法制史复习资料

夏朝

法律是随着阶级和国家的出现而出现的

我国法律起源的特有途径是刑始于兵,礼源于祭祀

我国是农业文明发源的国家,农业文明的特点导致我国早期法带有以下特点:(一)重天,敬天,崇天(二)重经验,忌变革(三)重组织,重权威(四)重伦理关系(五)重宗法家族

夏朝法律的主要内容:(一)奴隶制五刑

1 来源于原始社会苗族部落的五虐之刑

黥劓刵椓死

2 奴隶制五刑为

墨劓剕宫死

(二)司法审判中的神明裁判

商朝

君权神授的思想:

为统治需要，提出君权神授，进一步提出天讨天罚的法律思想

开始把上天崇拜与祖先崇拜结合

神权至上更加绝对化

实质是借助神权来强化王权

刑事法律制度

主要罪名：主要包括危害统治安全类，职官犯罪类，具体罪名见教材

主要刑罚种类：仍以奴隶制五刑为主，死刑执行方式多样且残酷

刑罚残酷是商朝法律的重要特征

民事法律制度

婚姻采一夫一妻制

商王和贵族实行媵嫁制度，即把妻的随嫁女收为妾。

继承制度先是兄终弟及为主，后为嫡长子继承制

司法制度:遇到疑难案件时仍采取神明裁判的方式，注意商朝的神明裁判与夏朝的区别

西周

周公制礼

周公制礼的含义：周公在原有礼的基础上，结合西周的情况和统治需要，制定了一套以宗法等级为基础的典章制度和礼仪形式，作为人们的行为规范，称为周礼．

周礼的内容：涉及社会生活诸多方面

周礼的基本原则：亲亲，尊尊，长长，男女有别。

周礼的基本特征：礼不下庶人，刑不上大夫

周礼的影响：对巩固西周的统治起到了积极的作用，也影响后世深远．

西周的礼与刑的关系：出礼则入刑

西周的法律思想

为统治需要，提出“以德配天”“敬德保民”“明德慎罚”

“以德配天，明德慎罚”的含义：统治者要注重自身道德的修养，要做到敬天、敬宗、保民。

对百姓要以道德教化为先，刑罚惩罚在后，且刑罚要轻缓，适用刑罚要谨慎．

“以德配天，明德慎罚”的意义：为后世礼法结合，德为本，刑为辅的思想的产生奠定了基础．

刑事法律制度

一刑法原则：

１．老幼犯罪免除刑罚：七岁以下，八十，九十以上的人犯罪，不施加刑罚处罚．

我国现行刑法规定,不满14周岁的人犯罪,不负刑事责任

２．区分故意与过失，惯犯与偶犯：罪虽小，但是故意犯罪，且经常犯罪，必须要处罚．罪虽大，但是过失犯罪，且是偶犯，可以从轻处罚．

３．罪疑从赦

我国现行刑诉法规定了罪疑从无原则

４．定罪量刑上强调宽严适中

５．八辟原则：亲故贤能功贵勤宾，犯罪可减免刑罚

二刑罚种类

１．奴隶制五刑

２．徒刑（圜土之制）：新刑罚，重点掌握

３．拘役（嘉石之制）：新刑罚，重点掌握

４．赎刑与流刑

三主要罪名

违抗王命不孝不友寇攘奸宄

群饮违背盟誓失农时\

四三国三典的刑事政策

刑罚世轻世重（三国三典）：刑新国，用轻典；刑平国，用中典；刑乱国，用重典．刑罚和法律的轻重要根据国家的具体情况和统治的需要加以适当的调整

民事法律制度

一所有权制度

西周初期，是土地国有制．在分封制下，周王对土地和奴隶享有最高的完整的所有权，周王可以分封土地和奴隶，被分封者享有不完全的所有权，缺少处分权．随着经济的发展，被分封者实力的增加，私有土地开始出现，到西周末年，土地已经可以用来流通，打破了早期的土地国有的局面．

二契约制度

西周时，契约关系比夏商时期有了长足的进步，主要的契约形式有借贷契约和买卖契约．１．买卖契约：称为质剂．大市以质，小市以剂

２．借贷契约：称为傅别．将契约内容写在一片简牍上，把简牍从中间分开，债权人和债务人各执一半．

契约形式的发展，不仅有利于经济活动的进行，也为司法机关审理此类经济纠纷提供了证据．

三婚姻制度

（一）婚姻成立的条件

１．父母之命，媒妁之言

２．同姓不婚：既有利于人口的繁衍，也有利于增强自身的政治实力．

３．最低婚龄：男子三十而娶，女子二十而嫁．

（二）婚姻成立的程序

结婚需遵循六礼的程序：纳采，问名，纳吉，纳征，请期，亲迎

《周礼》记载：中春之月，会令男女。于是时也，奔者不禁。

（三）解除婚姻的条件

丈夫掌握解除婚姻的主动权，在七种情况下，可以解除婚姻关系，称为七出或七去：不顺父母，无子，淫，妒，恶疾，多言，盗窃

（四）解除婚姻的限制

丈夫在以下三种情况下不得休妻，称为三不去：有所娶无所归，不去；与更三年丧，不去；前贫贱后富贵，不去．

司法制度

一司法机关

最终审判权掌握在周王手中,中央设立了一套司法机关,且分工较细,比夏商时期进步很多,地方也仿照中央建立了相应的司法机关.

二诉讼制度

(一) 1 刑事案件:称为狱,受害人自诉为主,诉讼费青铜三十斤(钧金),三日后,由司法官审理.

2 民事案件:称为讼,受害人自诉为主,诉讼费一百支箭(束矢),三日后,由司法官审理.

3 起诉须遵循一定原则:(1)父子不得相讼,尤其子不得起诉父.下级领主不得起诉上级领主.否则起诉者受到处罚.(2)命夫命妇不躬坐狱讼.

(二)审判过程中采用五听的方式判断当事人口供的真假.五听为辞听,色听,目听,气听,耳听.

(三)证据制度:西周抛弃了神明裁判,重视证据的使用.设专职管理案件中的证据.当事人间的盟誓也可成为证据.

(四)案件审理完后,要向当事人宣读判决书,当事人对判决不服的,可以上诉.

(五)死刑执行制度:第一,公开执行死刑,但贵族和妇女除外.第二,顺应时节,死刑在秋冬季节执行.

春秋战国:

法家思想的主要内容

1 事断于法

2 刑无等级

3 重刑轻罪

4 布之于众

秦朝

秦朝的法律制度

一、秦朝的法律思想

以法家思想为立法指导思想，事皆决于法，轻罪重刑等。

二、秦朝的法律形式

特别注意：廷行事、法律答问

三、秦朝的刑事制度

（一）主要罪名

挾书罪、以古非今罪、妄言罪、非所宜言罪

（二）刑法原则

1、以身高判断刑事责任能力

2、区分故意与过失，区分有无犯罪意识

3、累犯加重、共同犯罪加重

4、教唆同罪，教唆未成年人犯罪加重处罚

5、自首从轻。消除犯罪后果的，减免处罚。

6、诬告反坐

7、连坐原则

包括同居连坐、职务连坐、邻里连坐等

（三）刑罚方式：具体见教材

1、多种死刑执行方式

2、肉刑

3、徒刑：形式多，劳动内容多，且没有固定刑期

4、羞辱刑：髡、耐

5、财产刑

6、专用于官吏的

废刑：免除官职，且不得重新启用

免刑：免除职务，但仍可重新启用

收刑：免除职务，且降为奴婢

四、秦朝的民事制度

注意：秦朝在处理婚姻家庭事务方面，受儒家思想影响较小。

1、婚姻的缔结和解除都要经过官府登记才有效。

2、对夫权有所限制。丈夫不能随意殴打妻子。妻子当场抓到丈夫通奸，杀之无罪。

3、对父权也有所限制。父亲不能随意殴打子女。

五、秦朝的司法制度

（一）中央有专门的司法机关，地方实行行政、司法合一制度，地方行政机关代行司法审判权。

（二）起诉方式的变化

起诉-自诉公室告（受理）非公室告（不受理）或,公诉

（三）仍然限制子告父母、奴婢告主人。

（四）审讯中实行有条件的刑讯原则。

六、监察制度

秦朝开始创立御史监察制度，监督百官的违法行为。在中央设御史台，以御史大夫为首；各郡设监御史，隶属于御史台。

汉朝

立法思想及主要的立法

一汉初统治者采纳道家无为的思想,实行约法省刑.

二汉武帝时期,经济得到恢复,内部有诸侯的叛乱,外部有匈奴的入侵,已不适应用无为的思想。

汉武帝采纳儒家思想,实行德主刑辅.这一思想随后成为我国封建社会的正统思想.

三主要的立法包括:

1、西汉建立前的约法三章:杀人者死,伤人及盗抵罪.

具体含义是:杀人行为处以死刑,伤人行为处以肉刑,盗窃行为处以笞刑.

2、西汉建立后的<九章律>,是西汉最主要的法律.

在<法经>六篇的基础上加了<户律> <兴律> <厩律>三篇

刑事制度

一文景时期的刑制改革

(一) 背景：经济恢复, 约法省刑，缇萦救父

(二) 内容

1 文帝的改革

(1)废除肉刑:

当黥者,髡钳为城旦舂(五岁刑);

当劓者,笞三百;

当斩左趾者,笞五百;

当斩右趾者,弃市.

(2)对正在服刑的犯人给予减刑处理,明确徒刑的刑期.

文帝的改革结果是”外有轻刑之名,内实杀人.”

2 景帝的改革

先是两次减少笞数,最终减为当劓者,笞一百;当斩左趾者,笞二百.

后又制订专门法规,规定笞刑所用刑具的规格,执行笞刑时只能击打犯人的臀部,行刑过程中不得换人.

(三) 意义

1 废除了部分肉刑,使刑罚减轻,也有利于保留劳动力,促进生产的发展和经济的恢复.

2 改革提高了笞刑的地位,进一步规范了徒刑,为笞杖徒流死的封建制五刑的确立奠定了基础.

二、刑制改革后的主要刑罚种类

1、死刑

2、肉刑，宫刑没有被废除。

3、徒刑，沿用秦朝的徒刑，并确定明确的刑期。

4、笞刑

5、禁锢刑，是国家对犯罪官吏终身禁止作官的刑罚。

6、赎刑

三、刑法原则

1、矜老恤幼的原则

2、贵族官僚有罪先请原则：贵族官僚犯罪后，司法机关无权处理，必须奏请皇帝，由皇帝决定如何处理。

3、先自告除其罪原则：自首者免于刑事处罚，但造意者即使自首也不能免除其刑罚。

4、亲亲得相首匿原则：一定范围内的亲属互相隐瞒犯罪行为，不需要承担刑事责任，除谋反大逆外。

具体是：子匿父母，妻匿夫，孙匿大父母，皆勿坐。父母匿子，夫匿妻，大父母匿孙，罪殊死，上请廷尉以闻。

亲属容隐的原则一直沿用到清朝，且亲属范围逐渐扩大。

民事制度

一、婚姻制度方面，确立夫为妻纲的原则，基本沿用西周关于婚姻制度及夫妻关系的规定。

二、家庭关系方面，维护父为子纲的原则。

首先，定不孝为大罪，构成不孝罪一律处死。

减轻为报父母之仇而杀人者的刑事责任。（复仇的问题）

其次，提倡同居共财，保障家长对家庭财产的所有权。

再次，严禁内乱行为，以卑奸尊，要处以死刑。而一般人的奸非行为只处以徒刑

三、继承制度方面有所发展

身份继承仍是实行嫡长子继承，

财产继承允许诸子均分，而且庶子、女儿都有继承权。

在继承的形式上出现遗嘱继承。

司法制度

一起诉方面：公诉和自诉两种形式

自诉中，一般不准越级上告（越诉）

除谋反大逆外，严禁卑幼告发尊长。

二传复：审讯中得到口供，三日后再行复审，以考察口供是否与之前相同。

三死刑执行仍遵循秋冬行刑的规则，但谋反等犯罪行为是“决不待时”．

四春秋决狱

汉朝在案件审理过程中，如遇法律没有明文规定，又无适当判例可依的情况下，直接引用＜春秋＞为代表的儒家经义，作为审判案件的依据，这种现象称为春秋决狱或经义决狱．春秋决狱的原则是论心定罪(根据犯罪的动机和目的等主观条件来定罪量刑．而衡量动机目的是否正当，标准就是儒家倡导的伦理道德．)

封建法律儒家化

一封建法律儒家化开始于西汉，发展于三国两晋南北朝，成熟结束于唐朝．

二封建法律儒家化是指，儒家思想不断被吸收到法律中来，成为封建统治者制定法律和定罪量刑的指导思想和理论依据．

三汉承秦制，西汉初期的法律是体现法家思想的．

汉武帝以后，儒家思想被奉为正统思想。

儒家思想和法家的法律如何结合是统治者必须解决的问题，于是出现了封建法律儒家化的运动．

四先祖制订的法律不能随便更改。

所以，汉朝汉武帝以后法律儒家化的方式是

一方面通过儒生解释旧有的法律，

另一方面在审判案件中运用春秋决狱．

在新制订的法律中则贯彻儒家的思想．力求儒家思想融和于国家法律当中．

三国两晋南北朝

法典体例结构的发展

（一）三国时期的魏国，在＜九章律＞的基础上进行改革，制定了＜新律＞，＜新律＞改具律为刑名，并置于法典之首．

（二)西晋时期制订＜泰始律＞，此法典在刑名篇后增加法例篇．

（三）北齐时期的＜北齐律＞把刑名和法例合为一篇，称为名例篇．

＜北齐律＞共十二篇，体现刑法总则内容的名例篇置于篇首，＜北齐律＞的体例结构为隋唐的法典结构奠定了基础．

封建法律儒家化的发展

(一)三国时期的魏国将八议入律,八议来源于西周的八辟制度.

(二) 西晋创服制定罪之新例

服制定罪是指,亲属之间的犯罪行为,要依据五等丧服所规定的亲等来定罪量刑.(五服制度见教材)

尊长杀伤卑幼,关系越亲量刑越轻.反之, 卑幼杀伤尊长,关系越亲量刑越重.

奸非罪不论尊卑长幼,关系越亲量刑越重.

盗窃罪,关系越亲量刑越轻.

(三) 南北朝时期创立存留养亲制度和官当制度.

存留养亲是指:犯人直系亲属年老应侍而家无成丁,死罪允许上请,流刑可免发遣,徒刑可缓期,将犯人留下以照料老人,老人去世后再实际执行刑罚.

官当是指:官员犯徒刑罪,允许其依法以官品和爵位抵罪.后来发展到流刑也可以实行官当. (四) 北齐创立重罪十条制度

重罪十条是指:统治者将十种犯罪行为定为最严重的犯罪,作为打击的主要对象.

这十种犯罪行为是:

1 反逆

2 大逆

3 叛

4 降

5 恶逆

6 不道

7 不敬

8 不孝

9 不义10 内乱

刑罚的变化发展

一封建制五刑的初步确立

(一) 北魏和北齐将流刑定为法定刑

(二) 北齐最终废除宫刑,北齐确定的五种法定刑是1 死刑 2 流刑 3 徒刑 4 鞭刑 5 杖刑

(三) 北周继承了北齐的五种法定刑,进一步对每种刑罚划分等级,初步确立了封建制五刑的体例.

二改革妇女从坐制度

(一) 三国时期的魏国规定:在室之女,从父母之诛.已嫁之妇,从夫家之罚.这一规定缩小了妇女从坐的范围,开创了从坐不及出嫁女的先例.

(二) 梁律规定:反逆等重罪虽然缘坐妇女,但母妻姐妹及应从坐弃市者,免于死刑,没为官奴婢.这一规定开创了从坐妇女免于死刑的先例.

司法制度的发展

(一) 西晋开始确立直诉制度

直诉是指不严格按照审级,而将冤案直接向皇帝或中央司法机构上诉.

直诉制度有利于缓解地方的冤案,但统治者实际是不希望直诉的情况太多,所以随着封建制的发展,对直诉开始进行限制.

(二) 三国两晋南北朝时期,死刑处决权严格由皇帝控制,实行死刑复审制度,经皇帝批准后,死刑才能执行.

宋元

宋朝法律思想的变化：

宋朝初期重视用法律强化中央集权.

宋朝中期,要改变国家积贫积弱的局面,增强国家经济实力, 国家需要法律来推动封建经济的发展. 于是,在思想方面,出现对传统的重义轻利思想进行批驳,提倡利义均重,利义相辅.

宋朝刑事制度的变化

一加强对贼盗罪的打击

1 仁宗时,制订”窝藏重法”,加强对窝藏贼盗犯人这类行为的处罚.并且颁布<重法地法>,划出重法地,规定在重法地内犯贼盗罪的,加重处罚.重法地的范围不断扩大.

2 英宗时,强调法律有溯及既往的效力.

3 神宗时,颁布<贼盗重法>,进一步加强对贼盗罪的打击,规定凡犯有<贼盗重法>所定罪名者,无论是否在重法地内犯罪,都依<重法地法>从重处罚.

4 军事镇压和招安是宋朝镇压贼盗罪策略上的重要变化

二刑罚的变革

1 折杖法:除死刑外,笞杖刑换成臀杖,杖后释放.徒刑换成脊杖,杖后释放.流刑换成脊杖,杖后配役一年.加役流脊杖后配役三年.

折杖法对缓解宋朝初年的社会矛盾有一定的作用,但对谋反和贼盗等重罪不适用.

2 配役刑:是一种混合刑,包括决杖和刺面及流配三方面.

3 增加凌迟为死刑的法定执行方式.

4 管置: 将犯人安置到一定地区进行改造的刑罚方法,类似于当今的管制刑,主要适用于被除名和停职的官吏.

宋朝民事经济法律规范的发展

宋朝促进经济发展的主要措施：

1 针对田宅买卖,实行红契制度.红契是由官府在当事人已纳税的契约上加盖公章而得名.它是田宅私有权的法律凭证,又可以保证国家的财政收入.

2 发行纸币,促进商品的流通.

3 取消设置商铺的地点和商铺营业时间的限制,允许街面到处可以开设商铺.我国古代商业经营中的”面街而市”和”夜市”是从宋朝开始的

4 促进乡村的墟市和草市的发展.

5 提高商人的地位:

(1) 允许商人的儿子参加科举考试.(2) 保护商人的合法权益,当商人的合法权益受到侵害时,允许商人越诉.

6 制定禁榷法,实行严格的专营专卖制度.

7 制定市舶条法,规范海外贸易

宋朝继承制度的发展

一、一般遗产的继承

第一顺序：儿子（亲子和养子）、未嫁女

诸子均分，未娶妻者多分聘财，养子有的视同亲子，有的分亲子的三分之一。

未嫁女得半。

第二顺序：孙、守寡妻妾

若儿子死亡，孙可代位继承。守寡无子的妻妾可继承丈夫的遗产。

改嫁妻妾、别居无户籍妻妾及其子女不得继承。

二、户绝资产的继承

只有在室女，无子的，由在室女继承。

只有立继子，无女的，由立继子继承。

只有命继子，无女的，由命继子继承三分之一，其余的收归官府。

三、遗嘱继承

1、遗嘱继承人应是五服内的亲属。

2、遗嘱处分的财产只能是遗产的三分之一。

3、遗嘱应采用书面形式，由官府进行公证，或由族人见证，否则无效。

4、遗嘱的诉讼时效为10年。

四、中外客商异地死亡遗产的继承

1、如有父母、妻、子、未嫁的姐妹、未嫁女、亲兄弟、亲侄随行的，由他们继承。亲兄弟、亲侄后被排除继承人范围。

如随行的人不在此范围的，由父母、妻儿拿官府的公文来认领。

2、如无人随行，先由官府保管，等待继承人来认领。

3、外商在宋朝境内死亡的，其在海外的直系亲属可以认领遗产。

宋朝司法制度的变化

一鞫谳分司制:即审判分离制,司法机关设专审和专判两类官员,专审的无权过问判决,专判的无权过问审理.

二翻异别勘制:犯人翻供或临刑称冤,关系重大时,换司法官员审理或换司法机关审理.

三务限法:对民事诉讼的起诉时间加以限制,农历10月1日至正月30日受理民事诉讼,3月30日前必须审理完毕.

四法医学得到重大发展:<洗冤集录> <折狱龟鉴>

宋朝科举制度的发展

一正式确立殿试制度

二推行监考官回避制度

三推行锁院制度:

考试期间,出题官员一旦受命,即锁居贡院,不得与外界接触.

四推行糊名和誊录制度:

糊名是将试卷上的考生姓名和籍贯等内容贴封起来.誊录是由专门的官员对考生的答卷重新抄录.

元朝法律的主要特点及内容

一、公开肯定民族间的不平等,维护蒙古族的特权.

（一）将全国的居民分为四等

蒙古人

色目人(西夏人和回回人)

汉人(原金国地区的汉族人,契丹人,女真人)

南人(原南宋地区统治的人)

（二）蒙汉之间的同罪异罚

1、蒙古族人犯罪后,一般不受拘捕,只有犯死罪,才依法律拘捕监禁.

2 汉族人犯盗窃罪要附加墨刑,蒙古族人不需要.

3 汉族人杀死蒙古族人,要处死并付丧葬费.

蒙古族人杀死汉族人,则罚其出征,并付丧葬费.

二、汉族封建法与蒙古习惯法结合使用

(一）沿用封建制五刑,但保留了部分蒙古族的习惯

笞杖刑以七为基数,”天饶他一下,地饶他一下,我饶他一下”.

徒刑执行时要加上杖刑.

流刑是”南人迁于北方,北人迁于南方”.

死刑为斩和凌迟.

恢复使用墨刑和劓刑等肉刑

（二）收继婚:是指未婚男性收娶家族中的寡妇为妻,这是蒙古族的习俗,但禁止汉族人采用收继婚.

（三）没有七出和义绝的规定,允许不和睦的双方自行解除婚姻关系.

（四）订婚后,男方五年无故不娶者,皆听改嫁.未婚夫为”盗及流远者”,皆听改嫁.

三、公开维护僧侣特权,形成宗教与世俗权力并行的司法制度

在西藏地区,国师的诏旨和皇帝的诏令有同等的效力.

僧侣可以施功德为名,奏请释放囚犯.

僧侣犯罪不受普通司法机关审理,且给予宽免.

四、司法机关各行其事,不相统摄.

(一)中央设有多个并行的司法机关

1 大宗正府负责审理蒙古族人,色目人和皇室的案件.

2 宣政院负责审理僧侣的案件

3 枢密院的下设机构负责审理军人的案件和军民相讼的案件.

4 刑部负责审理其他案件和死刑的复核.

5 御史台负责监督,并纠举百官的犯罪行为.

（二）发展出诉讼中的代理制度

适用于两类人,一是”70以上,15以下,笃疾,不能加刑者”二是闲居官.代理人限于同居亲属,须是男性.

明朝

法律思想及主要立法：

一明朝的法律思想

包括明刑弼教和重典治国两方面.明刑弼教是和重刑联系在一起的,与传统的德主刑辅有区别.重典治国包括重典治民和重典治吏两方面.

重典治国的双重效应:短期和长期的效果不同.

二主要的立法

1 <大明律>:是明朝的基本法典,以唐律为基础,在朱元璋的主持下,经过30多年修订而成.朱元璋对此法典很重视,曾下令:”子孙守之,群臣有稍议更改,即坐;以变乱祖制之罪.”

明大诰：大诰一编大诰续编大诰三编大诰武臣

<明大诰>规定的刑罚比<大明律>更残酷,且效力优先.

朱元璋对<明大诰>的重视:要求户户有之,学校要讲授,科举要考,乡民集会要宣讲,罪犯家中有<明大诰>可减刑.

3 <明会典>:专门的行政法典

刑法方面的主要内容

一与唐律相比,明朝刑法方面的主要变化

(一) 重其重者,轻其轻者

对于贼盗及官吏贪污等重大刑事犯罪案件,明律比唐律的处罚要重,有关礼教风化及民事关系方面的处罚比唐律轻.(具体事例见教材)

(二) 用单一的属地原则来处理外国人在华犯罪的案件.

(三) 刑罚的变化

1 封建制五刑:在徒刑和流刑上附加杖刑.在死刑上增加凌迟的法定执行方式.

2 充军刑:分为极边,烟瘴,边远,边卫,附近五等,最远的四千里,最近的一千里.又有终身和永远的区别.

3 迁徙刑:强迫犯人全家迁居于千里之外的刑罚.

4 枷号刑:强制犯人带枷在监狱外示众的刑罚.

5 廷杖刑:在宫殿上当众对朝官施以杖责的刑罚.

二、重典治吏的主要体现

（一）严惩官吏的贪赃行为

1、对赃罪的量刑比唐朝明显加重

2、制定重惩贪官污吏的特别刑事法规

3、常采用法外之刑来处罚贪赃的官吏

4、详细规定官吏受赃的情形，根据情节轻重，分别作出处罚的规定。

（二）严惩官吏的渎职行为

（三）设立奸党罪,加强对官吏的控制

向皇帝进谗言，唆使皇帝杀人的

对律该处死的官员，其他官员巧言谏免的

在朝官员交结朋党，紊乱朝政的

司法官不执行法律而听从上司指使判案的

上书不颂扬皇帝功德，而是为其他大臣歌功颂德的

构成奸党罪的，本人处死，家属或被流放，或没为官奴婢

司法方面的主要内容

一中央司法机构

刑部是最高审判机关,大理寺是复核机关,都察院是监察机关,与唐律的设置不同.

二发展出一系列的会审制度

1 三司会审:由刑部,大理寺,都察院三个机构联合审理重大疑难案件的制度,从唐朝的三司推事制而来.

2 九卿会审:有九个部门的长官参加的会审.

3 大审:皇帝委派太监会同三法司审录囚犯的制度,每五年一次.

4 热审:在夏季进行的会审.

5 朝审:在每年霜降后进行的会审,由三法司会同爵高位重者对京城的大案进行审理.

6 会官审录:由多个部门联合对除京城外的其他地方的大案进行审理.

三宦官干预司法

主要机构是东厂,西厂,锦衣卫等.

宦官在司法中享有侦查权,审判监督权,弹劾权,对大臣施行廷杖的行刑权.

厂卫机构多不经司法程序,可随时抓捕,任意刑讯,对明朝的司法造成极坏的影响.

清朝

清朝的立法思想及主要法律

一立法思想

入关前:参汉酌金

入关后:1秉承儒家的正统法律思想,维护三纲五常和专制集权. 2 贯彻满汉分治的思想,维护满族特权.

二主要法律

1 <大清律例>:清朝最具代表性的基本法典.

2 <大清会典>:专门的行政法典

3 各部院则例:规范各部,院政务活动的行政规则,分为一般则例和特别则例.

4 适用于各少数民族地区的单行法:这些单行法根据少数民族的习惯制定而成,在少数民族聚居区优先于<大清律例>适用.

清朝的主要刑事法律

一刑罚方面

沿用封建制五刑,其他的刑罚主要包括:

1 迁徙刑:沿用明朝的规定

2 充军刑:和明朝相比,清朝的充军只涉及罪犯本人,且无终身和永远的区分.

3 发遣刑:发到边疆地区为驻防官兵充当奴隶,非有皇帝命令,终身不得开脱.

清朝赋予父母呈送发遣子女的权利.

4 死刑:又增加戮尸和枭首为法定的执行方式.

5 把刺字作为常用的附加刑

二扩大反逆罪的范围及其株连范围

三大兴文字狱:

基于两种思想,一是明末清初的以反对封建专制为核心的民主启蒙思想,一是反对满族统治的民族思想.

<大清律例>对以文字罪人并无明确规定,常比照谋反和谋大逆来处罚.

四满族人犯罪享有的特权

(1)满族人犯罪可享受”减等”和”换刑”的待遇.把笞刑和杖刑减为鞭刑,把徒刑,流刑,充军刑和发遣刑换为枷号刑.死罪斩立决可减为斩监侯.

(2)满族人犯盗窃罪,可免于刺字,如重犯必须刺字,则刺臂不刺面.

(3)八旗官兵犯徒,流罪,可免于监禁和流放,换成鞭刑.

清朝的主要民事经济法律

一保护旗地旗产

为维护满人的经济特权,清朝禁止汉人典买旗地旗产,甚至多次由政府出资,赎回卖给汉人的土地和房产,重新交给满人.但到咸丰年间,该规定废除.

二重法扼制资本主义萌芽的发展

1 实行严格的禁榷制度

2 实行严格的海禁政策,阻挠海外贸易.

清朝实行海禁,最初是因为收复台湾的战争需要,后是出于经济因素的考虑.

3 限制民间采矿业的发展:出于政治因素的考虑

4 重征商税,压制商业的发展

清朝扼制资本主义萌芽发展的深层原因:经济基础决定上层建筑,农业经济和商业经济有本

质区别,资本主义的发展会影响到封建专制的统治基础.

三清朝将族长入律,明确规定族长在亲属团体中的法律地位和法律责任.

清朝的主要司法制度

一司法机关

(一)审理满人犯罪案件的机关是特殊的

1 宗人府:审理满族贵族和皇室成员的案件

2 内务府慎刑司:审理内务府管辖的内廷太监的案件.

3 户部现审处:审理满人的民事案件.

4 步军统领衙门:审理在京的普通满人的案件.

5 各省的将军,副都统:审理各省的普通满人的案件.

(二)理藩院是处理少数民族事务的最高机关,其下设的理刑司受理少数民族地区的上诉案件二沿用了明朝的会审制度,包括三司会审,九卿会审,热审等.在明朝的朝审和会官审录的基础上,发展成朝审和秋审.

朝审是复核京城内的死刑监侯案件,第二天进行秋审,复核各省的死刑监侯案件.

经过朝审和秋审,案件有以下几种处理结果:情实,缓决,可矜,留养承祀.

三幕友干预司法

1 幕友干预司法是清朝司法的一大特点.

2 幕友不是司法官吏,是官吏以私人名义聘请的顾问.

3 处理案件是刑名幕友承担的最重要的任务.但幕友不参加案件的审理.

4 错判的责任由地方官吏承担,不由幕友承担.

清末

变法的概况

一变法的背景

二变法的导火线:

<辛丑条约>后不久,在中英<续议通商行船条约>中,英国承诺,如果清政府进行法律改革,改到和西方国家同等水平,英国将放弃在中国的领事裁判权.其后,美国,日本等国家也作出类似的承诺.

三变法的方针:参考古今,博稽中外,务期中外通行.

四变法修律的结果是一个传统的中华法系实质披上了近代资产阶级法律的外衣

预备立宪

一1905年清政府派五大臣出洋考察宪政,得出实行宪政有三大好处:皇位永固,外患渐轻,内乱可弥.

二1906年9月,清政府宣布实行预备立宪.

三改革官制

四颁布<谘议局章程>和<资政院院章>,各省成立谘议局,是带有地方议会性质的机构.中央成立资政院,为日后上下议院的设立奠定基础.从资政院的组成和职责可看出,资政院是清政府实行专制统治的御用机构,不具有民主的性质.

五<钦定宪法大纲>

1908年颁布,宣布预备立宪以9年为限.

该法共23条,正文是君上大权,规定了君主的地位和权利,与封建时期的皇权没有实质差异.附录部分是臣民的权利与义务,重在义务.

该法是中国近代首部具有宪法性质的法律文件.

六<十九信条>

1911年辛亥革命后公布,虽然其中限制了皇权,扩大了国会和总理的权力,但挽救不了清政府灭亡的命运

刑律的修改及制定

一<大清现行刑律>(1910年)

根据<大清律例>修改而成,是一部过渡性的法典.主要的变化是:

1 把旧律中的继承,婚姻,田宅,钱债等民事的条款分出,不再处以刑罚,以示民刑有别.

2 取消了凌迟,枭首,戮尸,刺字等酷刑,用罚金取代了笞刑和杖刑.

3 删除了一些过时的条款,如同姓不婚,良贱不婚等.废除了维护满族特权的条款,将奴婢改为雇工人等.

4 增加了一些新罪名,如毁坏铁路,电讯罪等.

二<大清新刑律>(1911年)

(一)主要的变化

1 是中国第一部专门的刑法典,但未正式实施.

2 采用资产阶级的刑法典体例,分总则和分则,但基于当时的特殊情况,附有暂行章程.

3 吸收了资产阶级的刑法原则,规定了罪刑法定原则.”法律无正文者,不问何种行为,不为罪.”

4 采用资产阶级的刑罚体系,分为主刑和从刑.主刑包括死刑,无期徒刑, 有期徒刑,拘役和罚金.从刑包括剥夺公权和没收.

5 采用了资产阶级的刑罚制度,如缓刑,假释,时效,青少年感化等制度.

6 根据新情况,规定了一些新的罪名.如妨害国交,妨害选举,妨害通讯等方面的罪名.

7 删除了八议,先请,例减,十恶,存留养亲等封建法律的内容.

(二) 刑律修订过程中的礼法之争

法理派和礼教派的争论主要集中在以下几点:

1 关于子孙控告祖父母,父母的行为

2 关于存留养亲的问题

3 关于无夫奸及亲属相奸的问题

4 关于子孙违反教令的问题

5 关于子孙能否对尊长行使正当防卫的问题

礼法之争的结果是,在<大清新刑律>的后面加上暂行章程,共5条.

规定了无夫妇女通奸罪.对尊亲属有犯不得适用正当防卫.加重卑幼对尊长,妻对夫伤害的刑罚.减轻尊长对卑幼,夫对妻伤害的刑罚.

其他法律的制定

一<大清民律草案>(1911年)

1 是中国历史上第一部专门的民法典,但没有颁布.

2 体系主要仿照1900年的德国民法典.前三编是总则,债权,物权,由日本法学家起草.后两编亲属和继承,是由修订法律馆和礼学馆起草.

3 前三编采取了资本主义民法的形式体系和原则.后两编保留了许多封建思想

二商法的制定

颁布和起草了一系列的商事法规,如<钦定大清商律>,<大清商律草案>等.这些商事法规涉及

到商事主体和商行为等总则性内容,也涉及到破产,保险,公司,票据等分则性内容.

三诉讼法的制定

包括<各级审判厅试办章程>,<大清刑事民事诉讼法>,<大清刑事诉讼律草案>,<大清民事诉讼律草案>等.引进了西方国家的诉讼制度

四法院组织法的制定

颁布了<大理院审判编制法>和<法院编制法>

商法,诉讼法,法院组织法的内容基本是仿照西方国家的法律内容制定的,有些脱离中国当时的实际情况.

从清末变法修律分析中国第一次法律移植的经验教训.

司法体制的变化

一领事裁判权(1843年至1943年)

了解领事裁判权的起因

掌握领事裁判权的含义及影响.

二会审公廨

清政府在租界内设立的特殊审判机关,实际上是领事裁判权的延伸.

了解会审公廨的管辖范围.

三变法时期司法机关的变化

1 把刑部改为法部,负责司法行政.

2 把大理寺改为大理院,作为全国最高的审判机关,专门负责审判及解释法律,监督各级审判.

3 设立总检察厅,作为最高检察机关,独立行使检察权.

4 地方仿效中央,成立三级审判机关(初级,地方,高等)和相应的检察机关.

司法机关的改革改变了中国传统的司法行政不分,审判监察不分的情况.

四诉讼审判制度的变化

1 区分刑事诉讼和民事诉讼.

2 确立司法独立原则,规定司法裁判不受行政衙门的干涉.

3 审判权和检察权分立.

审判机关负责审判,检察机关负责对刑事案件实行搜查处分,提起公诉,并监察判决的执行.

4 确定四级三审制.

我国现实行四级两审终审制.

5 确定律师制度和辩护制度.