电力企业规避合同法律风险初探 如何规避法律风险

电力企业规避合同法律风险初探如何规避

法律风险

电力企业规避合同法律风险初探

合同是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。而合同管理是指从合同的订立，到合同履行完毕全过程的控制。

近几年来，电力企业利用合同这一形式进行市场交易，取得了显著成绩。虽然我们的合同管理水平逐年提高，但不尽如人意。在购电售电、电力并网、物资采购、投资合资、设备购销、股权转让、建设施工、土地使用、担保、租赁等合同方面出现了不少问题。造成这些问题的主要原因是签约把关不严，签订的合同存在着缺陷，履约过程控制不力等。

合同管理既是一种经营行为，又是一种法律行为。如何在合同管理中规避合同的法律风险，我们作如下探究。

一、要形成人员、部门、制度三落实的合同管理格局

当前，社会信用普遍较差，合同履约成本高、履约效率低下，为规避合同法律风险，企业要形成人员、部门、制度三落实的合同管理格局。

在企业的决策层应有经理或经营副经理分管合同事务；

在管理层应有合同管理部门人员专管合同，或者明确某个部门人员兼管合同。在执行层应有专职或兼职人员承办合同。切实做到合同工作有人布置，有人负责，有人承办，有人考核。

要真正做到合同管理工作制度化、规范化，应建立健全企业的合同管理制度。《合同管理办法》(或者叫《合同管理规定》)是企业合同管理制度中最核心的制度，是根据国家的有关法律法规并结合本企业的生产经营实际制订的规范性文件。

企业要认真制订或修订自己的《合同管理办法》。《合同管理办法》对合同管理机构及职责、合同评审及签订、法人授权委托、合同专用章的管理及使用、合同的履行、变更或解除、合同纠纷的处理、内部合同的管理、合同报表及合同档案管理、合同关闭及结算、合同的检查评价等都应一一作出明确规定。

《合同管理办法》应有较强的可操作性，办法中应明确规定企业有关人员在合同管理活动中应该做什么和不应该做什么。

要实现合同管理“三落实”，不可忽视企业法律事务工作人员即企业法律顾问的作用。有的企业把自己的法律顾问等同于“消防员”，忽视了“防疫员”的作用。不少法律顾问一年到头主要忙于打官司，而

为企业依法治企、依法经营、抓好合同管理的法律服务做得不够。企业要充分调动法律顾问的积极性，让他们参加企业经营决策活动，并提出相关法律意见，让他们大胆地进行企业合同管理、参与商务谈判、做好诉讼、仲裁方面的法律工作。

要实现合同管理“三落实”，企业要加强全员的法制宣传教育和培训。重点是推进本企业的普法规划的实施，首先抓好企业各级领导干部和管理人员的普法教育，努力提高他们的法治意识和法律素质，不断提高他们依法办事和依法保护企业合法权益的能力!

事实证明，合同管理“三落实”抓得好的电力企业，合同纠纷或合同法律风险就很少发生，企业的合法权益就少受到侵害或不受侵害。

二、要认真把好合同签订关

（一）谈判、审查、批准等三权分立及其责任

要签一个好的合同，应认真把好签约关。这是合同管理的重要工作，体现了规避合同风险，防患于未然的法律要求，也是企业面对市场交易的复杂性和险恶性的一种自我约束。

签订合同要把好合同谈判、审查、批准等三关。一般情况下，这三关的把关权应该分立，使其互相制约。

合同谈判人员负责考察合同相对人的主体资格、资信情况、经营范围、

履约能力。洽谈人要对合同的真实性、可行性和可得利益负责。

合同审查人员对合同条款是否齐全严密，意思表示是否确切，内容是否符合法律法规和政策的规定进行评价和审查。审查人员对合同的合法性和严密性负责。一般来说，任何合同未经审查不得签约，不得签订在前，审查在后。

企业法定代表人或授权委托代理人行使合同的批准权。合同是否签订生效，企业能否依约履行，对企业生产经营是否有利，由批准人决定。批准人对合同的经济效益和法律风险承担责任。

（二）把好合同签订关的一些具体作法

1、要认真审查对方当事人的情况

为了避免合同不能履行或不能全部履行的风险，我们在签订合同之前要认真审查对方的经济实力、履约能力、资信情况、商业信誉等情况，千万不能盲目地和对方签订合同。

工商管理部门颁发的“营业执照”有3种：(1)营业执照――属非法人企业的；

(2)企业法人营业执照――属法人企业的；

(3)外商投资企业营业执照――属外商投资企业的。营业执照是我国

法律中用来证明企业身份的文件，上面记载的事项是法定的，了解上面记载的事项，有助于我们对对方的认识和了解。

例如“执照”上记载的注册资本金，你可以了解到该企业当年成立时候的资本和能力，以及该企业的最低价值。为此，你可以知道对方一部分信用情况但不是全部。

执照上记载的营业地址是该企业从事经营活动的总部。签约之前，你可要多长一个“心眼”，最好到对方营业地址“看一看”!如果对方事实上的营业地址几经变动，你要问一个为什么?如果对方没有营业地址，说明对方经营状况极差或者是个皮包公司，你可要当心才是!如果你对对方企业是否存在还有怀疑，可到工商行政管理部门查一查对方企业的“年检”情况。

由于企业设立时的投资总额和注册资金只能说明企业成立之时的财务状况和资本，而经过企业的实际经营，情况发生了变化，应对对方企业的经营现状作认真的、全面的了解。

２、合同主体应适格

当事人订立合同，应具有相应的民事权利能力和民事行为能力，否则会因为主体资格不合格，而使合同的效力受到影响。

贵州桐梓县箭头乡水电站未向工商部门申请领取法人营业执照。綦江人阮流财以该水电站名义与某供电局用电所签订了电力并网协议，后因并网问题未能解决，双方对簿公堂。双方均不具备签约主体资格，导致并网协议无效。

供电企业自己的内设机构没有向工商行政管理部门申请注册登记领取《营业执照》，即未取得对外进行民事活动的主体资格。以该内设机构的名义签订供用电合同，一旦发生合同纠纷，往往会因为签约主体不合格，致使供用电合同效力受到影响。

在签订供用电合同时，要认真审查用电人的主体资格，例如当一个企业或公司处于筹建阶段，则只能以筹建主体为签约主体，在企业或公司办理了工商注册登记后，可由筹建主体将原合同所有权利义务转让给注册成立的法人，也可以终止原合同而签订新合同。

有的电力企业与另外的企业或者与某行政单位签订借款合同，如果对方不按约定偿还借款，打起官司来，法院判决电力企业除可以收回借款本金外，对已经取得或约定取得的利息都将上交给国库。这是因为货币借款是一项金融业务，只能由国家指定的金融机构专营。企业之间或企业与行政单位之间均不能相互拆借资金，因为他们不是借款合同主体，所签合同是无效合同。

经济合同作为商品经济发展到一定程度的产物，并不是任何人，任何组织都可以签订的，要签订就必须具有签订合同的权力能力和行为能力。所以在签订经济合同时，一定要进行严格的主体资格审查，以保证签订的合同合法有效。

３、合同客体应合法

客体，是指合同的标的，也就是合同确定的权利义务指向的对象。标的可以是物，也可以是某种行为。但客体必须合法。

某供电企业的多经公司，为了获取高额利息，把钱存到某商业银行，实质上该公司与银行签订了放高利贷的合同。如果该合同的客体是物，即钱，那么高利贷就不构成客体非法；

但法律认为客体是放贷行为，那么客体就是非法的了。

有的电力企业为了贪图便宜，购买走私汽车。签订的汽车买卖合同，其客体是“走私的汽车”，因客体非法，而导致合同无效。为此，签订合同，明确客体，有着重要的实际意义。

４、合同内容的约定应全面具体

我们电力企业对外签订的某些经济合同，合同内容的约定不全面具体。如：合同标的不明确；

价格条款不清楚；

履行期限和时间不明确；

履行地点不具体；

履行方式不清楚；

无违约责任条款；

数字条款不确定等。

合同内容是一个比较复杂的问题，大多数的法律纠纷都出在权利义务上。要积极争取由我方或以我方为主起草合同，因为合同的起草人总是首先考虑本企业的利益和如何规避法律风险。合同内容一般应包括以下条款：(1)当事人的名称或者姓名和住所；

(2)标的；

(3)数量；

(4)质量；

(5)价款或者报酬；

(6)履行期限、地点、方式；

(7)违约责任；

(8)解决争议的方法。

我们的供用电合同，往往忽视履行地点的约定。例如：用电人的电能计量方式多为低压计量，而供电设施的产权分界点却大多在高压处，电能通过导体又必然有损耗，这样必然产生线损。如果在合同中不约定履行地点，用电人就会误认为电能计量表处就是履行地点。

为避免找用电人收取线损而引发不必要的法律纠纷，应按照《合同法》第187条“供用电合同的履行地点，按照当事人约定；

当事人没有约定或者约定不明确的，供电设施的产权分界处为履行地点。”的规定，来明确履行地点。

电力企业经济合同中，不少企业对违约责任的约定不重视。例如：某电力施工企业委托某运输公司运输一台250t吊车到攀枝花。卸车时发现，吊车拨杆严重受损。该公司没有按约定的日子把吊车安全运达目的地，违反了双方签订的运输合同的约定，应承担违约责任。但由于该运输合同中没有设置违约责任条款，向运输公司索赔，在具体操作上出现了很多困难。

电力企业在经济合同中，应重视违约责任的约定。约定违约责任是为了保证合同更好地履行。《合同法》中列出了违约责任的6种形式：

(1)继续履行合同；

(2)采取补救措施；

(3)赔偿损失；

(4)定金罚则；

(5)支付违约金；

(6)价格制裁(详见《合同法》第63条)。这几种形式，可供我们选择。

５、合同语言应严谨简炼准确

合同语言如果不严谨、准确，容易发生歧义，这给合同的履行或合同纠纷的处理带来麻烦，甚至给企业带来经济损失。

某《高压供用电合同》违约责任部份有这样一段文字：“窃电行为按《供电营业规则》第10l条确定，供电人查获用电人窃电时，应予制止并可当场终止供电……”这里用“终止”显然不妥，应改为“中止”。否则，与《供电营业规则》第102条的规定相矛盾。

在供用电合同的起草中，对于“终止”、“中止”、“停止”、“制止”等词汇的使用要慎重，要用词准确。

某《低压供用电合同》出现了“如有异常，用电人应及时通知供电方处理”的句子。这里的“及时”没有时间限制，可以有多种解释，容易误解。这里可用多少个小时“之内”来替换“及时”一词。《合同法》第41条规定“对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。”格式合同语言应避免存在两种以上的解释，否则，对条款的理解发生争议时，供电人将处于不利地位。很显然，“及时”一词不利于提供格式合同的供电人。

“及时”不是准确的时间概念。合同语言中，对期限作规定往往使用时间介词，如用“之前”、“之后”、“之内”来表述。

有的供用电合同对用电人窃电使用“处罚”一词也是不妥的。供电企业不是行政执法主体，不能用“处罚”一词对待用电人。供电人有追究对方违约责任的权利，但没有处罚用电人的权利。

合同语言有时因一字之差或歧义导致纠纷。合同起草后要字斟句酌地审查每一句话或每一个字。

６、签订合同需要注意的问题

合同起草完毕，双方当事人认可后，便进入签约这个环节。合同一经依法签订，对双方当事人均具有法律约束力。合同签订时要注意如下几个问题。

(1)审查对方签约人的法人授权委托书，即审查该委托书是否明确委托权限和委托期限。委托书的原件要作为合同附件妥善保存。

授权委托书一般不得使用转授权或转委托方式。必须使用的，应由被授权人向本企业提供复代理人的姓名、职务资料及法定代表人同意的证明资料，复代理人必须持有转授权委托书。

(2)原方型合同专用章早已停止使用，要拒绝社会企业使用废章。重庆市工商行政管理局“重工商[1997]7号文”指出：“更换经济合同

专用章从1997年下半年开始，逐步进行，到1998年4月30日止。更换期间，原方形和新式椭圆形合同专用章同时并用。从1998年5月1日起，原方形合同专用章停止使用。”

(3)和对方签订的合同是你很少见到的而且又是很重要的合同，建议双方当事人到公证处办理该合同的公证。这样可避免合同内容的违法或合同无效。

三、对履约的过程实施控制

合同签订后，合同当事人按照合同约定的标的、数量、质量、价款或者报酬以及履行期限、地点、方式等全面、正确地履行自己承担义务的过程，就是履约的过程。抓好履约过程的控制，要重点抓好如下工作：

1、加强自身合同意识，全面履行我方合同义务

在履约过程中，合同承办部门是合同的第一责任人，承担具体操作合同的责任，要按照合同的约定，全面履行本企业应尽的各项义务。合同的协办部门应尽协作之责，积极为承办部门创造履约条件，促进履约的顺利进行。合同管理部门承担管理之责，一要对承办部门履行合同进行督促、检查、评价；

二要积极协调承办部门与协办部门间的工作。

另外，这几个部门都有责任及时了解和掌握对方的履约情况，发现问

题及时交涉，及时采取相应的处理措施，最大限度地避免合同风险，维护企业自身的合法权益。

２、抓好合同变更、中止、纠纷处理等工作

在履约过程中，有时还会出现变更合同、中止合同、合同纠纷处理等不确定的工作环节。

对于合同变更即合同中未曾约定的新情况的出现，要促使对方及时“签单”或记载于会议记录之中，使之成为合同附件。这里“新情况的出现”是指不同于原合同、原计划安排的变化，例如合同标的变更、履约进展放慢、履约地点改变、质量标准提高、材料价格变化等，从而影响履行期限和合同价款。利用“签单”或会议记录等形式对这些变化予以互相确认，有利于以后的合同结算。

对于合同的中止，要非常慎重。如果有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(1)经营状况严重恶化；

(2)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

(3)丧失商业信誉；

(4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

中止履行合同的，应及时通知对方。

对于履约过程中的合同纠纷，应本着友好协商的精神来处理，最好不要影响履约期限和合同目标的实现。

３、做好合同索赔的准备工作

合同索赔的依据是合同，除了有意识地在合同中设立索赔条款和违约条款外，更为重要的是，从合同履行的第一天起，至合同履行完毕，要坚持做好履约记录和搜集保存好有关资料，做好履约档案的管理，便于将来主张赔偿时，从中提取有关的证据材料。

４、做好合同结算工作

如果合同没有结算，合同价款没有支付，那么合同的履行仍呈开放状态，未能闭合。无论是哪一方造成的，均要高度重视。不能按常规进行合同结算，非打官司不可，也不要害怕，要积极做好起诉或应诉准备。这些准备应包括全面地搜集证据材料，认真地查阅法律、法规，有效地选择诉讼(或仲裁)的方法和技巧。

总之，规避合同法律风险，维护企业的合法权益，要认真搞好合同管理。严格的合同管理，有效的履约机制，为企业的合同行为构筑起一道坚实的“防火墙”，使各个合同从签订到履行终结始终处于受控状态，把合同风险由事后的“灭火”变为事前的“防火”，真正做到防患于未然!

（编辑：新新）