中国法制史考研题库 经典教材课后习题(第七章 元——第十章 清(下))【圣才出品】

第七章元

1．简述元代法律与中华法系的关系。

答：元朝是以蒙古贵族为主体包括汉族地主阶级和其他各族上层分子共同建立的封建政权。由于所统治的是文化高度成熟的汉族地区和人民，元统治者不得不吸收唐宋时期的法律成果，但同时保留了大量蒙古民族固有的习惯和制度，因此，元朝的法律制度带有浓厚的民族特色。元以多样化的立法形式，维护各民族在法律上的不平等地位，维护佛教僧侣法律上的特权。和汉族法律比较，元朝法律制度受儒家思想影响较少，因而具有自己的特点。

因此，元代法律属于中华法系的一部分，这点从它对唐宋法律成果的吸收可知。同时，它有很强的民族特色，很多关于僧侣的规定，这在中华法系是很少见的。可以说，元代法律与中华法系是特殊与一般的关系。

2．简述元代的行政监察制度。

答：元朝的行政立法与行政管理制度中，以行政监察制度最为发达，也独具特色。这是受元朝政权性质与政治体制的影响与制约的。

（1）元朝将御史台提高到与中书省并列的位置，御史台与中书省互不统属，地位相同。其长官御史大夫的官品，由二品提高到从一品。并对御史台原有的三院制进行改革，御史台只设察院，台院的职权并入察院，殿院降为殿中司，置殿中侍御史二员。察院因台院的并入而一跃成为御史台的主要组织。御史台之人多权重为历世罕有。这种三院制向一院制的过渡发展，体现了专制主义中央集权不仅需要行政权的高度统一，也十分需要监察权的一体化，以便于皇帝控制。

（2）元朝法律规定，监察机关的职权是纠察百官、审理犯罪官吏及平反冤假错案。《元

史·刑法志·职制》称：“诸台官职掌：饬官箴，稽吏课，内秩群祀，外察行人，与闻军国奏议，理达民庶冤辞，凡有司刑名、赋役、铨选、会计、调度、征收、营缮、鞫勘、审谳、勾稽、及庶官廉贪，悉纠举之。”

（3）元代废除了唐末以来以审判活动为主要职责的大理寺，扩大了刑部的司法权。原大理寺与刑部之间的监督、制衡权全部归御史台，这在客观上使御史台的司法监察权有了较大的扩张。

（4）元朝将全国分为二十二道监察区，各设肃政廉访使（最初名为提刑按察使司）常驻地方，负责对地方各级官吏进行纠察、监督，以使他们恪尽职守。廉访司设置有使、副使、佥使、经历等官员，职责重大而又广泛。据《元典章》记载，共有三十余种。主要是纠察地方官的违法作恶行为、政治过失以及分巡、按复各路已结的案件。廉访司对所辖各路实行监察，称为“分巡”。时间是“每年八月分巡；次年四月还司”。凡遇重刑要案，须当面复审查实，然后移文本路结案，申刑部待报。另外，肃政廉访司有权断决六品以下官吏所犯的轻罪。

3．元代民事经济立法中的民族特性体现在哪些方面？

答：由于所统治的是文化高度成熟的汉族地区和人民，元统治者不得不吸收唐宋时期的法律成果，但同时保留了大量蒙古民族固有的习惯和制度，因此，元朝的法律制度带有浓厚的民族特色。主要表现在：

（1）所有权。元代所有权的规定，基本沿用宋律，但有关阑遗物（蒙语称“不兰奚”），如奴婢和牲畜的所有权归属规定明显增多，《通制条格》卷二十八《杂令·阑遗门》共收有九条规定。要求阑遗的奴婢、牲畜，若公告十天，无人认领，即归官府收系，较宋的三十天大为缩短，显然这是出于游牧民族的传统。作为游牧狩猎特别需要的鹰犬，元朝法律还作了专条规定。获得阑遗鹰犬，应即刻护送至就近官府，若隐匿，笞三十七，没其家财之半。

（2）契约之债。元代的文书尺牍中有很多的“契式”，说明元代契约逐渐在统一和规范化。对于田宅等不动产买卖和典卖，元更强调“经官给据”、“先问亲邻”、“印契税契”、“过割赋税”四个法定要件，这在典卖田宅的契式中都可见到。其中后三个要件是以前法律已有的规定，但“经官给据”乃元之独创，也是古代民法史上仅见的。“经官给据”即是所有权人在出卖土地时要提出申请、经官勘查后发给出据才可交易。这一制度在一定程度上可以防止非法处分他人田宅的行为，但手续过于复杂，不利于交易。

（3）元对典当、借贷、租佃、运输等契约都有专门规定，内容较之以前繁杂、细密。

4．试述元代司法机关设置的多元化趋势。

答：（1）中央司法机关

元朝的中央司法机关由大宗正府、刑部、御史台、宣政院等组成。

①大宗正府专门审理蒙古王公贵族的犯罪案件。

元朝没有设置大理寺，而是以大宗正府为中央审判机关，由蒙古王公掌管，专门审理蒙古王公贵族的犯罪案件。主要职责有两方面：a．管理诸王、驸马、投下、蒙古、色目人刑名词讼等事；b．对汉人奸、盗、诈伪、蛊毒厌魅、诱拐逃亡驱口、轻重罪囚负有审理职能。后来，大宗正府的职掌又屡有变化。到至和元年（1328年）后，只管两京师（上都与大都）的蒙古人以及集赛（管理喇嘛事务机关）、军站、色目人与汉人相犯的案件，而其余路、府、州、县汉人、蒙古、色目词讼，悉归刑部掌管。大宗正府在元朝具有十分重要的地位，它不同于前代的大理寺，与刑部没有任何隶属关系，地位与中书省、枢密院并列，不受御史台监察，司法审判完全独立进行。

②刑部是最高审判机关。

刑部既是元朝中央的司法行政机关，又是最高审判机关，“掌天下刑名法律之政令。凡

大辟之按复，系囚之详谳，孥收产没之籍，捕获功赏之试，冤讼疑罪之辨，狱具之制度，律令之拟议，悉以任之”。其职能大大超过唐宋刑部。元朝刑部下不分司，重在强调司法的功能；另外刑部附设监狱。虽然刑部职权范围扩大，但蒙古贵族、僧侣、军官犯罪案件均不归其管辖，所以它的权力实际上受到了限制。

③宣政院负责审理重大的僧侣案件和僧俗纠纷案件。

由于宗教的特殊地位和影响，元朝设宣政院为全国最高宗教管理机关与宗教审判机关，负责审理重大的僧侣案件和僧俗纠纷案件。为了控制宣政院的审判权，元成宗时曾下诏：“自今僧官、僧人犯罪，御史台与内外宣政院同鞫，宣政院官徇私不公者，听御史台治之。”但僧人除犯奸盗、诈伪、殴伤人命等罪归司法机关审问外，其自相争告及其他一般案件，都由寺院主持审理。为了保护僧侣特权，由地方官审理的涉及僧侣的案件，必须上报宣政院。

④其他一些国家机关也握有一定的审判权。

如执掌宫廷执事的中政院，兼理内廷官吏案件的审理。管理道教的道教所，审理与道教有关的案件。中央军事机关枢密院断事官，“掌处决军府人诉讼”。元朝还在驻蒙古军和军户的地方设立由枢密院统辖的“奥鲁”，对属下军户的斗讼、婚田、钱债、私奸、杂犯等诉讼进行审理；其余有关人命、强盗、窃盗、放火、印造伪钞、贼及诸死罪案件，则由奥鲁会同有关司法机关审理。

（2）地方司法机关

元地方机构分为行省、路、府（州）、县各级。行省为地方最高政务及司法机关，拥有司法审覆权。与之同级的有行枢密院和行御史台，行枢密院负责军人的司法事务，行御史台所设肃政廉访使司，有权监督各路司法断决官吏犯罪，审覆民间称冤案件。路是一级重要的地方机构，设有总管府，“以蒙古人充各路达鲁花赤，汉人充总管，回人充同知，永为定制”。达鲁花赤为最高行政长官，既负责司法审判的具体事务，又拥有审判的批准权和上报权。总

管府设有推官“专治刑狱”，具体处理审判事务。军人的司法事务则由“奥鲁”官府管领，不受路及府州县的统辖。此外路一级还有僧录司，负责僧尼词讼。如果地方军民、僧侣间发生重大案件，通常由这些机构共同审理。这样路一级又出现多重的司法机构。州、府县的情况，大体与路相似。元朝地方司法机关的审判权限是杖罪以下案件，而徒、流、死罪则要由司法监察机关复审后，再申奏刑部作最后的裁断。

（3）元代司法机关设置的多元化趋势

元代中央司法机构交错重叠，即有专职的，又有兼理的，行政机关、军事机关、宗教机构、内宫、王府皆有司法权，从而形成了元代所特有的，各机构各领其事，“不相统摄”的司法体系。而且元朝地方司法权力分散，政出多门的现象也十分普遍。这种混乱的司法体系，造成了元代司法的混乱，使法令废弛，官吏作奸，司法黑暗，冤案遍及全国，最终导致了元代统治的崩溃。

第八章明

1．明初统治者的立法思想有哪些主要方面？

答：（1）重典治国立法思想

以明太祖朱元璋为代表的明初统治者总结历代统治的经验教训，提出了一系列的治国方略，其中对明初法制建设影响最大的是“重典治国”的立法思想。这一思想的形成基于特定的历史条件：

①元朝覆灭的深刻教训。朱元璋认为，元朝纲纪废弛，有法不依，造成官吏腐化，“朝廷阍弱，威福下移”，在很短时间内，被农民起义一击而溃。这从反面坚定了明太祖严格纲纪、惩治奸顽的决心。

②“刑罚世轻世重”是中国的传统法律思想。早在周初，为贯彻“明德慎罚”的政策，就提出“刑新国用轻典，刑乱国用重典”。这一思想对后世影响十分深远。

③明初复杂的社会形势迫使朱元璋以“重典治国”。明王朝建立初期，由于连年战争的破坏，社会经济凋敝，农民反抗封建统治的活动此起彼伏，统治阶级内部也存在着激烈的斗争。朱元璋因此而视之为“乱世”，宣称：“吾治乱世，刑不得不重”，只有用重典才能“惩创奸顽”，使“事权归于朝廷”，巩固中央集权的统治。

（2）重视预防犯罪和法制宣传

重视预防犯罪和法制宣传，是朱元璋又一重要的法律思想。早在吴元年时，他就令人将律令中与民间生活密切相关的部分内容单独辑出，加以解释，形成《律令直解》一书，下发到各地，以使百姓知法而不再犯法。洪武年间，又令各地“皆立申明亭”，将重罪犯人的姓名书于亭上，使人有所惩诫。当《明大诰》制定出来后，朱元璋又令民间广为了解，户户有大诰，处处讲说大诰。像朱元璋这样重视宣传、普及法律的，在中国古代还不多见。