00043经济法概论考试宝典——案例题

42.案情：甲上市公司欲发行新股6000万股，由乙证券公司包销，约定承销期为120天。承销期间，乙公司为本公司预留500万股。本次发行中甲公司的招股说明中关于公司利润部分有虚假记载，使投资者因此而受误导导致投资损失，乙公司不能够证明自己没有过错。

根据上述案情，分析回答下列问题，并说明理由。

(1)甲、乙公司有关承销的约定是否合法(3分)

(2)乙公司预留500万股是否合法(3分)

(3)乙公司对投资者的损失是否承担责任(2分)

答： 1.人民币认购股份的做法不合法，个悲剧我国法律规定外国公司不能以人民币认购股份；

2公司法规定一募集方式设立股份有限公司的，发起人认购股份不得少于公司股份总数的百分之35，

3合伙企业法规定，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。

43.某公司职工王某2009年度收入如下：

(1)每月工资5500元；

(2)购买某公司股份，分得红利5600元；

(3)为其他公司设计产品，一次性取得设计费8000元；

(4)购买彩票中奖一次，金额50000元。

根据以上内容计算王某2009年应缴纳的个人所得税

答：1、工资应纳个人所得税={（5500-2000）×}×12=4800

2、红利缴税5600×=1120

3、劳务报酬8000×（）×=1280 2009年应纳个人所得税4800+1280+10000+1120=17200

4、偶然50000×=10000

41．案情：

甲公司在某电视台地震赈灾募捐晚会上公开表示捐赠救灾物资折合人民币1000万元，捐款人民币3000万元。甲公司将所捐赠救灾物资运往灾区途中，部分救灾物资因山体滑坡而毁损。3000万元捐款实际支付1500万元，剩余的部分甲公司随后表示撤销。

问题：

（1）本案赠与合同何时成立说明理由。(2分)

答：

赠与合同于募捐晚会赠与人捐赠，受赠人接受时成立；赠予合同属于诺成合同，自承诺时成立。

（2）因山体滑坡而毁损的部分捐赠物资，赠与人应否承担赔偿责任说明理由。(2分)

答：

赠与人不需要承担赔偿责任；根据《合同法》规定，只有赠与人因故意、重大过失致使赠与财产毁损、灭失的，才承担赔偿责任，而本案中甲公司没有故意和重大过失。

（3）甲公司撤销的1500万元捐款能否成立为什么(2分)

答：

未支付的1500万元甲公司不能撤销。根据《合同法》规定，对具有救灾、扶贫等社会公益性赠与合同，赠与人不得任意撤销。

（4）受赠人是否可以要求甲公司支付未付的1500万元为什么(2分)

答：

受赠人可以要求甲公司支付未付的1500万元。受赠人享有无偿取得权利，对于具有救灾、扶贫等社会公益性赠与，赠与人不交付赠与财产的，受赠人可以要求支付。

42．案情：

李某是一家上市公司的董事会秘书，一次在协助董事会制订公司利润分配方案时得知公司计划高额分配股利。李某便将此情况告知其大学同学赵某，建议赵某大量购进该公司股票，所获利润李某分30％，赵某同意，随即大量买进该公司股票。公司公布其利润分配方案时，股票价格大涨，赵某遂将所购买的该公司股票全部卖出，获利100余万元人民币，并分给李某30万元。

问题：

（1）如何认定李某和赵某的行为请说明理由。(5分)

答：

（1）李某和赵某的行为均属于内幕交易行为。李某将公司高额分配股利的方案在公开前泄露给赵某，并建议赵某买进该公司股票，是典型的内幕交易行为。李某作为董事长秘书属该公司高级管理人员，也就是内幕信息的知情人员。高额分配股利计划在公开前属于

内幕消息。

（2）赵某与李某合谋以分享利益为条件取得内幕信息，属于非法获取内幕信息，用该信息进行交易获利，赵某的行为也是内幕交易行为。

（2）李某和赵某应承担法律责任吗为什么(3分)

答：

李某和赵某应承担法律责任。内幕交易行为违反了公平原则，损害其他投资者的利益，为法律所禁止，李某、赵某有义务赔偿其他投资者因此所受的损失；证监会也应对其进行行政处罚。

41.案情：某有限责任公司注册资本100万元人民币，已全部缴清。股东甲以30万元人民币出资，股东乙以30万元实物作价出资，股东丙以40万元人民币出资。2010年5月10日，该有限责任公司股东会就其与另一公司合并事宜进行表决，股东甲、股东乙投赞成票，股东丙投反对票，股东会决议通过公司合并事宜。不久，股东丙欲将其股权转让给丁，征求其他股东的意见时，股东甲和股东乙均表示反对。因股东丙个人急需资金，遂提出抽回全部出资。根据以上案情，回答下列问题，并说明理由。

（1）该有限责任公司股东会就公司合并事宜作出的决议是否有效

答：

无效。公司合并决议属于特别决议，必须经有限责任公司代表2/3以上表决权股东通过，或者股份有限公司出席股东大会股东所持2/3以上的表决权通过，方为有效，

（2）股东丙的股权转让事宜如何处理

答：

其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买转让的股份，不同意购买的，应当视同转让。

（3）股东丙可否要求抽回其在公司的出资

答：

不可以。在公司核准登记后，股东不得抽回出资。

42.案情：甲运输公司与乙物资公司签订货物运输合同，根据甲公司提供的格式合同，双方约定因甲方原因导致货物发生毁损不予赔付。运输中，因司机在立交桥上行驶速度过快，部分货物从车内甩出致损；后又因道路发生泥石流导致部分货物毁损.乙公司提出索赔要求，甲公司拒绝赔偿，乙公司提起诉讼。

根据上述案情，回答下列问题，并说明理由。

(1)合同中对货物损失赔偿的约定是否有效

答：

该条款约定无效。根据我国《合同法》规定，提供格式条款的一方利用其条款排除对方的主要权利或免除自己的主要义务，该条款无效。

(2)对甩出车外的货物甲方应否承担赔偿责任

答：对甩出车外的货物甲方应承担赔偿责任。承运人有安全运输和妥善保管货物的义务，司机的不当驾驶是有过错的。

(3)对因道路发生泥石流导致货物损失，甲方应否承担赔偿责任

答：

对泥石流导致货物损失甲方不承担赔偿责任。承运人对货物因不可抗力、货物本身的自然损耗或托运人的原因造成的损失不承担赔偿责任。

41.案情：

2006年10月15日，甲、乙、丙、丁、戊五人出资设立了以农业生态旅游为主业的有限责任公司，注册资本为500万元。公司成立后一直生意兴隆，为扩大生产规模，出资100万元的大股东甲提议召开临时股东会讨论表决增资事宜，提出的增资方案是：公司拟增资100万元；原有股东按原持股比例增资。2007年8月3日该公司董事会向全体股东发出通知，定于2007年8月20日召开临时股东会讨论增资事宜。临时股东会会议如期召开，表决的结果是甲、乙、丙赞同增资，丁、戊反对增资，其中赞成增资的甲、乙、丙拥有的表决权合计占表决权总数的60％；反对增资的丁、戊拥有的表决权合计占表决权总数的40％。会后，丁、戊拒绝履行增资决议，并向人民法院提起诉讼。

根据上述案情，回答下列问题，并说明理由。

(1)甲是否有权提议召开临时股东会(3分)

(2)本案中召开股东会的通知时间是否符合公司法规定(2分)

(3)本案中增资决议是否合法通过(3分)

（1）答：

甲有权提议。

依照《公司法》第40条规定，有权提议召开股东会的人是：（1）代表1/10以上表决权的股东；（2）1/3以上的董事；（3）监事会或者不设监事会的监事。一经有效提议，临时会议

即应当召开。本案中，甲的出资额占公司注册资本总额的20%，所以，他有权提议召开临时股东会议。

（2）答：

该公司召开股东会的通知时间符合公司法规定。

根据《公司法》第42条的规定，召开股东会会议，除章程另有规定或全体股东另有约定外，应于会议召开前15日通知全体股东，以保证殷东事先了解会议议题而进行准备，保证股东有效行使股东权。本案中，董事会提前17天通知，符合公司法的规定。

（3）答：

没有合法通过。

依据《公司法》第44条的规定，对于修改公司章程，增加或者减少公司注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，属特别决议，必须有不低于法律规定的2/3以上表决权的股东通过。本案中，股东会对增资作出决议的赞同票只达到表决权的60%，没有达到2/3以上，增资决议没有合法通过。

42.案情：

A公司是生产矿泉水的企业。2010年1月开始，A公司就委托B广告公司发布电视广告称自己生产的矿泉水采自珠穆朗玛峰，具有强身、健体、美容功效。实际上，A公司的矿泉水系用自来水制造。2010年3月日，C公司在D展览馆举办的展销会上使用E公司的营业执照出售A公司生产的矿泉水，C公司明知广告虚假，仍向消费者大肆宣传上述广告内容。消费者甲受到C公司宣传的影响，便在展销会最后一天购买了一箱C公司销售的A公司生产的矿泉水，因矿泉水消毒不充分，当晚饮用后导致腹泻，到医院治疗支付医疗费300元。根据上述案情，回答下列问题，并说明理由。

(1)C公司的行为是否构成欺诈(2分)

(2)甲支付的300元医疗费是否有权向C公司要求赔偿(2分)

(3)假设展销会结束后，C公司去向不明，甲有权向谁主张赔偿(4分)

（1）答：

C公司的行为构成欺诈。

欺诈是指一方当事人故意实施某种欺诈他人的行为，并使他人陷入错误认识而订立合同。因为C公司明知广告虚假，仍故意告知消费者虚假信息，致使消费者上当受骗。

（2）答：

甲300元的医疗费可以向C公司要求赔偿。

因产品存在缺陷造成受害人人身伤害的，侵害人应当赔偿医疗费、治疗期间的护理费、因误工减少的收入等费用

（3）答：

甲可以要求A公司赔偿损失。根据消费者权益保护法规定，A公司作为生产者应当赔偿消费者的损失。

甲可以要求D展览馆赔偿损失。根据消费者权益保护法规定，展销会结束后消费者可以要求展销会的举办者D展览馆赔偿损失。

甲可以要求E公司赔偿损失。根据消费者权益保护法规定，违法经营者使用他人营业执照提供商品，损害消费者合法权益的，消费者可以要求营业执照的持有人赔偿。

41．案情：

张文与李武于2009年8月10日签订了一份卖牛合同，约定：张文卖给李武一头母牛，价款为7000元。8月15日，张文依照合同约定的时间向李武交付了该牛，李武向张文支付了购牛款7000元。李武将牛牵回家两天后，发现该牛是病牛。由

于李武将该牛牵回后即与自己已有的一头公牛合养，致使该公牛患病。治愈该公牛，李武支付医药费900元。经查，张文明知该牛是病牛，却以好牛的价格卖给了李武。

根据上述案情，回答下列问题，并说明理由。

(1)李武何时取得该头母牛的财产所有权（3分）

答：李武取得该头母牛的财产所有权的时间是8月15日。依照《合同法》第133条的规定，标的物的所有权自标的物交会时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本案中，8月15日张文将该母牛交付线李武之时所有权即转移。

(2)李武是否有权要求张文承担病母牛的瑕疵担保责任（3分）

答：李武可以要求张文承担病母牛的瑕疵担保责任。出卖人应当担保自己出卖之物不

存在瑕疵，否则要承担瑕疵担保责任。对此，《合同法》第148条和150条作了规定。

(3)对治愈公牛支付的医药费900元，李武有权追究张文何种民事责任（2分）

答：对公牛患病花去的医药费900元，李武既可以选择追究张文的违约责任，也可以选择追究张文的公民权责任。依照《合同法》第122条的规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方的人身、财产权益的，受损害方有权选择依照合同法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求承担侵权责任。本案中，由于张文交付的病牛使李武原有的公牛染病，花去医药费900元，张文的行为构成违约责任和侵权责任竞合，受害方李武有权选择依照合同法要求张文承担违约责任或者依照其他法律（侵权责任法）要求张文承担侵权责任。

42．案情：

甲、乙、丙、丁四人共同出资设立了胜荣食品有限责任公司。其中，甲、乙、丙、丁的出资比例分别为60%、20%、15%和5%。现在甲欲将其持有的60%公司

股权全部转让给戊，协商确定转让价款为100万元，甲将对外转让股权事宜通知了

乙、丙、丁征求同意。其中丙、丁表示同意，乙表示反对。

根据上述案情，回答下列问题，并说明理由。

((1)如果公司章程没有特别约定，甲转让股权给戊的行为是否需要由代表过半数表决权的股东同意（4分）

不需要代表过半数表决权的股东同意。依照我国《公司法》第72条第2款的规定，“股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意”。这里所说的“其他股东过半数同意”，是指其他股东人数的过半数而非表决权的过半数同意，这是由有限责任公司一定的人合性特征所决定的。

(2)假设甲欲将其全部股权转让给丙，是否需要征得其他股东的同意（2分）

甲转让给丙是内部转让，不需要征得其他股东的同意。依照我国《公司法》第72条第1款的规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让部分或者全部股权，不受任何限制，内部达成协议即可，不需征得其他股东的同意。

(3)假设乙、丙、丁对甲对外转让的全部股权都想行使优先购买权，应当如何处理（2分）

首先，由乙、丙、丁三方协商确定各自的购买比例；如果协商不成，应当按照股权转让时各自的出资比例行使优先购买权。

41．案情：

甲公司向乙公司发传真称：甲公司有钻石牌电视机2000台，每台1000元，可送货上门。收货无误后10个工作日内付款，实行三包。如有意购买，请10日内回复确认。乙公司收到传真后，在10日内回复表示：不愿购买电视机，但可以代销，按代销额的3%计收代销报酬。甲公司回复传真表示同意乙公司代销，但数量限于500台，按代销金额的2%计算代销报酬。乙公司回复同意。

根据上述案情，分析回答下列问题，并说明理由。

（1）有效要约的成立要件是什么（3分）

答：

要约的有效要件是：

1、要约应向特定的相对人发出。

2、要约的内容应当明确具体。

3、要约还应表明一经受要约人承诺，合同即告成立，要约人便受其约束。

（2）甲公司与乙公司之间是否成立电视机买卖合同（3分）

答：甲公司与乙公司之间电视机买卖合同不成立。受要约人未承诺购买电视机，所以要约无效。

（3）甲公司与乙公司之间最后是否建立合同关系（2分）

答：甲公司与乙公司之间最后建立了代销合同关系。

42．案情：

甲、乙、丙三人决定投资设立一家有限责任公司，注册资本为80万元。甲以自己的知识产权作价20万元出资，乙以自己的土地使用权作价50万元出资，丙以现金10万元出资。甲、丙如期缴纳了出资，但是乙在将土地交付给公司使用后，却因乙的原因始终未将土地过户到公司名下。公司在成立后也未给三名股东提供出资证明书。公司经营一年后，丙欲将自己的全部股权以12万元转让给丁，甲也表示欲以12万元购买该股权。

根据上述案情，分析回答下列问题，并说明理由。

（1）乙将土地交付公司使用后，是否已经完成缴纳出资义务（3分）

答：

没有。因为土地作为出资应该过户到公司名下才视为完成缴纳出资义务。

（2）在甲、丁都欲购买的情况下，丙应该将自己的股权卖给谁（3分）

答：

在甲、丁都欲购买的情况下，丙应该将自己的股权卖给甲。

甲作为股东欲购买是对内转让，而丁欲购买是对外转让，股东在同等条件下享有优先购买权。

（3）如果甲要求公司提供出资证明书，其要求是否合理（2分）

答：

如果甲要求公司提供出资证明书，其要求完全合理。

《公司法》第32条规定，有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。41．15岁的中学生李某私自到商场购买了一台价值1．1万元的笔记本电脑。当日拿回家后，被其父发现。李父得知实情后，不同意购买该笔记本电脑。次日，李父便拿着笔记本电脑到商场要求退货，该商场以笔记本电脑已经售出且无任何质量问题为由拒绝退货。

根据上述案情，分析回答下列问题，并说明理由。

(1)李某与商场之间的笔记本电脑买卖合同在其父知情之前效力如何

答：

在其父知情之前属于效力未定合同。

本案属于“限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同。”15岁的中学生属于限制民事行为能力的人。购买万元的笔记本电脑对于15岁的孩子而言不是适应其年龄及智力的行为。

(2)李某的父亲到商场要求退货后，该买卖合同的效力如何(

答：

李某的父亲到商场要求退货后，该买卖合同无效。

效力未定合同，其效力尚未确定，须经权利人追认才能生效。李某的监护人（其父）要求退货，表明未追认此合同，因此合同无效。

(3)商场是否有义务退货

答：

由于该合同无效，商场应该予以退货。

42．2011年中秋节当天，甲在A商场从B公司承租的柜台买了一盒C公司生产的月饼。当天吃完月饼后，一家人上吐下泻，被朋友送到医院。医生诊断为食物中毒，共花去医疗费3000元。经查，该月饼所含有害细菌严重超标，并且是在生产环节造成的。

根据上述案情，分析回答下列问题，并说明理由。

（1）该月饼是否为缺陷产品(

答：

是缺陷产品。

产品缺陷是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理危险；产品有保障人体健康和人身、财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符合该标准。该月饼对甲及家人的人身造成不合理危险，属于缺陷产品。

（2）甲可以向哪些经营者主张赔偿所受到的损失

答：

甲可以向销售者B公司或生产者C公司主张赔偿。

我国《消费者权益保护法》规定，消费者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的，可以同销售者要求赔偿，也可以向生产者要求赔偿。

（3）如甲向C公司主张赔偿时，C公司已经分立为D、E两家公司。甲是否可以要求D、E 两家公司承担赔偿责任

答：

甲可以要求D、E两家公司承担赔偿责任。

我国《消费者权益保护法》规定，消费者在购买、使用商品或者接受服务时，其合法权益受到损害，因原企业分立、合并的，可以向变更后承受其权利义务的企业要求赔偿。

41、甲、乙、丙三人共同出资成立一家普通合伙企业，合伙协议约定：甲对外代表企业，乙、丙不执行企业事务。企业成立后，甲为了增加企业的流动资金，自行决定以企业名义将企业闲置厂房出售给张某。此后不久，甲意外去世，甲的儿子要求继承父亲在该企业的合伙人资格。对此，丙同意，乙不同意。

问：

（1）合伙协议有关企业事务执行的约定是否合法为什么

（2）甲出售企业厂房的行为是否合法为什么

（3）甲的儿子能否成为合伙人为什么

答：（1）合法。（1分）普通合伙企业可以由全体合伙人共同执行合伙事务，也可由合伙协

议约定一个或数个合伙人执行合伙事务。（2分）

（2）不合法。（1分）处分合伙企业不动产的决定，要经过全体合伙人一致同意。

（3）不能。（1分）继承人若想取得合伙人资格要经过全体合伙人一致同意才可。

42、甲公司与乙公司达成协议，约定由乙公司按照甲公司的要求制作一批有甲公司标识的公司10周年年庆的礼品。乙公司因生产任务繁重，为保证按期交货，未经甲公司许可私下委托丙公司制作。因丙公司未按期完成制作任务，致使乙公司未能按期向甲公司交付该批礼品。问：

（1）甲乙公司之间的协议属于买卖合同还是承揽合同为什么

（2）乙公司是否有权委托丙公司制作礼品为什么

（3）本案中丙公司是否应向甲公司承担违约责任为什么

答：（1）承揽合同。（1分）因为甲公司委托乙公司制作的是特定物。（2分）

（2）无权。（1分）承揽人应当亲自完成约定的工作，未经定做人同意不得将工作交由第三人完成。（2分）

（3）不承担。（1分）因为丙公司与甲公司之间没有合同关系。