李文华：司法考试刑法：最新专题《故意伤害罪》

故意伤害罪

案例：甲女看到丈夫与小三在广场拍照多人观看，于是叫人将小三的头发剪成小鸡毛一样?

1、伤害行为与结果

（1）既可以是作为，也可以是不作为；既可以是有形的，也可以是无形的。

【注意1】给他人传染疾病，属于伤害行为。例如，自己患有艾滋病，故意传染给他人。

【注意2】明知自己有性病而卖淫、嫖娼的，不以故意伤害罪论处，而以传播性病罪论处。

(2)伤害结果。我国将伤害结果分为轻微伤、轻伤、重伤与伤害致死。造成轻微伤只需治安管理处罚法处理。造成轻伤以上结果就由刑法处理；重伤的标准是造成肢体残疾、丧失器官机能（如丧失听觉、视觉）。

2、自伤问题

(1)根据刑法第434条规定，军人在战时自伤身体、逃避军事义务的，成立战时自伤罪。

(2)教唆、帮助有责任能力的成年人自伤的（包括轻伤、重伤），不成立故意伤害罪。根据共犯从属性原理，处罚共犯（教唆犯、帮助犯）需以处罚正犯（实行犯）为前提，如果刑法不处罚正犯，就更不应处罚共犯。这是因为，教唆、帮助行为对法益的侵害是间接的，实行行为对法益的侵害是直接的，如果刑法不处罚实行行为，就更不应处罚教唆、帮助行为。有责任能力的成年人自我伤害身体，并不构成犯罪。那么，对教唆、帮助的人（共犯）更不能进行处罚。

注意，这种情形与“被害人承诺”问题不同。被害人承诺是指被害人承诺让行为人对其实施伤害，被害人不伤害自己，而是行为人实行伤害。而这里的情形是指行为人帮助、教唆成年人自伤，成年人自己伤害自己，行为人只是提供帮助、教唆行为而已。

3、竞合问题

常考罪名：暴力危及飞行安全罪，强制猥亵、侮辱妇女罪，非法拘禁罪，侮辱罪，暴力干涉婚姻自由罪，妨害公务罪，抗税罪，强迫卖血罪。在实施这些罪时，故意伤害致人重伤，则不再以这些罪论处（因为这些罪的法定刑过轻），而应以故意伤害罪（重伤）论处。

【2012-2-16】下列哪一行为不应以故意伤害罪论处？

A. 监狱监管人员吊打被监管人，致其骨折

B. 非法拘禁被害人，大力反扭被害人胳膊，致其胳膊折断

C. 经本人同意，摘取17周岁少年的肾脏1只，支付少年5万元补偿费

D. 黑社会成员因违反帮规，在其同意之下，被截断1截小指头

解析：ABC

A项，根据刑法第248条的规定，监管人员殴打虐待被监管人，致人伤残、死亡的，转化为故意伤害罪、故意杀人罪。故，A项构成故意伤害罪。

B项，根据刑法第238条的规定，非法拘禁他人致人重伤、死亡的，属于非法拘禁罪的结果加重犯，适用升格的法定刑。非法拘禁使用暴力致人伤残、死亡的，转化为故意伤害罪、故意杀人罪。需要注意的是，前者是指非法拘禁行为本身致人重伤、死亡，后者是使用超出非法拘禁范围之外的暴力，致人伤残、死亡。B项中，行为人大力反扭被害人胳膊，致其胳膊折断，显然属于超出非法拘禁范围之外的暴力，应转化为故意伤害罪。

C项，根据刑法第234条之一的规定，摘取不满18周岁的人的器官的，构成故意伤害罪。因为未满18周岁的未成年人不具有承诺他人摘取自己器官的能力，其承诺是无效的。故，C项构成故意伤害罪。当然，

如果对方已满18周岁，则行为人可以构成组织出卖人体器官罪。

D项，经被害人有效承诺的法益侵害行为，可以排除犯罪。一般认为，被害人可以对轻伤以下作出承诺，对重伤和死亡不能承诺，否则无效。黑社会成员因违反帮规，在其同意之下，被截断1截小指头。截断一截小指头，不构成重伤害，该承诺有效，行为人不构成故意伤害罪。

本题综合考察了故意伤害罪的认定，对于故意伤害罪，要重点掌握刑法分则规定的几种转化犯：①非法拘禁使用暴力致人伤残死亡的（238-2）；②刑讯逼供、暴力取证致人伤残死亡的（247）；③虐待被监管人致人伤残死亡的（248）；④聚众“打砸抢”致人伤残死亡的（289）；⑤聚众斗殴致人伤残死亡的（292）；

⑥非法组织卖血、强迫卖血，对他人造成伤害的（333-2）。同时，还要注意被害人承诺问题。

【2013-2-62】甲、乙两村因水源发生纠纷。甲村20名村民手持铁锹等农具，在两村交界处强行修建引水设施。乙村18名村民随即赶到，手持木棍、铁锹等与甲村村民互相谩骂、互扔石块，甲村3人被砸成重伤。因警察及时疏导，两村村民才逐渐散去。关于本案，下列哪些选项是正确的?

A.村民为争水源而斗殴，符合聚众斗殴罪的主观要件

B.不分一般参加斗殴还是积极参加斗殴，甲、乙两村村民均触犯聚众斗殴罪

C.因警察及时疏导，两村未发生持械斗殴，属于聚众斗殴未遂

D.对扔石块将甲村3人砸成重伤的乙村村民，应以故意伤害罪论处

版权声明

本文章的所有内容属于“刑法李文华”所有，访问者进行利用必须载明作品作者。