合同法复习资料

一、选择题【学习资料，收藏必备】

1.合同效力＝主体有相应行为能力+意思表示真实自由+标的合法

2.合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。如买卖关系，租赁关系等。

3.自然人之间的借款合同属于实践合同。定金合同也是实践合同。金融机构的借款合同属于诺成合同。

4.标的物风险转移问题，交付前卖方承担，交付后买方承担。物的所有权的转移，动产看交付，不动产看登记。

5.采用书面形式订立的合同，合同约定的签订地与实际签字或盖章地点不符的，人民法院应当认定约定签订地为合同签订地。合同没有约定签订地的，双方当事人签字或盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或盖章的地点为合同签订地。

6.缔约过失责任在合同成立之前

7.我国担保的五种形式:①保证②订金③抵押④质押⑤留置

8.法定保证期间在没有约定时均为六个月，在约定不明时均为两年期。其起算点一般均以主债务履行期届满日为准。

9.我国民模范先定了定金的数额不得超过主合同标的额的20%

10.租赁合同最长不得超过20年，超过20年的超过部分无效。

11.定期租赁合同期限在六个月以上的，应当采用书面形式，未采用书面形式的，视为不定期租赁；对于不定期租赁合同，当事人可以随时解除合同，但应在合理期限之前通知出租人。

12.借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。

13.甲、乙双方签订一份建造1万平方米商品房的合同，由此形成的法律关系客体是（）

A、乙方承建的该1万平方米商品房

B、承建该商品房的行为

C、甲乙双方

D、该合同中规定的双方的权利和义务

14.甲公司于6月10日向乙公司发出要约订购一批红木，要求乙公司于6月15日前答复。6月12日，甲公司欲改向丙公司订购红木，遂向乙公司发出撤销要约的信件，于6月14日到达乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回复，乙公司表示红木缺货，问甲公司能否用杉木代替。甲公司的要约于何时失效?（）

A.6月12日

B.6月13日

C.6月14日

D.6月15日

15.张某和李某采用书面形式签订一份买卖合同，双方在甲地谈妥合同的主要条款，张某于乙地在合同上签字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。关于该合同签订地，下列哪一选项是正确的?（）

A.甲地

B.乙地

C.丙地

D.丁地

16.甲出售房屋，乙同意购买。为了少缴纳税款，双方约定，房屋价款600万元，但双方签订的书面买卖合同写明的价款为200万元。后乙支付了600万元房款，甲也给乙办理了过户登记。不久，税务机关查知此事。对此，有关甲、乙房屋买卖合同的表述正确的是?（）

A.甲、乙间价款为600万元的买卖合同无效

B.甲、乙间价款为200万元的买卖合同无效

C.乙已经取得房屋所有权

D.乙不能取得房屋所有权

17.甲乙在买卖合同中约定:甲先付款，乙再发货。后甲未付款却要求乙发货，乙予以拒绝。根据合同法律制度的规定，乙享有的抗辩权是( )

A.同时履行抗辩权

B.不安履行抗辩权

C.先履行抗辩权

D.先诉抗辩权

18.下列情形，符合《合同法》确立的不安抗辩权制度的有?（）

A.画家乙与甲约定由其为甲画像，甲于5月1日前支付报酬3000元，乙在收款一周内为其画像，甲于4月29日赴Z处支付报酬时发现乙身染重病，于是拒绝付款

B.甲向乙出售货物，约定甲于4月15日至30日向乙发货，乙收货后于5月10日付款。甲于4月16日向乙送去一半货物，数日后听到传言说乙拖欠他人货款不能偿还，资金严重困难，遂停止运送另一半货物并要求乙返还已收到的一半货物

C.甲向乙出售名画一-幅，约定先由乙付款，甲在收款次日交画。乙准备向甲付款时发现甲已在3天前将画卖给丙并已交付，则乙可拒付画款

D.甲向乙出售房屋，约定先由甲交付房屋并代为办理过户手续

19.甲将其1辆汽车出卖给乙，约定价款30万元。乙先付了20万元，余款在6个月内分期支付。在分期付款期间，甲先将汽车交付给乙，但明确约定付清全款后甲才将汽车的所有权移转给乙。之后，甲又将该汽车以20万元的价格卖给不知情的丙，并以指示交付的方式完成交付。下列哪一表述是正确的?（）

A.在乙分期付款期间，汽车已经交付给乙，乙即取得汽车的所有权

B.在乙分期付款期间，汽车虽然已经交付给乙，但甲保留了汽车的所有权，故乙不能取得汽车的所有权

C.丙对甲、乙之间的交易不知情，可以依据善意取得制度取得汽车所有权

D.丙不能依甲的指示交付取得汽车所有权

20.甲分别于3月1日、3月5日、3月10日与乙、丙、丁签订了出租某套房屋的书面合同，但均未交付房屋。丁于3月12日办理了房屋租赁登记备案手续。丙闻知后，从甲妻处骗得房屋钥匙，于3月15日搬入居住。四人因此发生争执，诉至法院。下列判断正确的是:（）

A.甲与乙、甲与丙的租赁合同因未登记备案而无效

B.丙有权拒绝返还房屋，因其已占有房屋

C.乙有权请求甲交付房屋，因其租赁合同成立在先

D.丁有权请求甲交付房屋，因其租赁合同已登记

21.甲承租乙的住房，租期未满乙有意将该住房出事。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的有( )

A.乙应在出售之前的合理期限内通知甲，甲在同等条件下享有优先购买权

B.如果乙对甲隐瞒情况，将房屋出售给丙，甲可以主张乙、丙之间的房屋买卖合同无效

C.如果甲放弃优先购买权，当丙购得该住房成为新所有人后，即使租期未满，也有权要求甲立即迁出该住房

D.如果乙的哥哥丁想要购买该住房，则甲不得主张优先购买权

二、简答题

1、合同成立与合同生效的区别

答:合同的成立＝主体+意思表示+标的

合同的生效＝主体行为能力+意思表示真实+标的合法。

合同的成立要件:（1）订约主体存在双方或多方当事人（2）订约主体对主要条款达成合意（3）从成立应具备要约和承诺阶段。合同的生效要件:（1）订立合同的当事人应该具有相应的民事行为能力（2）意思表示真实。（3）不违反法律或者社会公共利益。

两者的区别主要有:（1）判断的着眼点不同，合同的成立着眼于合同当事人表意行为的事实构成，属于事实判断问题，而合同的生效则着眼于法律对当事人意思表示的效力的评价，属于法律对已成立合同的法律价值判断问题。（2）判断标准不同，合同的成立一般以当事人达成合意为必要条件，而合同的生效要件则主要包括缔约能力规则、意思表示自愿真实规则、

合法性规则等，主要涉及意思表示品质的要求。这些要件体现了法律对当事人意思自治的保障和干预。

2、诺成合同与实践合同（要物合同）的区别

答:诺成合同是指仅依当事人的意思表示一致即可认定合同成立的合同。或称“一诺即成”的合同。实践合同指除当事人双方意思表示一致之外，尚需交付标的物或完成其他现实给付才能成立的合同。

诺成合同＝意思表示一致合同就成立

实践合同＝意思表示一致+交付

诺成合同与实践合同的主要区别在于：

（1）两者成立与生效的时间是不同的。诺成合同自双方当事人意思表示一致(即达成合意)时起合同即告成立;而实践合同则在当事人达成合意之后，还必须在当事人交付标的物以后，合同才能成立。诺成合同与实践合同的确定，通常应根据法律的规定及交易而定。

（2）成立要件不同。诺成合同以合意为成立要件，实践合同以合意和交付标的物或完成其他给付义务为成立要件。

（3）责任不同。在诺成合同中，交付标的物或完成其他给付，系当事人的给付义务，违反该义务便产生违约责任。在实践合同中，交付标的物或完成其他给付，不是当事人的给付义务，只是先合同义务，违反它不产生违约责任，可构成缔约过失责任。

3、要约的撤销与撤回的区别

答:要约的撤回是指在要约发生起法律效力之前，要约人做出的取消要约的意思表示。要约的撤销是指在要约发生法律效力之后，要约人作出的取消要约的法律效力的意思表示。

要约的撤回与要约的撤销的区别在于: 两者的实质区别在于：要约的撤回是在要约尚未生效(或刚刚生效)时发生的，而要约的撤销则是在要约生效后，受要约人发出承诺通知前。(1) 要约的撤回发生在要约生效之前,而要约的撤销发生在要约生效之后; (2)要约的撤回是使一个未发生法律效力的要约不发生法律效力。而要约的撤销是使一个已发生法律效力的要约失去法律效力; (3) 要约撤回的通知只要在要约到达之前或与要约同时到达就发生效力，而要约撤销的通知在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人，但不一定发生效力。

4、合同的保全与合同担保的区别

答:合同担保是依照法律规定或当事人约定而设立的确保合同义务履行和权利实现的法律措施。合同保全，即合同之债的保全，是指债权人为了防止债务人的财产不当减少以免危及债权实现而采取的措施或手段。

区别:（1）合同的担保没有超出合同对内效力的范畴。担保中的担保人对债权人所承担的责任，是根据担保合同所产生的义务，担保人也是从合同当事人，他所承担的担保责任是由法律规定的或者合同约定产生的义务。而合同保全则是债对外效力的体现，债权人采取保全措施将涉及合同关系以外的第三人，而不仅仅是合同当事人。

（2）合同的担保主要是由当事人双方约定,随之产生约束力，是任意性规范;而合同保全是完全由法律规定产生，属强制性规范。

（3）合同担保比合同保全的作用更为优越，往往使债权获得优先受清偿的权利，安全系数更大。尤其是在物权担保时，债权人能够掌握、控制实现债权的财产，使债权实现更安全、稳定;而合同保全则无此优越性。

（4）担保一般在合同订立时、或者履行前设立，对债权的保障具有积极性、主动性;保全措施因债务人的不当行为给债权实现带来危害时才行使，具有消极性、防卫性。

5、所有权保留买卖合同的特征

答:所有权保留的买卖合同，是指在买卖合同中，根据法律规定或双方当事人之间约定买受人先占有使用标的物，但在双方约定的特定条件成就前，出卖人仍保留标的物所有权，待条

件成就后，再将所有权移转给买受人的一种交易方式。

一、所有权保留本质上是一种担保物权。

通过保留标的物所有权，用以保障买方能按时付款或履行其他义务，所有权保留是一种具有一定保障作用的担保，与一般担保相比，所有权保留又有非典型性担保的特点，即买卖合同标的物又是担保物。

二、约定所有权保留条款，应设定取回标的物的具体条件。

约定所有权保留条款的主要目的催促买方能按时支付价款，所以买卖合同中，买方未按时付款是约定取回标的物的主要条件之一。当然，买卖双方还可以约定其它的条件，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十五条的规定，买方未按约定支付价款、未按约定完成特定条件，或者将标的物出卖、出质或者做出其他不当处分的，均可以作为卖方取回标的物的条件。

三、是否取回标的物，还是要求买方继续支付价款，卖方享有选择权。

当买方不履行支付价款的义务时，卖方依据约定的所有权保留条款，可以取回标的物。但是，所有权保留制度是专门保障卖方的利益设定的，取回标的物是卖方的一种权利，卖方即可以要求取回标的物，也可以要求买方支付价款。约定所有权保留条款，取回标的物是卖方为避免自己受到更大的损失而采取的一种保全措施，不会必然导致合同解除。因此，根据权利可以放弃、义务必须履行的原则，卖方当然可以自由选择是取回标的物，还是要求买方继续履行支付价款。

6.合同漏洞填补规则

答:如果订立合同后，认为合同存在漏洞，可适用《合同法》六十一条的规定：合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。如果仍不能确定的，可以适用《合同法》六十二的规定：(一)质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。(二)价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。(三)履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行;交付不动产的，在不动产所在地履行;其他标的，在履行义务一方所在地履行。(四)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。(五)履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。(六)履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

三、论述

1、买卖合同中标的物所有权转移的规则

答:买卖合同以转移标的物所有权为目的，因此出卖人负有转移标的物所有权归买受人的义务。为保证出卖人能转移标的物的所有权归买受人，出卖人出卖的标的物应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分；法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物，依照其规定。

（1）指示交付:是指标的物由双方以外的第三人实际占有时，转让人将对第三人的返还请求权让与受让人，以代标的物的实际交付。（2）简易交付:是指受让人已经占有动产，如受让人已经通过寄托、租赁、借用等方式实际占有了动产，则于物权变动的合意成立时，视为交付。（3）占有改定:即动产物权的让与人与受让人之间特别约定，标的物仍然由出让人继续占有。这样，在物权让与的合意成立时，视为交付，受让人取得间接占有。

2、买卖合同风险负担的规则

答:买卖合同中标的物的风险是指买卖合同的标的物由于不可归责于买卖合同双方当事人的事由毁损、灭失所造成的损失。我国《合同法》第142条规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担交付之后由买受人承担，但法律另有规定，或者当事人另有约定的除外。法律另有规定或当事人另有约定，主要包括两种情况，一是在交付前标的物风险即由买受人负担；二是交付后的一段时间内标的物的风险人由出卖人负担。

①出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险，自合同成立时起由买受人承担。②当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物损毁、灭失的风险由买受人承担。③出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损，灭失风险负担的转移。

④因买受人的原因导致标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。所谓买受人的原因主要包括两种情形:一为买受人违约，二为买受人对出卖人准备交付的标的物实施侵权行为，致使出卖人无法按照约定的期限交付标的物，双方又未补充约定变更合同履行的期限。

原则规定的三个具体适用:

（1）货交第一承运人。（2）在指定地点货交承运人。（3）出卖人依法提存。

风险负担的例外规则包括两种情况:

(1)标的物尚未交付，风险已经移转给买受人(2)标的物虽已交付，风险仍未移转的

1、在途货物买卖2.一方违约:①买受人迟延受领②买受人迟延提货③房屋买卖合同的买受人受领迟延④出卖人根本违约，买受人拒绝接受货物或解除合同

3、善意取得制度

答:善意取得制度是指无权处分人将其财产有偿转让给第三人，如果受让人取得该财产时出于善意，则受让人将依法即时取得对该物产的所有权的一种法律制度。

一、受让人取得财产时出于善意。是指不知情，即不知或不应知道让与人转让财产时没有处分该项财产的权限。可以从以下几点加以判断：

1、第三人在交易时是否已经知道转让人为无权处分人；

2、要考虑转让的价格；

3、要考虑交易的场所和环境；

4、要考虑转让人在交易时是

二、转让人必须为无权处分财产的人。具体有以下四种情形：

1、无所有权的情形，如承租人、保管人对承租或保管的财产并不享有所有权，而将该财产出让给他人;

2、所有权受到限制的情形，如共有人未经其它共有人的同意而处分了共有财产;

3、不具有处分权的情形;

4、代理人擅自处分被代理人的财产。

三、善意取得的财产必须是法律允许流转的财产法律禁止或限制流转的物，不能适用善意取得，有如下考虑：

1、出于维护公共利益和国家利益的需要

2、善意取得制度不仅要保护动的安全，也要保护静的安全。

四、受让人必须是通过交换而取得的财产

五、善意取得的财产主要是动产

六、转让人已经将物交付给受让人。

4、合同的相对性原则

答:合同效力的相对性及合同的相对性又称为合同之债的相对性，是指合同关系只发生在特

定的主体之间只对特定的主体发生约束力只有合同当事人才能基于合同相互提出请求或者提起诉讼合同当事人不得依据合同对合同关系外的第三人提出请求或者提起诉讼，合同关系外的第三人不能依据合同向合同当事人提出请求或者提起诉讼。

（一）主要的相对性:①主体的相对性。主体的相对性是指合同关系只能发生在特定的主体之间，只有合同当事人之间才能基于合同相互提出请求或提起诉讼。②内容的相对性。合同内容的相对性是指出法律合同另有规定外，只有合同当事人才能享有合同权利并承担合同义务。③责任的相对性。责任的相对性是指违约责任只能在特定的主体之间，即合同关系的当事人之间发生；合同关系以外的人不负违约责任，合同当事人也不对其承担违约责任。（二）合同相对性例外:①代位权、撤销权②买卖不破租赁③建设工程合同