签订合同的细节与技巧

签订合同的细节与技巧

我的讲座从一个名气大得很的人物观点说起，这个人就是通用电气（GE）董事长兼CEO，杰克·韦尔奇，这位被誉为“世界第一CEO”传奇式人物在短短2 0年间，使GE的市场资本增长30多倍，达到了4500亿美元，排名从世界第1 0提升到第1。他所推行的“6个西格玛”标准、全球化和电子商务，几乎重新定义了现代企业……，在其堪称一部“CEO的圣经”自传中介绍他的管理思想和经验时提到这么一个观点：“其实并不是GE的业务使我担心，而是有什么人做了从法律上看非常愚蠢的事而给公司的声誉带来污点，并使公司毁于一旦。”

今天的主题是：谈谈签订合同的细节与技巧。

签订合同要注意两个原则：一是确保合同的完整和合法；二是维护已方在合同中的利益。根据这两个原则我认为签订合同时在已有的格式合同基础上应注意如下细节与技巧性的问题。

一、注意合同主体资格问题。

一份合同至少会涉及两方（也就是通常所说的甲方与乙方），签订合同时，作为参与签订的一方，要注意合同的主体问题，就得一要弄清楚自己代表的是谁，二要弄清楚与谁签合同的问题，三要弄清楚对方是否为我们设置了主体资格的陷阱问题。

（一）、要弄清楚我是谁。

案例：刘福明借贷案对方律师的两个观点，一是矿石买卖合同而不是借贷合同；二是永顺磁选厂运的矿不能按三高公司的货计价。

错误之处：一是混淆了买卖合同的概念，二是混淆了永顺磁选厂与三高公司的关系。

问：什么样的合同是买卖合同？

买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。

问：永顺磁选厂与三高公司是何关系？

本公司与分公司，母公司与子公司，公司与下属机构，我们要分清楚你是以哪一个主体在与对方签订合同。

（二）、要弄清对方是谁。

与你签合同的对方，并不是我们有些人想像的那样简单，只要他能拍板，他就是合同的主体。其实与我们签合同的神仙，我们可以分为两路，一路是公民（自然人），另一路是法人（主要是企业法人）。

1、公民（自然人）

公民是指具有一国国籍的自然人，通俗点说，就是一对父母亲造出来，普通的实实在在的人。

公民在法律允许的范围内，依法经核准登记，从事工商业经营的，为个体工商户。个体工商户可以起字号。

两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动是指个人合伙。个人合伙可以起字号，依法经核准登记，在核准登记的经营范围内从事经营。合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。

由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体就是个人独资企业。个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。

合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。

合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任。

因此，第一路神仙主要是：个人、个体工商户、个人独资企业、合伙、普通合伙企业等。

2、法人

而法人就是法律拟制出来的人，是社会组织在法律上的人格化。我们通常在谈事的时候经常将法定代表人叫作法人，那是错误的说法。法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人应当具备下列条件：（一）依法成立；（二）有必要的财产或者经费；（三）有自己的名称、组织机构和场所；（四）能够独立承担民事责任。

根据法人设立的目的及其职能，法律将我国法人划分为企业法人和非企业法人。非企业法人是指不以营利为目的的，主要从事非生产经营活动的法人，包括机关法人、事业法人，社会团体法人。

因此，与我们打交道的第二路神仙主要是：企业法人包括全民所有制企业、集体所有制企业、内资有限责任公司、股份有限公司以及在中国境内设立的中外合资经营企业、具有法人资格的中外合作经营企业和外资企业。

双向讨论：

1、邱屹代表三高公司与郴州市白露塘镇观山洞发选厂签订一份合同，请问对方是哪路神仙？

2、易新华代表三高公司与攸县银坑湘银选矿厂也签订一份合同，请问对方是哪路神仙？

3、张伟代表三高公司与长沙锅炉厂签订了一份合同，请问对方是哪路神仙？

4、马钢代表三高公司与安阳市德盛源商贸有限公司签订了一份合同，请问对方是哪路神仙？

5、我们分清对方是哪一路神仙有何好处呢？

意义一：自然人无破产制度，无限责任，法人有破产制度，有限责任。选择与自然人还是法人签合同，是有利于保护自己的利益。

案例：何群与邓小华（同天酒业投资有限责任公司）民间借贷案。

意义二：防止与没有履行合同能力的人签订合同。

自然人无民事行为能力，法人超出经营范围，不能作为合同的主体。一个没有独立承担民事责任能力的分支机构起草并签署的合同，将导致合同无法履行。

案例：许与职业技术学院医疗损害纠纷案。

（三），要弄清对方签合同的代表是谁。

（1）、防止无代理权、超越代理权。

双向：法定代表人、授权代表的区别？

留存两类证据：营业执照，授权委托书（在不能盖公章时必须有）。

案例：文虹与泸州水井窖酒业有限责任公司经营合同纠纷案。

（2）识别挂靠行为。

（3）保证签字与抬头的主体相符。

如：与一合伙签订合同，如果是合伙事务执行人则可以不要需要特别授权，如果不是合伙事务执行人则需授权。

二、注意合同的合法性。

合同违反法律的强制性或禁止性规定，可能导致合同无效的法律后果。

《合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：

（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；

（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

（三）以合法形式掩盖非法目的；

（四）损害社会公共利益；

（五）违反法律、行政法规的强制性规定。

案例：李双云诉张忠汉侵权案。

常见的无效合同情形：

1、走私贩私、买卖禁止流通的产品的合同；

2、企业之间的借贷合同；

三、掌握设计合同条款的技巧。

1、注意设计技术性条款

我们知道合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

（一）当事人的名称或者姓名和住所；

（二）标的；

（三）数量；

（四）质量；

（五）价款或者报酬；

（六）履行期限、地点和方式；

（七）违约责任；

（八）解决争议的方法。

其实，我们可以在上述内容基础上加入一些技术性条款，以实现经济效益的目的。

（1）、设计合同的生效条件。

案例：彭福兴诉邓洪财产纠纷案。

启示：在适当时候设置一些生效的障碍，可能会帮助我们规避一些法律风险。

（2）、设计合同的解除方法。

案例：攸县老乡的招待所押金能退还吗？

启示：如设置：“因一方违约达到某种程度（或者：导致合同不能履行或即便履行也无法实现合同目的）时，另一方可以书面通知对方解除合同。”让其自行消亡。

（3）、设计合同争议的管辖。

案例：欧阳红艳与株洲嘉诚实业有限公司的商品房买卖合同（售后返租协议）

启示：对仲裁还是诉讼的选择看对已方是否有利。

案例：麻阳铜矿公司的股权收购与转让。

启示：合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。

2、注意根据情况淡化或强化合同的约束力。

合同约束力主要体现在合同的违约责任条款的约定上，我们应当根据需要调整合同的约束力，对于自己方承担主要义务的合同，以淡化已方责任为目标。对于对方承担主要义务的合同，以强化对方责任为主要目标。对于自己方先履行的合同，应强化对方的违约责任。

在三高公司的合同中，对此部分的约定明显不重视，如：违约责任双方协商。试想如果发生一方严重违约，能否协商一致出一个对守约方有利的条款吗？如斗地主的游戏，如果事先未说好，如果我手上有三个炸弹结果放空出来，可能会发生争议三个炸弹算不算翻三番呢？

也不建议在合同中笼统地约定为：“本合同任何一方违约，守约方均可要求违约方支付**元违约金。”因为这样的约定容易引起纠纷。

违约责任应根据主要合同义务来确定，例如买卖合同中，标的物的数量、质量以及交付时间表为卖方的主要义务，及时按约定支付货款则是买方的主要义务，约定违约责任应根据双方的主要义务来约定。如：买方不按时支付货款的，可以约定按日支付违约金（案例：株洲雄风案）

违约责任的约定不是越多越好（案例：何群案）

可以约定由违约方承担律师费损失（案例：银行贷款合同）

顺便提及：李总所倡导的价款约定同理。

3、将合并在一起的合同拆分。

合同涉及的主体多方，如常见的借款项目，可能会出现借款人、出借人、担保人、反担保财产所有人。如果将这些合同当事人的权利义务笼统地写在一个合同中，可能出现表述不清、互相牵制的情况。建议分别设计各方的合同，借款合同，担保合同，反担保合同。

合同主体只有两方，但涉及多个项目的，可能导致关系复杂，头绪不清，建议拆分。如三高公司与丁三乃之间的系列合同，就是李总的杰作。

胶济铁路发生火车相撞事故，启动应急预案，对站长书记就地免职。这些都是我们国家对解决危机的最后选择。人们不经要问：责任事故为何不能避免？

其实，公司的经营同样也面临着自然的、商业的、法律的风险。我们公司要事前防范，事中控制，事后补救。实践证明公司的核心竞争力并非取决于诉讼能力，而是取决于事前的防范与事中的控制。签订合同注意细节与技巧就是为了更好地做好事前防范工作