及调查事实，应制作律师工作底稿，并通报当事人，听取当事人的意见。

第25条资信调查工作结束后，应制作律师资信调查报告，报告包括以下内容：

（1）律师资信调查的依据、范围和目的；

（2）指派律师的基本情况；

（3）律师资信调查的工作规则；

（4）资信调查程序；

（5）获取的证据；

（6）调查状况分析；

（7）结论；

（8）资信调查的保留性意见及风险提示；

（9）适用范围及保密规则。

第26条无法取得的有关买卖合同当事人合同签订及履行的证据，应在报告中明示，并说明由此可能产生的影响。

第27条资信调查的结论是基于取得的证据均为合法状态下出具的，应在报告中明示出现特殊情况的除外情形。

第28条资信调查的结果仅限于考察当事人过去及现在的资信状况，不应确定未来发生的非正常状况可能发生的风险。

第29条资信调查的内容不属于当事人确定交易的决定性因素，仅作为当事人决策参考使用。

第30条在资信调查过程中，对已经知悉或者接触的当事人的商业秘密、个人隐私及国家秘密应当保密。

第二节买卖合同的起草

第31条律师接受当事人委托代为起草买卖合同，可以制作接谈笔录，笔录的内容包括：

（1）买卖合同当事人的自然状况；

（2）委托人委托事务的目的和要求；

（3）买卖合同标的物及状况；

（4）所有权保留及条件；

（5）价款及支付方式；

（6）履约保函及状况；

（7）有无定金及其他保证金的约定；

（8）质量异议期限及保修期限；

（9）质量保证期限及维修义务；

（10）标的物的交付方式及风险转移；

（11）当事人接收合同文本的联系方式；

（12）生效要件有无特别约定；

（13）其他需要了解的基本情况。

第32条对本指引第31条规定的情况，委托人无法确定或者不知晓的，律师可以向委托人解释相应的内容及其作用，并根据委托人的意见，确定买卖合同的基本内容。

第33条律师可以根据当事人书面起草的买卖合同的基本条款，初步了解当事人与合同相关的要求，并可就当事人没有考虑的问题征求当事人的意见，最终确定买卖合同的基本内容。