09中法网主观题王斐民商经讲义

案例一

一、（本题9分）。案情：甲有限责任公司（以下简称甲公司）是一家大型棉毛制品公司，有两个下属公司：一是A制衣有限责任公司（以下简称A公司），该公司为甲公司的全资子公司。二是B制衣分公司（以下简称B公司），为甲公司的分公司。在一次交易会上，甲公司的董事长王某遇到了乙棉纺厂（以下简称乙厂）的总经理李某，王某答应让甲公司的两个属下公司订购乙厂的棉布。

2006年1月, 乙棉纺厂与A公司、B公司分别签订了一份购销合同，乙厂供各种棉布共计400包，价款200万元，A公司、B公司分别为需方，各提贷200包，价款各为100万元，货到1个月后付款。

货到1个月后，A、B两公司以种种借口搪塞，不付乙厂的货款，乙厂遂以甲公司为被告向法院起诉，要求其承担下属公司的经济责任。甲公司辩称：A公司为独立法人，应独立承担民事责任，乙厂应以A公司为被告。而B公司已被张某承包，在承包协议中明确规定，承包期间，债仅债务由张某负责。因此甲公司不承担责任，请求法院驳回乙厂的诉讼请求。

问题：1.A公司是否应承担民事责任？为什么？

2.B公司是否应当承担民事责任？为什么？

3.甲公司的“B公司已被张某承包，在承包协议中明确规定，承包期间，债仅债务由张某负责”辩称是否合法？为什么？

案例二

二、（本题12分）。案情：2006年1月，某高校A、国有企业B和集体企业C签订合同决定共同投资设立一家科技发展有限责任公司。公司注册资本50万元，其中，A以高新技术成果出资，作价15万元；B以厂房出资，作价20万元；C以现金15万元出资。A、B都办理了产权转移手续，C因资金紧张在章程记载的缴付出资的期限内实际出资14万元。后来查明B的厂房在出资当时的实际价值只有10万元。

问题：1.B对其出资应当承担何种民事责任？A、C对此有何民事责任？

2. C认缴出资15万元，实际出资14万元，应承担何种民事责任?

3.A的出资是否符合法律规定?为什么?

4.该公司实际货币出资额低于有限责任公司注册资本的30%，对此应该如何进行处罚？

案例三

三、（本题8分）。案情：甲、乙、丙、丁四个股东共同出资设立一家有限责任公司，经资产评估事务所的评估，甲股东以自己的一套大型生产设备作价300万元出资，而当时同样的设备的市场价为150万元。但是，当时其他股东为争取公司注册资金到位以及时取得公司登记，对甲股东的土地使用权价值没有提出

异议。公司经营一年后因亏损被迫清算，债权人尚有100万元债权不能得到完全清偿，其律师在法庭主张该公司的股东应当承担清偿责任，但是各股东以承担有限责任为由拒绝承担清偿责任。

问题：1.甲股东的出资行为是否符合公司法的规定？为什么？

2.资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担何种法律责任？为什么？

3.当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能否要求甲、乙、丙、丁四个股东清偿？为什么？

4.各股东以承担有限责任为由拒绝承担清偿责任是否有法律根据？为什么？

案例四

四、（本题12分）。案情：某市红兴股份有限公司系上市公司，对外发行有无记名股票。因经营管理不善造成亏损,公司未弥补的亏损达实收股本的1/4。2007年1月6日，合计持有公司股份12%的老股东甲、乙、丙请求公司董事会召开临时股东大会。但直到2007年3月8日，公司董事会和公司监事会也没有召集临时股东大会,来讨论如何解决公司面临的困境。甲、乙、丙三人在2007年3月20日向持有股份10万股(含10万股)以上的股东发出召开2006年临时股东大会会议的书面通知,其主要内容如下:为讨论解决本公司面临的亏损问题,凡持有股份10万股(含10万股)以上的股东于2007年4月1日到公司总部参加股东大会会议。后来，股东大会如期召开,会议议程为两项:(1)讨论解决公司经营所遇困难的措施；(2)改选公司监事二人。出席会议的有90名股东,其所持有的股份为公司股本的40%。经大家讨论,认为目前公司效益太差,无扭亏希望,于是表决解散公司。经过表决，80名股东,占出席大会股东表决权3/5,同意解散公司。会后，某小股东认为公司的上述行为侵犯了其合法权益。

问题：1.本案中临时股东大会符合召开临时股东大会的法定条件吗？为什么？

2.临时股东大会的通知存在什么问题？

3.作出解散公司的决议有效吗？为什么？

4.该小股东能采取何种救济措施？

案例五

五、（本题15分）。案情：徐某及 H公司均为 2007年2月1日设立的 W股份公司的股东。该公司股票在2007年3月1日获准上市交易。2007年4月1日徐某出国前将其所持32万元的记名股票证书在H公司所在地背书给了H公司，得到了32万元的现金支票后出国了。同年4月，H公司又接受了该W股份公司董事黄某的股票10万元。还在这月，H公司财务室不慎被盗，窃贼偷走了徐某转让给H公司的32万元股票证书。H公司遂在报纸上登载遗失声明，宣布被盗的善敝な槭 В 缓笙騑股份公司申请补发股票。在W股份公司对其申请审查期间，窃贼在证券交易所以低价将股票证书转让给了康某。W股份公司对H公司的申请审查后

认为不符合法定程序，不予补发。这时，窃贼被抓获，交待了盗窃的过程和所窃股票证书的去向。但对于股票的归属却发生了纠纷。康某说其从窃贼手中受让股票时并不知其是窃贼，股票应归其所有；H公司认为股票是从其财务室盗走的，且徐某已转让给了H公司，认为股票应归其所有；W股份公司认为徐某和H公司私下进行股票转让无效，基于股票的价格上涨而决定按票面金额予以收购。此时，该股票一直呈上涨趋势，三方争执不下，于是三方诉至法院，要求确定股票的归属。

问题：1.本案中各当事人之间的股票转让合法吗？为什么？

2.W股份公司有权收购本公司发行的股票吗？

3.公司可以拒绝给H公司补发股票吗？为什么？

4.你认为本案的32万元记名股票应归谁所有？为什么？

5.设H公司取得了这32万元记名股票，后为担保自己的债务而出质给W股份公司，则该担保行为是否有效？为什么？

案例六

六、（本题15分）。案情：单某为某市电器商场股份有限公司董事兼总经理。2007年4月，单某以本市百货公司名义从国外进口一批家电产品，共计价值80多万元。之后，单某将该批家电产品销售给了本市五金交化公司。电器商场董事会得知此事后，认为单某身为本公司董事兼总经理，负有竞业禁止义务，不得经营与本公司同类的业务，单某的行为违反了有关法律规定，应属无效。于是，决议责成单某取消该合同，而将该批家电产品由电器商场买下。五金交化公司认为，该批家电产品的买卖，是在本公司与百货公司之间进行的，与电器商场无关。合同的成立是双方当事人意思表示一致，而且合同的内容不违法，所以是有效的。至于单某作为电器商场董事而经营与电器商场相同业务，属于电器商场的内部事务，与百货公司和五金交化公司无关。双方争执不下，遂诉至人民法院。法院查明，单某曾于2007年1月违反章程擅自决定以电器商场一幢楼房为电器商场第四大股东本市建筑工程公司的债务提供担保，其所担保债务的债权人并不知晓单某的担保行为违反章程。

问题：1.单某买卖家电的行为是否合法？为什么？

2.电器商场的主张有依据吗？为什么？

3.对单某买卖家电的行为应如何处理？

4.单某为建筑工程公司提供的担保是否有效？为什么？

5.如果单某的担保行为给电器商场造成了100万元的损失，单某是否应当赔偿该损失？为什么？

案例七

七、（本题9分）案情：王某和李某共同设立了A有限责任公司，其中王某出资35%，李某出资65%。双方约定，按照股权比例分配红利。因王某的管理能力和业务开拓能力都比李某强，就约定由王某担任公司执行董事兼总经理，李某任监事兼副总经理，并约定了《公司章程》规定由股东会做出的决议均需要经股东所持三分之二以上表决权同意方可通过。后来，公司效益越来越好。王某和李某对利润分配的比例产生分歧。按照出资比例，王某可以分得未分配利润的35%，李某可以分得65%，王某觉得自己对公司发展的贡献比李某大，虽然李某最初投资比自己多，但两人在公司的工资也相差不大，在利润分配时，应考虑他对公司的特殊贡献，适当调整分配比例。而李某则认为自己原来出资就比王某多，多分得的利润是应该的，至于王某对企业的贡献，已经在工资上予以考虑了，而且对于公司有目前的效益，自己也付出了很大努力，对王某的要求未予回应。过了不多久李某发现公司的营业费用、管理费用开始不合理地上涨，就向王某提出质疑，王某未予理睬；李某为此正式提出了要求查看公司财务报表、凭证等会计资料的书面请求，但遭到了王某的口头拒绝；李某要求召开股东会，但因《公司章程》规定股东会要做出决议均需要经三分之二以上表决权股东同意，形不成任何决议；李某想要更换执行董事，但《公司章程》规定执行董事的任免需要经股东会三分之二以上表决权通过，显然不可能；李某想转让自己的股份给王某，而王某仅同意以极不合理的低价受让；李某想找个第三方来收购股权，但在这种经营状况下，没有人愿意来受让股权；李某希望解散公司，收回自己的投资，但按照章程也无法在股东会上就公司的解散形成决议。李某虽然是公司大股东，但却无可奈何。

问题：1.王某拒绝李某要求查看公司财务报表、凭证等会计资料的作法是否合法？为什么？

2.针对王某拒绝李某要求查看公司财务报表、凭证等会计资料的行为，李某有何种救济办法？

3.李某能否获得解散公司的司法救济途径？为什么？

案例八

八、（本题14分）张某、王某、李某等三人共同出资设立了一家有限责任公司，三人约定：张某出资40%，王某和李某分别出资30%，由王某担任公司执行董事，懂经营管理的李某担任总经理。经过一年时间的运营，扣除公积金后的盈利为10万元。根据我国现行公司法的相关规定，请回答下列问题：

1.张某最低要出资多少？为什么？（4分）

2.若李某全部以某种专利技术出资、王某以某项著作权出资是否可以？为什么？（4分）

3.由谁担任公司的法定代表人？（3分）

4.若公司成立后，发现李某的专利技术出资高出实际价值一倍，经重新估价后，张某出资实际占47%，李某占15%，王某占38%，现如何分配这10万元？（3分）

案例九

九、（本题8分）。案情：甲、乙、丙、丁、戊与投资建立建华玻璃有限责任公司，注册资本为1000万元。公司成立时在公司章程上规定: 甲的出资为800万元，其中商标权作价100万元并于公司成立时转移到公司名下，现金为700万元，于公司成立后第2年交付到位；股东乙、丙、丁、戊每人出资50万元，乙的出资于公司成立时交付到位，丙、丁、戊的出资于公司成立后第2年交付到位；股东甲、乙、丙、丁、戊在股东会上依其认缴出资比例行使投票权利；股东按照认缴的出资比例分取红利。2006年6月,在股东会上,甲提出与某进出口有限公司进行合并，以争取扩大出口，创造更大利润，但乙、丙、丁、戊等4位股东反对合并。在投票中，乙、丙、丁、戊投了反对合并的票，而甲投了支持合并的票，顺利通过了合并决议。

问题：1.公司出资是否符合《公司法》的规定？为什么？

2.按照认缴出资的比例行使投票权是否符合《公司法》的规定？为什么？

3.按照认缴出资的比例分取红利是否符合《公司法》的规定？为什么？

4.不同意公司合并的股东,能否要求公司收购自己得股票？为什么？

案例十

十、（本题9分）案情：A、B共同成立一家有限责任公司,A用其商标的使用权和现金出资共100万元,其中,商标使用权8年,估价60万元，B以现金100万元出资。4年后,A将其商标权卖给C,准备将公司的股权以100万元的价格转让给D,由D以其在F公司中的价值100万元的股权折抵。B从C处得知后不同意,认为A在公司中的股权实际已缩水，商标使用权仅剩4年，A的股权不值100万元；同时坚决反对D以股权出资。

问题:1.A的商标使用权出资符合法律规定吗？为什么？

2.A的股权转让有何法律问题？

3.B的反对有法律依据吗？为什么？

案例十一

十一、（本题15分）案情：国有企业川南商业大楼于2006年1月拟定改制计划：将资产评估后作价150

万元出售，其中105万元出售给管理层人员（共4人），45万元出售给其余45名职工，将企业改制为川南百货有限责任公司，注册资本150万元。该改制计划于同年当月经有关部门批准实施。原管理层人员宋某认购45万元，李某、王某、周某各认购20万元，其余职工各认购1万元。公司成立后，分别向各认购人签发了出资证明书。公司设立股东会、董事会、监事会，宋某任公司董事长兼总经理，李某、王某为公司董事，周某任监事会主席兼财务负责人。

2006年3月，公司召开董事会，决定将注册资本增加为300万元，周某列席了董事会，并表示同意。会后，董事会下发文件称：本次增资计划经具有公司2/3以上表决权的股东表决通过，可以实施。同年4月，公司注册资本增加为300万元。增加部分的注册资本除少数职工认购了30万元外，其余120万元由宋某、周某、李某、王某平均认购，此次增资进行了工商登记。同年4月，王某与其妻蓝某协议离婚，蓝某要求王某补偿25万元。王某遂将其所持股权的50%根据协议抵偿给蓝某，董事会批准了该协议。

2006年5月，川南公司因涉嫌偷税被立案侦查。侦查发现：除王某外，宋某、周某、李某在2006年初改制时所获得的股权均是挪用原川南商业大楼的资金购买，且2006年3月公司增资时，宋某、周某、李某、王某四人均未实际出资，而是以公司新建办公楼评估后资产作为增资资本，并分别记于个人名下。同时查明，偷税事项未经过股东会讨论，而是董事会为了公司利益在征得周某同意后决定实施的。后法院判决该公司偷税罪成立，判处公司罚金140万元，宋某等亦分别被判处相应的刑罚。

问题：1.宋某、周某、李某、王某在2006年1月改制时所取得的股权是否有效？为什么？

2.川南公司的管理机构设置及人事安排是否合法？为什么？

3.川南公司董事会的增资决议和公司的增资行为是否有效？为什么？

4.蓝某可否根据补偿协议获得王某所持股权的50%？为什么？

5.川南公司因被判处罚金所造成的140万元损失，应由谁承担赔偿责任？为什么？

案例十二

十二、（本题13分）案情：甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨开发有限公司（下称新雨公司），由乙任执行董事并负责公司经营管理，甲任监事。乙同时为其个人投资的东风有限责任公司（下称东风公司）的总经理，该公司欠白云公司货款50万元未还。乙与白云公司达成协议约定：若3个月后仍不能还款，乙将其在新雨公司的股权转让20％给白云公司，并表示愿就此设质。届期，东风公司未还款，白云公司请求乙履行协议，乙以"此事尚未与股东甲商量"为由搪塞，白云公司遂拟通过诉讼来解决问题。

东风公司需要租用仓库，乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以低廉的价格出租给东风公司。

乙的好友丙因向某银行借款需要担保，找到乙。乙以新雨公司的名义向该银行出具了一份保函，允诺若到期丙不能还款则由新雨公司负责清偿，该银行接受了保函且未提出异议。

甲知悉上述情况后，向乙提议召开一次股东会以解决问题，乙以业务太忙为由迟迟未答应开会。

公司成立三年，一次红利也未分过，目前亏损严重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲决定转让股权，退出公司，但一时未找到受让人。

问题：1．白云公司如想通过诉讼解决与东风公司之间的纠纷，应如何提出诉讼请求？（3分）

2．白云公司如想实现股权质权，需要证明哪些事实？（4分）

3．针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为，甲可以采取什么法律措施？（2）

4．乙以新雨公司的名义单方向某银行出具的保函的性质和效力如何？为什么？（2）

5．针对乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受让人的情况，甲可采取什么法律对策？（2）案例十三

十三、（本题20分）案情：甲公司签发金额为1000万元、到期日为2006年5月30日、付款人为大满公司的汇票一张，向乙公司购买A楼房。甲乙双方同时约定：汇票承兑前，A楼房不过户。

其后，甲公司以A楼房作价1000万元、丙公司以现金1000万元出资共同设立丁有限公司。某会计师事务所将未过户的A楼房作为甲公司对丁公司的出资予以验资。丁公司成立后占有使用A楼房。

2005年9月，丙公司欲退出丁公司。经甲公司、丙公司协商达成协议：丙公司从丁公司取得退款1000万元后退出丁公司；但顾及公司的稳定性，丙公司仍为丁公司名义上的股东，其原持有丁公司50%的股份，名义上仍由丙公司持有40%，其余10%由丁公司总经理贾某持有，贾某暂付200万元给丙公司以获得上述10%的股权。丙公司依此协议获款后退出，据此，丁公司变更登记为：甲公司、丙公司、贾某分别持有50%、40%和10%的股权；注册资本仍为2000万元。

丙公司退出后，甲公司要求丁公司为其贷款提供担保，在丙公司代表未到会、贾某反对的情况下，丁公司股东会通过了该担保议案。丁公司遂为甲公司从B银行借款500万元提供了连带责任保证担保，同时，乙公司亦将其持有的上述1000万元汇票背书转让给陈某。陈某要求丁公司提供担保，丁公司在汇票上签注："同意担保，但A楼房应过户到本公司。"陈某向大满公司提示承兑该汇票时，大满公司在汇票上批注："承兑，到期丁公司不垮则付款。"

2006年6月5日，丁公司向法院申请破产获受理并被宣告破产。债权申报期间，陈某以汇票未获兑付为由、贾某以替丁公司代垫了200万元退股款为由向清算组申报债权，B银行也以丁公司应负担保责任为由申报债权并要求对A楼房行使优先受偿权。同时乙公司就A楼房向清算组申请行使取回权。

问题：1．丁公司的设立是否有效？为什么？（3分）

2．丙退出丁公司的做法是否合法？为什么？（3分）

3．丁公司股东会关于为甲公司提供担保的决议是否有效？为什么？（3分）

4．陈某和贾某所申报的债权是否构成破产债权？为什么？（3分）

5．B银行和乙公司的请求是否应当支持？为什么？（4分）

6．各债权人若在破产程序中得不到完全清偿，还可以向谁追索？他们各自应承担什么责任？（4分）案例十四

十四、（本题16分）案情：某饲料厂因购粮签发一张见票后定期付款的汇票给某粮站,出票日期是1998年9月5日,票面载明出票日后2个月内付款,甲银行为保证人,在汇票上签了章。乙银行为付款人。某粮站取得汇票后又背书转让给汽车运输公司；汽车运输公司又将其背书转让给某汽车制造厂。汽车制造厂于11月26日向乙银行提示承兑,乙银行以饲料厂存款不足为由拒绝承兑。

问题:1.汽车制造厂应当如何维护自己的票据权利?（3分）

2.汇票付款人乙银行是否有付款义务?在何种情况下,乙银行才承担票据义务?（3分）

3.哪些主体是汽车制造厂的票据债务人?这些票据债务人之间承担何种责任?(4分)

4.甲银行作为汇票的保证人,被保证人是谁?如果甲银行向汽车制造厂支付了票面金额的货币,则其可向谁追索?（4分）

案例十五

十五、（本题15分）案情：某一大型国有企业，准备以募集方式设立一股份有限公司并成立了募集小组。募集小组依法制定了公司章程，确定股份金额为8000万元，每股10000元，共8000股，并依法制作了招股说明书。该企业作为发起人认购了2400股，是以土地使用权、厂房和企业的专利作价认购的，其中专利占1800股，其余的5600股向社会公开募集。该企业同某证券公司签订了承销协议,并聘请某另一证券公司作为保荐人。在招股说明书中指定时间内该公司的股款缴足，并经过验资机构验资，出具了验资证明。由于事务繁忙，该企业于1个半月后才主持召开创立大会。有些认股人要求退股，并要求返还同期存款利息。而该企业筹备小组强调，认股人缴的股款或者交付抵作股款的出资后，不得抽回其出资。请问：

1.在该企业募集设立股份有限公司的过程中，其出资有何问题？

2.发起人的资格符合法律规定吗？

3.那些要求退股的认股人的请求应当得到支持吗？

4.如果该公司被证券监管机构撤销发行核准决定，保荐人是否应当承担责任？

案例十六

十六、（本题12分）案情：甲和乙是某市长生宝饮料股份有限公司的董事。2006年2月，甲、乙二人又和丙合伙开办了一个饮料厂，生产“保长生”牌饮料，与长生宝公司的产品饮料口味、选料、技术基本相同。同年3月，长生宝公司发现了甲、乙另办饮料厂的行为，经过董事会研究决定罢免了甲、乙的董事职务，并要求甲、乙将其经营饮料厂所得收入10万元交回公司。甲、乙不同意，辨称：我们两厂的饮料的品牌不同，互不相干，我们的额外劳动所得不应当交回公司。于是，董事会研究决定，以公司名义向法院起诉。

问题：（1）甲、乙的主张有无法律依据？

（2）董事会决定罢免甲、乙的董事职务是否恰当？

（3）董事会决定以公司的名义起诉甲、乙的决定是否合法？

（4）如果董事会不追回甲、乙的所得，公司股东是否有其他的救济措施？

案例十七

十七、（本题12分）2007年1月，甲、乙、丙三人达成合伙协议，甲出资10万元，乙出资15万元，丙出资25万元，共筹集资金50万元，共同开设一个饭店，并注册为合伙企业。三人约定按出资比例分享盈利，分摊亏损，并约定合伙企业存续期间为6年。2007年12月，年终结算，略有盈利，三人按协议进行了分配。 2008年6月，甲个人贷款投资经营的个体小卖部，损失15万元。甲变卖了他的小卖部财产，还清了贷款，但仍欠他人（A）10万元。甲私自取走10万元，并宣布退伙。2008年底，合伙饭店难以维持，乙、丙协议散伙。乙、丙要求甲分担饭店的亏损，甲以已经退伙为由，拒绝分担。乙、丙则变卖饭店财产，分别分得3万元、5万元，但对合伙债务未做处理。

2009年初，与该饭店有业务往来的蔬菜公司(B)获悉饭店散伙以后，即找到甲、乙、丙，要求丙清偿该饭店的所欠货款20万元。但他们都以合伙企业已经注销为由，拒绝清偿。为此，该公司(B)起诉于人民法院。同时，由于甲欠他人(A)10万元不还，也被诉诸法院，要求偿还。

问题：1.甲的退伙是否有效力？为什么？

2.甲、乙、丙拒绝清偿所欠蔬菜公司(B)的债务的行为是否合法？为什么？

3.甲私自取走的10万元是优先偿还合伙企业的债务，还是优先偿还自己的个人债务？