民事诉讼法律实务

民事诉讼法律实务

一、说在前面的话

（一）律师和法科学生的最大区别

（二）从几件事情看律师的角色定位和心态

（三）入行先看行规

主要行规：《律师法》、《律师和律师事务所违法行为处罚办法》、《关于反对律师行业不正当竞争行为的若干规定》、《律师执业行为规范（试行）》、《律师职业道德和执业纪律规范》、《律师办理民事诉讼案件规范》、利益冲突等律师行规

谈谈红本和蓝本，执业证号

二、收案

（一）谈案

听、看、问、说、答，谈

谈案时客户通常问的问题：我这官司有几成把握？跟法院有没有关系？大概需要多长时间？诉讼费是多少？

注意：1、耐心听当事人的抱怨；2、使用法言法语；3、诉讼时效的问题。

主要法规：《律师服务收费管理办法》、《律师事务所收费程序规则》

计时、计件、风险代理

报价参考：

争议标的律师费

10万以内 8%－10%；

10万~50万 6%－8%；

50万~100万 5%－7%；

100万~500万 4%－6%；

500万~1000万 3%－5%；

1000万以上 2%－4%。

上述比例为每一个程序的计费标准，若承办律师连续承办二个以上程序，在代理同一案件的下一法律程序时可减半收费。

民事诉讼和仲裁案件的收费最低不得低于5000元人民币。

注意：1、价格往往不是好的竞争手段（举例）；2、哪些案件不能风险代理；

3、风险代理的最高比例30%。

该接什么样的案子？

考虑因素：风险、危险、利益冲突、收费、荣誉等。

难伺候的当事人不能接（xx的法律援助案例），民事纠纷一般比经济纠纷危险大（特别是离婚和人身伤害），刑事案件风险、危险大，数额大的案件比数额小的危险大。

谈谈利益冲突审查：《北京市律师业避免利益冲突的规则（试行）》和律师事务所管理软件。

（二）委托代理合同和授权委托书

律师事务所的接案程序

委托代理合同样本授权委托书样本示例：授权委托书没写代为调查取证。

（三）收费及发票

财务的程序

注意：1、不得私自收费；2、必须给发票（要一个发票收条）；

三、良好的工作习惯和风险意识

（一）律师工作记录（为什么：给客户看，客户认为你工作认真；自己留记录。）

（二）日程表和时间表

（三）不断征询客户的意见、不断向客户报告工作

（四）保存资料、结案归档

四、原告律师的庭前工作

（一）询问案情，调查取证，分析案件,诉前财产保全

十五日内不起诉的，人民法院应当解除财产保全。

说说调查取证。

1、律师的调查权

在中国律师的调查权是很小的，不像公检法那样几乎无所不能。毕竟人家是国家机关，而律师只是享有一点点法律规定的在实践中很难得到保障的调查权。相对于公检法的公权，律师的调查权应该算是一种职业权利。《中华人民共和国律师法》第三十一条规定：“律师承办法律事务，经有关单位或者个人同意，可以向他们调查情况。”明眼人一眼就能看出来，这条规定有跟没有是一样的。但是律师法没有规定，不表示律师就没有调查权。其他相关的法律、法规有一些关于律师调查的规定。

2、调查取证的对象

律师经常要向一下几类个人或者单位调查：证人、工商局、档案局、婚姻登记处、公安局、法院、房地局、银行。

（1）对证人调查的话，如果证人不同意，那是没有办法的事情。但是，一般的人都不知道，面对律师的调查，是否可以拒绝。因此，你只要说，我是某某律师事务所的律师，现根据律师法第三十一条，向您了解一下情况。这时候，证人一般都会以为他有义务要接受调查。这样，调查就可以继续。但是要注意的是，如果证人不愿意出庭，只愿意做调查笔录的话，对方律师就可以不质证，除非法院同意证人不出庭。不过，多一份证据总会有点效果，至少对法官可能会有点影响。

对证人调查要注意两个问题：首先，要两个律师一起去；其次，对于不同的证人要分开调查。

示例：两个证人在同一份笔录上签名。

（2）工商局可以查到关于企业的很多信息，包括基本信息和底档。底档中的信息很重要，甚至能发现一些财产线索。北京的工商局现在只要拿着公民身份证就可以查基本信息，拿着律师证和调查介绍信就可以查底档。相对来讲是比较方便的。但是，外地的很多工商局就要求提供法院的受理通知书。因为，通常调查的时候都没有立案，所以拿不到法院的受理通知书。这时候有些律师就会拿别的案件的受理通知书去“伪造”。就是复印的时候把对方当事人的名称改了。但是这样只能伪造成复印件。这种做法是犯罪行为。

（3）去公安局查个人信息的话，北京市公安局人口管理处除了律师证和调查介绍信之外，还要提供委托代理合同。这个要求很特别。

（4）银行不接待律师，一般查不到。

（5）去法院只能查你代理的案件，别的案件一般不给查。二审阅卷。

（6）婚姻登记处和档案局都差不多。查的内容不一样，需要的手续也不一样。

（7）房地局一般也要法院的立案通知书。

去哪里需要什么手续，可能每个地方不一样，而且还有经常有变化。

3、调查前的准备

（1）弄明白去哪里调查。行政机关一般都在网上公布电话，可以先通过电话询问。办公地点和办公时间，最好都先打听清楚。

（2）查找相关的法律法规，看到底需要什么手续。最好打印一份，带着备用。

（3）根据询问和法规的要求准备好相关的手续。律师证和调查介绍信（介绍信有两种）一定要有。律师证最好复印几份带着。调查介绍信最好是空白的，到时候再填，最好多拿几份，省得不够用。其他的手续，如法院的立案通知书、证明，当事人的授权委托书等等，一定别忘了。

4、调查

（1）到了目的地要先看是不是能选择办事员。如果有好几个办事员，最好选择岁数比较大的看着面善的阿姨。其次是漂亮的姐姐。然后是年轻小伙子。千万不要选择长得比较难看的或者是面露凶相的女人。三十五岁以上的男人最好也别选。当然，很多地方是没地选择的。

（2）说话一定要温柔，脸带微笑。先表明身份，然后说事。忌：说话吞吞吐吐。

（3）如果不让查，很有可能就是因为手续不符合人家要求。这时候，第一步的选择就派上用场了。怎么把他拿下就看你的了。在外地的一个工商局，我当时就没有法院的立案通知书，但是最后调查成功。我一见到那位姐姐就开始跟她聊起来，一是为了分散她的注意力，二是为了建立一种奇妙的感情，让她打心里想帮我。另外，在外地的一个房地局，当时也是没有法院的立案通知书，但是经过我一番诉苦之后，那位阿姨就给我开了个例外。最有趣的是北京的一个工商局的姐姐，因为那段时间老去，都成了熟人了。我甚至可以得到别人享受不到的服务。

（4）如果有相关法规规定可以查，但是不让查。这时候，就可以把法规拿出来，来硬的。这时候往往都要找他们领导。实在不行就回家吧。

（二）协商和律师函

律师函样本

自己不要给对方承诺（xx离婚案）

（三）立案

1、手续

需要带的东西：（1）自己的材料。如果你是律师，需要律师证和律师事务所函（为什么要律师事务所函？）；如果你是一般公民，需要身份证原件和复印件（复印件要交给法院，事先复印好，法院周围的复印打印都很贵）（2）当事人的材料。如果是个人，需要授权委托书、当事人身份证复印件（户口本复印件）；如果是非个人，需要授权委托书、法定代表人身份证明、营业执照复印件（加盖公章）、（3）起诉状、证据复印件（注意是复印件，注意份数）、证据目录。（4）诉讼费。如何计算（计算软件，速记方法）。缴纳期限。注意：当事人是否符合诉讼费减免缓条件，是否申请（抚养费的案例）。

还漏了一个什么文件？

注意：特殊案件的要求，如使领馆的证明。

2、程序

正常的情况：将材料提交法院立案庭，立案庭给交费通知书，拿着交费通知书去指定银行交费，拿交费单换诉讼费收据（发票）,把其中法院留存的一联交还给立案的法官。

非正常的情况：有时候可能当场不予立案，先将材料收下。记得索要材料收据（案例）。有时候连材料都不收（拆迁案例）

3、立案经验谈（兼论如何起草起诉状、编写证据目录）

（1）凤姐立案

在现在的中国，立案也是个大问题。作为一个律师，你首先要会立案。如果你的当事人是原告，你要是立不上案，你就不好意思收律师费。通常情况下，行政案件的立案是非常麻烦的。立案庭那些凶神恶煞的“法官”会把很多行政案件挡在法院的大门外。另外，案件比较多的法院，立案庭也会挡回去一些案件。

凤姐对法院（都察院）运行的规则非常熟悉。她知道状纸要送到哪里，如何开庭审理。对这些不熟的话，就没办法运用技巧了。凤姐让张华在诉状上只写旺儿，因为旺儿只是个贾府的下人，所以法官（察院）让他立案也不至于得罪了贾府。本来要告的是贾蓉，跟旺儿没多大关系，先告旺儿是为了争取能在开庭审理时把真正的被告加上。清朝的都察院审理案件的时候，是公开审理的，老百姓可以在下面听的。老百姓在下面听见了，察院不去传贾蓉就说不过去了。所以，凤姐得逞了。不服不行。

（2）如何起草民事起诉状

内容：名称，双方当事人信息，代理人，诉讼请求，案由（非必须），事实与理由，管辖法院，落款日期，附件

民事起诉状样本证据目录样本仲裁申请书样本

法规：《民事诉讼法》第一百一十条起诉状应当记明下列事项：

（一）当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务；

（二）诉讼请求和所根据的事实与理由；

（三）证据和证据来源，证人姓名和住所。

《证据规则》第十四条当事人应当对其提交的证据材料逐一分类编号，对证据材料的来源、证明对象和内容作简要说明，签名盖章，注明提交日期，并依照对方当事人人数提出副本。

经验：一般两页纸，当事人签名的那页不用改；不要写身份证号

示例：没有被告地址

法定代理人没签字

没有签原告的名字

诉讼请求（交付钥匙，要求鉴定，没要对对方承担诉讼费用）

事实和理由部分没有写时间（时间地点人物事件）

来凶的

（四）放弃或变更诉讼请求（法庭辩论结束前），追加第三人，申请鉴定(举证期限内)，公告，请求法院收集证据(申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前七日。)，延期开庭审理，撤诉、财产保全、证据保全(不得迟于举证期限届满前七日)，先予执行注意期限！

（五）准备开庭

从法院领的文件全部要给当事人过目，该提示的提示，该征求意见的征求意见。

充分了解案情，准备举证提纲和质证提纲。写好代理提纲，给当事人看，要求其确认。问当事人出不出庭。

证据原件。证据交接单样本

证据就是律师的枪，不要轻易拿证据。非得拿就要小心谨慎。

传票样式出庭通知书样式

提示：开庭前法官可能通知谈话。

五、被告律师在开庭庭前工作

（一）答辩（被告在收到之日起十五日内提出答辩状。）

应诉通知书样式举证通知书样式诉讼须知样式

民事答辩状样本

（二）举证（由人民法院指定举证期限的，指定的期限不得少于三十日，自

当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。当事人申请证人出庭作证，应当在举证期限届满十日前提出）

（三）管辖异议（应当在提交答辩状期间提出，如何确定管辖法院，级别管辖

的问题），延期举证（当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的，应当在举证期限内向人民法院申请延期举证，经人民法院准许，可以适当延长举证期限。当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有困难的，可以再次提出延期申请，是否准许由人民法院决定。），反诉，诉讼时效

管辖异议书样式延期举证申请书样式反诉状样式

（四）准备开庭

从法院领的文件全部要给当事人过目，该提示的提示，该征求意见的征求意见。

写好代理提纲，给当事人看。充分了解案情，准备举证提纲和质证提纲。

证据原件。

六、先谈谈证据交换

七、开庭—法官形成心证的过程

手机关机（当事人来了也让他关）、发言要先举手（除非法官要你发言或者自由辩论）、着装（是不是穿律师袍（图片））、语速、紧张、如何准备（不要写好了念）、做记录

（一）开庭前夕

民事诉讼法第一百二十三条开庭审理前，书记员应当查明当事人和其他诉讼参与人是否到庭，宣布法庭纪律。

（二）开庭

开庭审理时（敲法槌），由审判长核对当事人，宣布案由，宣布审判人员、书记员名单，告知当事人有关的诉讼权利义务，询问当事人是否提出回避申请。

原告宣读起诉状，被告宣读答辩状。

原告坐在法官的右手边，被告坐在法官的左手边。

（三）法庭调查

法庭调查开始。

举证和质证

举证责任

证据的种类：民诉第六十三条证据有下列几种：

（一）书证；

（二）物证；

（三）视听资料；

（四）证人证言；

（五）当事人的陈述；

（六）鉴定结论；

（七）勘验笔录。

民诉意见７８、证据材料为复制件，提供人拒不提供原件或原件线索，没有其他材料可以印证，对方当事人又不予承认的，在诉讼中不得作为认定事实的根据。

调查笔录，手机短信，录音，照片，自认（证据交换、跟法官谈话时注意）质证的时候要看原件。

法官的询问

（四）法庭辩论

（五）最后陈述

法庭辩论终结，由审判长按照原告、被告、第三人的先后顺序征询各方最后意见。最后陈述一般说什么?

（六）调解

示例：法官压着调解，调解的时候要向当事人充分说明情况，征求意见。

（七）笔录

Xx法院的书记员不让改错别字。

八、庭后

（一）代理词范本

（二）上诉

上诉状范本，交给原审法院法官

示例：不在，找庭长，邮寄

01年，上海市第一间24小时营业的通宵邮局，在思南路亮相了。这间挂着邮政夜间服务的指示牌的通宵邮局，在其服务窗口的左面有个夜间服务铃，有人需要用邮，只要一摁铃，邮政的工作人员就会接待。在这家通宵邮局里，可以办理收寄国内、国际函件、包裹、汇票、特快专递、购买邮资票品等业务。

01年7月1日，北京站邮局开始24小时营业，成为北京市第一家全天营业的邮局。

（三）执行

强制执行申请书范本被执行的时候先交执行费可以延缓时间注意：申请强制执行的期限

（四）结案归档

结案归档所需材料范例