浅议律师如何开展融资租赁法律服务工作

浅议律师如何开展融资租赁法律服务工作

2013年05月25日投稿人：王小锋律师

摘要：融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。其三大基本功能：一是融资功能，二是促销功能，三是理财功能。融资租赁是投融资体制的一种载体，一种企业运作模式，企业融资的方式主要有债权融资和股权融资。

企业法律风险防范与服务创新

-浅议律师如何开展融资租赁法律服务工作

新疆鼎泽凯(克拉玛依)律师事务所

内容摘要：融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。其三大基本功能：一是融资功能，二是促销功能，三是理财功能。融资租赁是投融资体制的一种载体，一种企业运作模式，企业融资的方式主要有债权融资和股权融资。融资租赁是一种新型的、确保企业健康发展的融资机制。随着国家西部大开发、中央新疆工作会议的召开及援疆工作的开展，未来若干年新疆固定资产的投入会非常大，这为新疆律师开展融资租赁业务提供了一个非常好的时机。

正文：

何谓融资租赁?根据《中华人民共和国合同法》第二百三十七条规定：融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。

根据这一定义，可知在融资租赁业务中存在三方当事人二份合同，三方当事人为：出卖人(租赁物的生产厂家)、出租人(提供资金及财务服务的金融租赁公司或具有融资租赁资质的财务公司)、承租人(租赁物的实际使用者);二份合同为：出卖人与出租人之间签订的买卖合同，出租人与承租人之间订立的租赁合同。

由于融资租赁合同的特殊性，合同法在分则第十三章“租赁合同”之后，专门制定第十四章“融资租赁合同”共十四个条款规定融资租赁合同各方当事人的权利义务。一般说来，租赁合同也被称作“传统租赁”，其基本特点为：仅有出租人、承租人二方当事人，租赁物的范围比较大，对各主体资格方面没有特别要求。而融资租赁最基本的特点就是合同标的额往往比较大，实际使用者需要出租方提供资金支持或考虑到融资租赁的功能而选择融资租赁。

一、融资租赁有三大基本功能：

一是融资功能，二是促销功能，三是理财功能。现对客户选择融资租赁的理由进行分析：

融资租赁是投融资体制的一种载体，一种企业运作模式，企业融资的方式主要有债权融资和股权融资。就债权融资来讲，有信货、票据、有价证券、债券，同时还有一种就是融资租赁。融资租赁是一种新型的、确保企业健康发展的融资机制。企业在发展或进行新的投融资业务时，必须始终重点关注提高股东回报、维持合理的资产负债、减少财务费用、最大限度的保持资产的流动性和良好的现金流。对不同性质、不同成本、不同会计处理的资金来源进行合理的配置和运用是实现上述目标的关键。

融资租赁使所有权与经营权相分离，这就为资本运作创造了很多新的模式。资本运作模式主要包括上市、并购、投资。除上市外，有无更为灵活的筹资方法?我要投资、又不想要贷款，贷款当股本金，有时还要受限制，有时银行不给贷;我去并购，没有贷款也并购不了，用自己的流动资金，可能把自己又拖垮了。融资租赁就可以解决这个问题，只要你这个企业好，对自己的并购又很有信心，而且并购的量又不是蛇吞象，融资租赁公司就敢支持你，把你的好企业卖给租赁公司，再回租回去，出售得到的钱就可以用于并购，就可以当股本金，就可以解决流动资金问题。现在有的资产管理公司，闲置资产可以采取租赁方式租出去。有很多跨国公司在国外的一些分支机构，帐上就是流动资产，就是租金，就是收益，没有固定资产，固定资产都在租赁公司那里，由他们记帐，提折旧，发票都是他们的，要关门，省事的很，关门就走。甚至可以说，租赁公司起了一个折旧公司的作用，由租赁公司来记提折旧，处理与资产相关的税务问题。

二、融资租赁对客户(承租方)的好处：

虽然融资租赁业已在国内发展很多年，但其强大的衍生的服务功能是很多人包括大多数的租赁公司都没有认识到的，而这种创新式的租赁模式恰恰是融资租赁业在国外得到迅猛发展的推动力量(在美国的物流性融资中融资租赁占到了30%多，是仅次于银行信贷的第二大融资方式，加拿大的医院设备中有90%是通过租赁方式取得的，戴尔公司有60%的业务是通过租赁来做的，而在我国，这一比例只有不到1%，这与我国总的经济发展很不相适应)，是资源与项目的综合整合，有时甚至你不用出钱就可以达到融资的目的。这种创新式的融资租赁方式是多种多样的。

通过融资租赁方式融资可以加速折旧，降低税基，省下来的所得税除去租赁成本就是融资租赁方式融资所带来的收益。更重要的是，在租赁中你可以享受长时间的平安服务，因你如用自有资金或是银行贷款买入固定资产，你的流动资产比率就会受到很大的影响，如果你的固定资产规模超标，是要受到监管机关处理的。一个企业40%靠产业，60%要靠资本运作，所以选择最佳的资本运作方式是企业发展所必须的，也是企业融资减少风险系数的方法，因企业的发展前景要从最好的方面去规划，而企业的未来营利和风险发生的可能性应从最坏的方面去打算。

采用融资租赁方式购置资产比你用直接投资方式收益高，你直接投资时必须在税后利润中分配收益，但如采用租赁方式，因租金可在税前列支或者可以加速折旧，从而在所得税上节省很多，这块税上的收益是采用融资租赁方式的额外收益。

三、归纳而言，融资租赁可以使承租企业获得以下好处：

使企业保持合理的资产负债比例

企业传统的融资渠道一般为银行贷款、发行债券、增资扩股、上市融资、接受委托贷款等，在企业发展的过程中，为了提高股东回报，

很多情况下，企业并不希望股权融资;任何一种传统的债权融资方式购置设备都会占用大量的现金和企业的负债资源，并且受到自身负债比例的限制。保持合理的负债比例，获得银行最大限度的信贷额度，持有足够的流动资金对企业的正常经营和发展至关重要。如何保持合理的负债比例，同时又不坐失企业发展的时机?这是每一个企业都要面对的难题。以融资租赁方式取得企业所必需的设备是这类企业的最优选择，对一些有很好发展前景的企业采用经营性出售回租方式，将现有的设备资产变为租赁资产，在不影响正常使用的前提下使资产变现，可以获得企业滚动发展的资金，同时可以降低资产负债比例，保持银行贷款额度或增加债权融资的能力。

通过融资租赁，企业可以获得税收上的好处

由于市场竟争，产品和产业结构调整、财税政策的变化等多种因素，企业的利税也会出现很大的波动。如何使企业有一个与投入产出相匹配的税务负担，在企业效益最好的时候，加速折旧，收回设备投资;在企业效益不好的时候，少提一些折旧，减少一些亏损，对企业的可持续发展十分关键。目前，我国的设备折旧政策比较僵硬，企业很难通过加速折旧，延迟纳税的办法来平衡调整应税额。相反，由于会计准则的规定，融资租赁方式可以缩短折旧期限，或有租金可以税前列支，经营租赁的租金也可以税前列支，租赁业务的租金支付方式又比较灵活，企业可以选择不同的租赁方式，不同的租金支付方式，增加或减少税前提取或列支的金额，达到均衡税负的目的。

改善财务结构，合理使用资金

企业有一个合理的资产负债比例，是企业进行债权融资的前提，企业在进行债权融资时，还应该有一个多元化的财务结构，要运用多种金融产品，吸收不同渠道的资金来源。对企业集团来说，还应该有多个独立的融资载体，甚至成立财务公司，合理使用资金，为不同的经营目的提供资金支持。一般来说，企业的注册资金或自有资金应该购置具有增值、保值或再融资功能的资产，或用于企业的流动资金;政策性银行的长期贷款额度、企业债券和融资租赁应作为设备投资的主要渠道;基本开户银行应作为流动资金和小规模长期贷款的主要渠道。不同的资金来源有不同的用途，可以提高资金的使用效率，避免短款长用、长款短用可能带来的运用风险。根据企业经营状况，对有效经营资产和管理设备采用租赁还可以均衡税负。租赁业务还可以成为调整财务结构的有效工具。可以通过先租后贷、先贷后租、租贷结合的方法，改变资产和负债性质，调整折旧提取额，加快或延长还款期限。

改善企业现金流，减少现金支付压力

保持合理足够的现金流对于一个企业的生死存亡至关重要，企业在进行新的投资或技改时采用租赁，可以用很少的现金甚至不付现金就可以取得租赁资产的使用权。企业用未来实现的收益支付租金，可以大大减少一次性支付巨额现金的压力，保持企业的正常运作。准备上市或已经上市的公司通过出售回租，可以改变资金的负债比例，改善现金流，调整流动比和速动比。租赁机制是在不同经营主体之间最大限度的利用了折旧扣除应税额的政策。投资企业、经营企业各自利用自己的优势，使投资得以进行和回收。经营企业可以一个和自己现金流匹配、低于信贷利率的成本获得设备进行生产经营，这正是现代租赁业得以快速发展的重要原因所在。

追求服务便利，解决机会成本

一般生产企业中的管理设备、运输设备以及一些使用率比较低，又必不可少的设备，和一些提供劳务服务，如通信运营商、建筑施工、旅游服务、金融机构、供水、供电、供气、民航、船运、公路运输、医疗服务等企业，很容易接受“资产所有并不重要，使用创造价值”的经营理念，希望有一个简单的财务管理和便利的设备服务，符合会计准则规定的经营租赁最适合这些客户的需求。企业可以通过融资租赁公司及时取得设备的使用权，又不记企业的固定资产，租金可以税前列支，既可以达到扩大生产和经营的目的，又可以避免因大量设备购置的一次性投入造成的资金占压和可能发生的设备闲置造成的资源浪费。

避免设备陈旧风险

随着技术进步和高科技的发展，企业为了保持市场的竟争力，设备更新速度越来越快。传统的设备买断方式造成的设备陈旧风险越来越大。在工业发达国家，经营租赁已经成为企业避免设备陈旧风险的重要措施。企业采用租赁方式取得设备的使用权，只要在预计的租期内，扣除租金可以获利就可以了。一旦租赁期满，如果设备还有继续使用的价值，可以续租，设备落后，可以退租。

四、与银行贷款相比，融资租赁具有以下优势：

1、租赁公司可以通过直接融资租赁业务，为客户购买设备提供类似分期付款的金融服务，客户可以在比法定折旧年限短的租期内提取折旧，起到加速折旧的效果，也可以通过对客户现有资产出售回租，解决购买设备的融资问题。

2、租赁公司通过中长期的经营租赁业务，可以为客户购买设备时提供表外融资的便利，租金可以在税前直接列支。租赁公司还可以利用自己的灵活的租金支付方案，满足客户租赁期内对现金流的平衡要求，使客户达到简化财务管理，获取税收好处的目的。

3、租赁公司依托制造商可以满足客户不同租赁期限和退租的需求，使客户达到避免设备陈旧风险的目的。

4、拓宽信贷资金渗透领域，通过租赁管道，银行信贷资金可以进入信贷不宜直接介入的领域。比如政府政务网的建设已纳入财政预算，但需分年拔款到位，要想提

前实现建设电子政府的目标，政府又不宜作为承贷主体，通过银行贷款给租赁公司，租赁公司出租给政府，则是完全可操作的。

5、租赁公司通过杠杆租赁，委托租赁业务，可以使投资客户在设备投资活动中扩大投资能力，获取税收好处，提高投资回报。

6、租赁公司开展二手设备的融资租赁或出租服务，可以有效地进行设备资源配置，满足不同客户对设备的需求。

五、由于融资租赁是集金融、贸易、服务为一体的知识密集型产业，作为朝阳产业，律师在开展融资租赁业务时可以提供的专业法律服务内容主要有以下几方面：

1、在融资租赁公司的设立方面：(1)根据投资方的自身优势、市场定位、业务模式等因素为投资方提供公司投资形式、投资可行性相关的法律咨询意见及方案设计;(2)为公司股权构架方案提供法律意见;(3)代投资方起草、修改公司章程、股东协议等相关法律文件;(4)代投资方办理有关公司设立的相关审批手续。

2、在融资租赁公司经营管理过程中提供的法律服务：(1)提供公司治理结构，董事会、监事会及管理层设置相关的法律咨询意见及方案设计;(2)提供管理层持股及其他期权奖励计划的方案设计及法律文件的起草;(3)为公司与其他方之间的合同、协议提供法律意见或建议;(4)为公司审查、修改合同、协议、章程等法律文件;(5)为公司审查、修改员工手册等内部规章制度;(6)协助公司处理与员工之间的劳动合同关系(7)参与公司与他方的商务谈判;(8)当公司与他方发生纠纷时，以非诉讼方式协助公司对外交涉、谈判;(9)为公司提供并解释与融资租赁业务有关的法律规定(包括但不限于);(10)对公司重大商业活动出具法律建议;(11)应公司要求对外出具律师函;(12)经公司授权发表律师声明;(13)应公司要求对公司员工进行法律知识培训。

3、在融资租赁项目专项服务方面：(1)为公司进行融资租赁项目寻找承租人;(2)对融资租赁公司准备进行的融资租赁项目进行尽职调查、评估，并出具法律意见;(3)根据客户需要参与项目谈判，并提供法律意见;(4)起草融资租赁协议等相关法律文书，并为公司建立和完善长期使用的融资租赁合同、买卖合同等合同范本。

4、为公司提供对商业伙伴或商业对手的审慎及资信调查服务：(1)商业伙伴或商业对手的股权架构，主要负责人、住所地等;(2)商业伙伴或商业对手的经营情况及历史状况：(3)商业伙伴或商业对手的财务报表：(4)商业伙伴或商业对手的银行帐号、对外投资、固定资产及其他财产线索;(5)商业伙伴或商业对手的是否被工商部门行政处罚、是否存续;(6)商业伙伴或商业对手的其他资料，包括相关资质证书等。

综上所述，由于融资租赁具有的以上特点和律师可以在融资租赁业务中提供专业法律服务，作为律师非诉讼业务之一，融资租赁业务的市场空间十分广阔。以及，随着国家西部大开发、中央新疆工作会议的召开及援疆工作的开展，未来若干年新疆固定资产的投入会非常大，这为新疆律师开展融资租赁业务提供了一个非常好的时机。当然，由于融资租赁业务的特殊性，将项目与资源整合，对人、财、物、信息等各类资源进行最优配置，也对开展融资租赁业务的律师提出了更高要求：扎实的法律功底

是对专业知识方面的要求，较强的资源整合能力和良好的协调、沟通能力是开展融资租赁业务的基础，而广泛的人际关系及优质的人脉资源是开展融资租赁业务的必备条件。