法律诉讼实务明星肖像权维权方案

肖像权维权方案

【案件事实】

×××公司未经×××的允许，擅自使用其肖像进行广告宣传，×××是知名艺人，×××公司未经×××的同意在其招商加盟广告中使用×××的肖像，广告本身就具有商业利益价值，因此×××公司的行为已构成肖像侵权。

【法律规定】

1.《中华人民共和国民法总则》第一百一十条规定：“自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。”

解读：公民的肖像权是指公民对于自己的照片、画像、录像、塑像等具有物质载体的视感影像依法享有的不受侵犯的权利。这就是说，肖像权对身体的部位并无具体指定，只要能够让人从视觉形象上感知此为具体的某个人即为肖像权含义。【引自（2013）琼民三终字第59号】（任达华案件）

2.《最高人民法院关于执行<民法通则>的若干意见》第一百三十九条规定：以营利为目的，未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等，应当认定为侵犯公民肖像权的行为。

3.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定：“因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令被告承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求赔偿相应的精神损害抚慰金。”

4.《中华人民共和国侵权责任法》第二条规定：“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。”

解读：随着对人格权保护范围和保护方式的完善，法律对肖像权的保护已不局限于“以营利为目的使用他人肖像”一种情形，我国侵权责任法中对侵犯肖像权的规定中亦未将“营利为目的”作为必要条件。

5.《中华人民共和国侵权责任法》第三条规定：“被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。”第二十条规定：“侵害他人人身权益造成财产损失的，按照被侵权人因此受到的损失赔偿；被侵权人的损失难以确定，侵权人因此获得利益的，按照其获得的利益赔偿；侵权人因

此获得的利益难以确定，被侵权人和侵权人就赔偿数额协商不一致，向人民法院提起诉讼的，由人民法院根据实际情况确定赔偿数额。”

解读：肖像权属于侵权责任法所保护的民事权益，肖像权侵权纠纷的处理应当适用《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，应当依照《中华人民共和国侵权责任法》和其他法律相关规定来判断肖像权侵权的构成要件是否符合。

肖像权是公民对自己的肖像享有利益并排斥他人侵害的权利，除权利人外，任何人都负有不得侵害的义务。未经他人许可使用他人的肖像，且无阻却违法事由，即构成对他人肖像权的侵害。肖像权与其他精神性人格权相对比，肖像权具有较明显的财产性。肖像权人可以通过允许他人使用自己的肖像，来获取一定报酬，名人的肖像则具有更明显的商业价值。

6.最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：

（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；

（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；

（三）侵权行为所造成的后果；

（四）侵权人的获利情况；

（五）侵权人承担责任的经济能力；

（六）受诉法院所在地平均生活水平。

7.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条规定：“自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：

（一）生命权、健康权、身体权；

（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；

（三）人格尊严权、人身自由权。

违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。“

解读：最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条的规定，自然人的姓名权遭受侵害时，其有权主张并获得精神损害抚慰金。

【案件分析】

1.侵害肖像权的行为

（1）×××公司未经×××的允许，在×××不知情的情况下，伪造×××的肖像授权使用证书，进行招商加盟活动、品牌授权及运营服务等服务活动。

（2）×××公司未经×××的允许，在×××不知情的情况下，大量制造印有×××的肖像的海报，宣传手册、视频等宣传资料，在加盟招商大会上进行大肆宣传，使投资加盟者误认为×××晓明授权×××使用其肖像是真实的，诱使社会影响较大，对×××造成的影响非常严重。

2.行为人侵犯肖像权的主观过错

张某取得×××的签名照片，是×××基于社交礼仪送给张某的一份礼物，并没有表示或说明允许张某或×××公司有权使用×××的肖像进行广告宣传。同时，张某明知未取得×××的肖像授权使用许可，未经×××允许擅自使用×××的肖像用于加盟招商以及非法授权他人用于店铺经营的宣传，客观上带有宣传×××公司及推广1号项目的目的，系明显的营利性质，且×××公司不存在阻却违法事由，主观上存在过错的形式是故意。

3.产生了侵犯肖像权的损害后果

因为×××公司未经×××允许，擅自使用×××的肖像用于加盟招商活动的宣传以及非法授权他人用于店铺经营的广告，诱惑投资加盟商投资加盟1号奶茶项目。但因张某实际控制×××公司进行的招商加盟活动存在欺诈，导致千余名投资加盟商严重财产损失，目前由此事件为导火索已在社会引起针对×××的负面社会舆论。

因×××作为一线明星，一直以积极向上、善良正义的形象为广大人民群众所知，×××公司及张某的行为直接导致社会群众对×××的质疑、甚至负面评价，对×××的荣誉造成了严重侵害；因×××作为一线明星，其广告代言、影视表演等业务工作的开展、收益深受大众舆论的影响，×××公司及张某的行为直接导致社会群众对×××的质疑、甚至负面评价，导致×××的广告代言、影视表演等业务工作的开展受到严重影响，甚至丧失诸多业务机会（与×××求证其因此无法进行广告代言或影视表演等业务活动而有财产损失）。×××公司及张某的行为直接导致社会群众对×××的质疑、甚至负面评价，给×××的工作、生活造成演了非常严重困扰，也给×××带来了严重的精神痛苦，严重的侵犯了原告的肖像权、名誉权，给原告造成了巨大精神损害及物质损失。而×××公司却因此获得巨额利益。（×××应举证证明自己精神损害的程度）

4.侵权行为与损害后果之间的因果关系

×××公司及张某的行为直接导致社会群众对×××的质疑、甚至负面评价，与×××的荣誉受损、广告代言、影视表演等业务工作遭受恶劣影响有因果关系。

【诉讼请求】

1.判令×××公司在一份全国发行的报纸上（报纸需为全国公开发行，致歉版面面积不小于6cm＊9cm，关于版面大小应该依据×××的要求让法官自由裁量）向×××公开赔礼道歉并消除影响；

2.判令×××公司向×××承担经济赔偿人民币1500万元，精神损害赔偿人民币10万元；

3.判令×××公司赔偿×××的公证费等经济损失共计人民币___________元；

4.判令×××公司承担本案全部诉讼费用。

【预期结果】精神损害赔偿的计算

侵权人获利：×××公司通过实施侵犯×××的肖像权的行为，获取了_________________加盟费、品牌使用费及运营管理费；

权利人受损：×××的精神损害________________________________________________

×××的财产损害________________________________________________________

本市的经济发展水平：

侵权人实际履行能力：×××公司、张某、王某

暂时计算结果：1500万财产损失费+50万精神损失费（不保证全部获得支持）

【诉讼时效】

×××于年月日发现自己肖像权被侵犯，并于2019年月日向法院起诉，故未过诉讼时效。

【诉讼策略】

先给×××公司发送律师函，要求×××公司在七日内，就侵权损害赔偿事宜与×××协商，如×××公司未在上述期限内达到×××的要求，×××将采取法律行动。该函送至×××公司后，×××公司未有答复。所以，×××采取法律途径进行诉讼以维权。

【诉讼管辖】（侵权行为地和被告所在地）

北京市朝阳区人民法院有管辖权

【参考案例】

1.（2016）浙01民终6362号

2.（2014）中中法民一终字第1350号（柳岩）

3.（2013）琼民三终字第59号（任达华）