法理学考研题库 经典教材课后习题 (第十六章 法的制定)【圣才出品】

第十六章法的制定

1．分析为什么制定村规民约不是立法行为？

答：（1）立法的含义与特征

立法是由特定的主体，依据一定职权和程序，运用一定技术，制定、认可和变动法这种特定社会规范的活动。立法的特征主要包括：

①立法是由特定主体进行的活动；

②立法是依据一定职权进行的活动；

③立法是依据一定程序进行的活动；

④立法是运用一定技术进行的活动；

⑤立法是制定、认可和变动法的活动。

（2）制定村规民约不是立法行为的原因

①村规民约是指由村民会议制定的用以规范和约束全体村民的一种规章制度。

②虽然村规民约也是由特定的主体制定的，但是其不属于立法行为，原因如下：

a．村民会议是村民自治体的权力机关，是村民直接行使自治权的组织形式。它由本村18周岁以上的村民组成，由村民委员会召集。它不属于国家权力机关，而立法是以国家的名义进行的活动。从主体方面来说，村规民约的制定主体不是适格的立法主体。

b．村民会议的召开应当由本村18周岁以上村民的过半数参加，或者由2/3以上的户的代表参加，所作出决定应经过到会人员的过半数通过。而立法对于出席会议的人数以及法律通过的人数有着严格的要求，因此，村规民约在制定程序上也是不同于立法的。

c．立法是制定、认可和变动法的过程，法具有普遍性、约束性，其针对的是社会上的一般主体的行为，而村规民约的效力仅限于本村村民的行为和活动。在效力范围上村规民约的制

定也是不同于立法的。

2．阐释我国立法体制的特殊性及其合理性。

答：（1）立法体制的含义

立法体制是指关于立法权限、立法权运行和立法权载体诸方面的体系和制度所构成的有机整体。其核心是有关立法权限的体系和制度。

（2）中国现行立法体制的特点

①中国的立法权不是由一个机关行使的，因而不是单一立法体制。

②中国的立法权由两个以上的机关行使，是指中国存在多种立法权，如国家立法权、行政法规立法权、地方性法规立法权等，它们分别由不同机关行使，而不是同一个立法权由几个机关行使，因而不是复合立法体制。

③中国立法体制不是建立在分权制衡的基础上，因而也不是制衡立法体制。

（3）中国现行立法体制是特色甚浓的立法体制

从立法权限划分的角度看，它是中央统一领导和一定程度分权的，多级并存、多类结合的立法权限划分体制。最高国家权力机关及其常设机关统一领导，国务院行使相当大的权力，地方行使一定权力，是其突出的特征。

①实行中央统一领导和一定程度分权，一指最重要的国家立法权即立宪权和立法律权属于中央，并在整个立法体制中处于领导地位，国家立法权只能由全国人大及其常委会行使。二指国家的整个立法权，由中央和地方多方面的主体行使。

②多级（多层次）并存，指全国人大及其常委会制定国家法律，国务院及其所属部门分别制定行政法规和部门规章，一般地方制定地方性法规和地方政府规章。

③多类结合，指上述立法及其所产生的规范性法律文件同民族自治地方的立法及其所制定的

自治法规，以及经济特区和特别行政区的立法及其所制定的规范性法律文件，在类别上有差别。

（4）中国现行立法体制的合理性

①中国的国家性质要求由体现人民最高意志的全国人大及其常委会行使国家立法权，统一领导全国立法。

②中国幅员广大，人口众多，各地区、各民族的经济、文化发展很不平衡，这种国情决定了不可能单靠国家立法解决各地复杂的问题，还要有立法上的一定程度的分权，让有关方面分别制定行政法规、地方性法规、自治法规和特区规范性法律文件等。

③现阶段中国，经济上实行以国有经济为主导的多种经济形式并存发展的市场经济结构，政治上实行民主集中制。这些特点也要求国家在立法体制上一方面坚持中央统一领导，另一方面使多方面参与立法，特别是要正确处理中央和地方的关系。

④消除中国国情中负面的历史沉淀物也要求实行现行立法体制。中国是世界上中央集权的专制主义统治最长久、传统最深厚、影响最深广的国家，是世界上重农抑商的历史最悠久、商品观念最薄弱因而权利和义务观念也最薄弱的国家，是经受长期战争通过党政军民一元化高度集中领导才建立起人民共和国的国家，是参照前苏联的集权型模式建立起政治体制基本框架的国家，也是实行“一国两制”的国家。这些国情因素的综合作用，从根本上决定着中国应实行中央统一领导和相当程度分权的立法体制。

3．我国的立法程序包括哪些部分？

答：立法程序是立法主体在制定、认可、修改、补充和废止法的活动中，所应遵循的法定步骤和方法。我国的立法程序通常包括提案、审议、表决和公布。

（1）提出法案

提出法案，就是由有立法提案权的机关、组织和人员，依据法定程序向有权立法的机关提出关于制定、认可、变动规范性法律文件的提议和议事原型的专门活动。

提案应依据法定程序。提案应遵循的法定程序主要是：①应就本身职权或业务范围内的事项提案，应提出属于接受法案的主体的职权范围内的法案。②应向自己能够提案的机关提案。

③要符合法定人数才能提案。④应采取一定形式如书面形式，通过一定方式如通过一定机关，在规定时间内提案。

（2）审议法案

审议法案，就是在由法案到法的阶段，由有权主体对法案运用审议权，对法律草案进行正式的审查和讨论。

在我国，全国人大及其常委会审议法案的程序，通常履行由它们的领导机构到有关会议再到大会审议的程序。

（3）表决和通过法案

①表决法案，是有权的机关和人员通过一定的方式对法案作出的最终的、具有决定意义的裁决。表决的结果直接关系到法案究竟能否成为法。

②通过法案，指法案经表决获得法定多数的赞成或同意所形成的一种立法结果。

③在我国，全国人大审议的普通法案由全体代表的过半数通过；宪法的修改由全体代表的三分之二以上多数通过；全国人大常委会审议的法案由常委会全体组成人员的过半数通过。（4）公布法

公布法，亦称法的颁布，是指由有权机关或人员，在特定时间内，采用特定方式，将法公之于众。

①在我国，宪法和法律没有规定公布法的时间和方法。

②实际做法是：多数法于通过当日公布，有的法于通过后间隔几天公布；有的法于公布之日

起施行，许多法是公布后间隔一定时间方才施行。根据《立法法》的规定，法律签署公布后，及时在全国人大常委会公报和在全国范围内发行的报纸上刊登。在全国人大常委会公报上刊登的法律文本为标准文本。

4．分析我国立法原则中的科学原则与马克思主义法律观的关系。

答：（1）科学原则

①科学原则是指，立法应从实际出发，科学合理地规定公民、法人和其他组织的权利和义务、国家机关的权力和责任。

②科学原则的意义

a．坚持立法的科学原则，有助于产生建设现代法治国家所需要的高质量的良法；

b．有益于尊重立法规律、克服立法中的主观随意性和盲目性；

c．有利于避免或减少错误和失误，降低成本，提高立法效益。

（2）马克思主义法律观

①马克思主义法律观是由马克思和恩格斯在吸取前人，特别是黑格尔的辩证法和费尔巴哈的唯物主义基础上创立的，是用辩证唯物主义研究社会历史现象、特别是法律现象，如法的产生、本质、发展规律等重大问题而形成的基本理论观点。

②马克思主义法律观的发展。马克思主义法律观有丰富的内容，一切以马克思主义为指导的关于法和法律的观念、主张，都属于其列，但其最基本的部分是那些属于世界观性质的法律观念、法律意识。它强调实事求是，因而是不断的丰富和发展的。

a．列宁在辩证的考察了近代俄国社会法权关系的变化，提出了历史唯物主义法律思想的基本原理，更加坚定了马克思主义法律观。

b．马克思主义法律观传到中国之后，中国共产党人把马克思主义的普遍真理同中国革命和

中国的实践相结合，形成了毛泽东思想、邓小平理论和三个代表重要思想三大理论成果，提出了科学发展观等一系列重大战略思想。这其中都包含了马克思主义法学思想的中国化，是符合中国社会发展要求的。

（3）我国立法原则中的科学性原则和马克思主义法律观具有内在的统一性

①科学原则要求：a．实现立法观念的科学化和现代化。b．从制度上解决问题。要建立科学的立法权限划分体制、立法主体设置体制、立法运行体制。c．要解决方法、策略和其他技术问题。这些要求与马克思主义法律观中所要求的用辩证唯物主义研究社会历史现象、特别是法律现象，如法的产生、本质、发展规律等重大问题而进行对法学问题的观点是一致的。

②马克思主义法律观要求在立法时与时俱进地进行理论创新，不断丰富和发展马克思主义法学理论。因而立法的科学性原则是马克思主义法律观的内在要求与表现。

5．运用本章的知识，分析提高立法质量应当采取哪些措施。

答：（1）立法是动态和有序的事物，是具有阶段性、关联性、完整性的活动过程。因此要提高立法质量，就应该认识到立法活动的阶段性，并对每一个阶段的立法任务、特点和要求做好立法的工作；同时立法活动是受到立法原则指导的，因此，要提高立法的质量就必须要在立法过程中贯彻立法的原则。

（2）在立法过程中严格按照立法程序进行

立法是动态的和有序的事物，是具有阶段性、关联性、完整性的活动过程。这一过程可分三阶段：①立法准备阶段；②由法案到法的阶段；③立法完善阶段。

理解立法是个活动过程，就要重视立法活动的阶段性，针对各阶段的立法任务、特点和客观要求，做好立法工作；就要重视各阶段立法活动的关联性和完整性，从事某一阶段的立法活动，要想到为其他阶段立法活动准备条件，或积极利用以前阶段的成果和经验。