中国政法大学商法2015期末真题

2014-2015学年第二学期《商法一：商法总论与公司法》期

末考试试题（A题）

（试卷满分70分）

——整理者：小石桥桥犬第一部分单项选择题（共10题，每题1分，共10分）

1.某合伙企业的普通合伙人甲，因个人债务纠纷被乙诉至法院，甲的自有财产不足以清偿其对乙的债务。下列财产中，乙可以依法请求法院强行执行的是（）。

A.该合伙企业的财产

B.该合伙企业的未分配利润

C.甲在合伙企业中的财产份额

D.甲在加入该合伙企业时投入的出资财产

2.某普通合伙企业有甲、乙、丙三名合伙人，因该企业未按时清偿债务，债权人将其诉至法院，以下关于该笔债务应如何清偿的表述中，符合法律规定的是（）。

A.债权人应当首先请求以合伙企业的全部财产清偿，合伙企业不足以清偿的，再请求甲、乙、丙连带清偿

B.债权人可以请求合伙企业、甲、乙、丙承担连带清偿责任

C.债权人可以先向合伙企业求偿，也可以先向甲、乙、丙求偿

D.债权人应当首先请求以全体合伙人的出资财产清偿，再请求甲、乙、丙连带清偿

3.甲、乙、丙三人合伙经营一家饭店，由甲负责全面的经营管理。在经营过程中，该饭店欠丁贷款2万元。乙经营饭店之余，还投资股票，后因投资失利到期无法偿还某银行的贷款15万元。戊有一栋房屋，出租给甲居住，甲拖欠了6个月的房租3000元。于是，戊就经常在该饭店赊账消费，共欠餐饮费3400元。以下说法中有法律依据的是（）。

A.甲说：“丁的贷款，应该由饭店来偿还”

B.乙说：“我向饭店出资了15万元，这是我的钱，我可以将这笔钱偿还给银行，不需要任何人同意”

C.戊说：“我的欠账和甲欠我的房租相抵消，我只还饭店400元即可”

D.某银行提出：“我可以检查饭店的账目，看看乙能否用饭店的受益还贷”

4.根据公司法，超过票面金额发行股票所得的溢价款应当列入（）。

A.实收资本

B.资本公积金

C.法定公益金

D.法定公积金

5.某有限责任公司欲设立董事会及董事长，根据公司法，下列说法正确的是（）。

A.董事可以由该公司股东会选举，也可以由公司董事长指定

B.董事会成员最多可以为15人

C.董事长、副董事长均须由董事会选举产生

D.公司的法定代表人应当由董事长、执行董事或经理担任

6.关于一人有限责任公司，以下表述符合公司法规定的是（）。

A.只允许有一名自然人股东

B.可以在公司登记或者营业执照中注明“自然人独资”或“法人独资”

C.一人公司的财务会计报告，必须经过会计事务所依法进行审计

D.一个自然人最多只能设立两个一人有限责任公司

7.根据我国公司法及其司法解释的规定，下列关于公司利润分配的表述中，错误的是（）。

A.有限公司股东按照实缴的出资比例分取红利，但是全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外

B.股份公司按照股东持有的股份比例分配，但是股份公司章程规定不按持股比例分配的除外

C.在公司弥补亏损之前向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司，但是在公司提取法定公积金之前向股东分配利润的，股东无须将此项已分配的利润退还公司，因为法定公积金是所有者权益的一部分

D.股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司可以根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权作出适当限制

8.甲、乙二公司与刘某、谢某欲共同设立一注册资本为200万元的有限责任公司，他们在拟订公司章程时约定各自以如下方式出资。下列出资方式中合法的是（）。

A.甲公司以其企业商誉评估作价80万元出资

B.乙公司以其获得的某知名品牌特许经营权评估作价60万元出资

C.刘某以3个月后他人应付给自己的金额为25万元的贷款估值20万元出资

D.谢某以其设定了抵押担保的房屋评估作价40万元出资

9.以权利行使方式为标准，股东权可分为单独股东权和少数股东权。依照我国公司法的规定，下列股东权中，属于单独股东权的是（）。

A.有限公司股东的会计账簿查阅请求权

B.有限公司股东的股东会议召集和主持权

C.股份公司股东的股东代表诉讼提起权

D.股份公司股东的公司司法解散请求权

10.2012年10月，甲、乙、丙出资设立某有限责任公司，2013年10月又吸收丁入股，2014年11月，该公司因资不抵债，被债权人申请进入破产清算程序。法院在清算程序中查明：甲在公司设立时作为出资的房产，虽办理了产权转移手续，但当时的实际价额明显低于公司章程规定的价额，依照公司法规定，对甲不足额出资的行为，应采取的做法是（）：

A.由甲补足差额，乙、丙、丁按照出资比例承担补足责任

B.由甲补足差额，乙、丙、丁承担连带补足责任

C.由甲补足差额，乙、丙、丁承担连带补足责任

D.除由甲补足差额外，乙、丙、丁均不在承担任何补足责任

第二部分多项选择题（共5题，每题1分，共5分）

1.下列行为中属于商行为的有（）。

A.某公司为获取一定报酬而从事的为委托人与第三人订立合同提供缔约机会或进行介绍，以促成合同订立的行为

B.某公司以自己的名义为委托人购买或销售货物、有价证券等，从中获取相应的报酬的行为

C.小李为了方便送孩子上学，购买小轿车一辆

D.某公司购买咖啡机5台安置在办公场所供职工工间休息时使用

2.周某是某有限责任公司的一名股东，持股比例为20%。周某向钱某转让其持有的全部股权，双方签署了股权转让协议，周某也依法履行了股权对外转让的相关程序。关于该股权转让和股东的认定问题，下列说法正确的有（）。

A.在公司登记机关办理股权变更登记前股东仍然是周某

B.在出资证明书移交给钱某后，钱某即成为公司股东

C.在公司变更股东名册后，钱某就该股权转让可以对抗公司

D.在变更公司登记后，钱某就该股权转让可以对抗第三人

3.某船运有限责任公司共8个股东，除股东甲外，其余股东都依照章程按期足额出资。某次股东会上，7个股东一致表决同意因甲到期未足额缴付出资而不能参与当年公司利润分配。3个月后该公司船只燃油泄漏，造成沿海养殖户巨大损失，公司的全部财产不足以赔偿，而甲还未足额缴付出资。下列选项正确的有（）。

A.甲虽然没有足额缴付出资，但不影响其股东资格

B.其他股东决议不给甲分配当年公司利润不符合公司法及其司法解释的规定

C.就公司财产不足清偿的债务部分，全体股东都不承担责任

D.甲应当对其他股东承担违约责任

4.依照我国公司法的规定，下列事项中应以股东（大）会特别决议方式的有（）。

A.修改公司章程

B.增资或者减资

C.公司合并或分立

D.公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额50%的

5.因全球金融危机爆发，市场情况发生重大变化，为避免继续经营导致股东遭受更大损失，某有限责任公司召开了股东会，做出了解散公司的决议。随后组成清算组展开清算工作。有关该公司的下列做法，不符合法律规定的有（）。

A.股东会以出席会议的股东所持表决权的2/3通过了解散公司的决议

B.股东会选任5名董事组成清算组开始清算工作

C.清算组向债权人发出通知，并在报纸上发布了公告，要求债权人在接到通知之日起30日内或自公告之日起45天内向清算组申报其债权，逾期未申报的债权将一律不再清偿

D.为尽快完成清算工作，清算组决定对所制定的清算方案不再报股东会确认直接执行

第三部分不定项选择题（共5题，每题1分，共5分）

某银行海南省信托投资公司（以下简称A公司）邀请17家法人共同出资，募集设立B 股份有限公司。于是1995年10月，A公司与该17家法人签订了发起人协议。C公司作为发起人之一，缴付了200万元股款，另有若干认股人认购部分股份并缴付股款。但因多种原因注册地工商局未能核准该公司注册登记，B股份有限公司设立失败而最终未能成立。B公司的筹委会为退还C公司200万元的的股款，后该资金由A公司处理，此后，A公司被撤销，其金融债权债务和非金融债权债务分别由该银行海南省分行（D公司）以及海南省某实业公司（E公司）接管承受，随即A公司注销。C公司要求D、E公司返还其投入的股款。

根据以上案情，回答下列1-5题：

1.关于B公司不能成立的原因，下列说法中有可能成立的是（）。

A.发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后又抽回其股份导致公司实收资本低于法定最低注册资本额

B.因投资环境发生变化，创立大会决议决定停止设立活动

C.向社会公开发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足

D.发起人在股款缴足之日起30日内未召开创立大会

E.因发生不可抗力事件，创立大会决议不设立公司

2.在B公司不能成立的情况下，一下关于发起人责任的说法，正确的是（）。

A.发起人为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额，其他发起人承担连带责任

B.发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任

C.发起人丢认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任，但能证明自己对公司无法成立不存在过错的除外

D.在公司设立过程中，公司利益受损的，发起人应对公司承担连带赔偿责任

E.在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任

3.关于B公司筹备阶段发起人地位的以下说法中，正确的是（）。

A.发起人是设立中公司的代理人，故代理人的行为所导致的后果，应当由成立后的公司承担

B.发起人是设立中公司的无因管理人，发起人并无法律上或者约定上的设立公司的义务，发起人设立公司后的后果应当由成立之后的公司承担

C.发起人尚未取得独立人格而不具有权利能力之社团的机关，如果公司未能依法成立，设立中的公司可以被理解为发起人通过发起人协议而组成的不具有独立人格的社团，设立公司行为所产生的法律责任应当由发起人承担连带责任

D.发起人作为一个整体，其内部关系一般被认定为合伙

E.发起人在创立公司的过程中，对外代表设立中公司可作出的行为只限于公司设立所需的行为，并不包含与公司设立无关的个人行为

4.关于本案中公司设立相关责任的评析，正确的有（）。

A.C作为发起人，有权要求D、E公司返还其缴纳的股款

B.A公司被撤销，其债权债务分别由D、E公司概括承受，属于营业转让，故在公司设立失败的情况下，D、E应当连带承担公司设立过程中产生的应由A公司承担的债务与费用。

C.在本案中，17家法人发起人仅对认股人承担返还股款及利息的连带责任，C作为发起人本人无权要求返还其股款

D.在本案中，如果发起人在偿还设立行为产生的债务、费用以及认股人的股款之后资金尚有剩余，发起人可以按照原投资比例进行分割。此时，C公司可以请求活动与其投资比例相对应的股本金的返还

5.假设B股份有限公司设立成功，发起人存在虚假出资情形的，则需要承担相应的责任。下列说法中正确的是（）。

A.发起人以无实际现金或高于实际现金的虚假银行进账单、对账单骗取验资报告，从而获得公司登记，可由公司登记机关处以罚款或撤销公司登记

B.发起人以虚假的事物投资手续骗取验资报告，从而获得公司登记，可由公司登记机关处以罚款或撤销公司登记

C.发起人以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资，但未办理财产权转移手续，发起人承担履行出资的义务，可由公司登记机关责令改正

D.发起人设立公司时，为了应付验资，将款项短期转入公司账户后又立即转出，公司未实际使用该款项进行经营，属于抽逃出资，应承担相应责任

E.发起人作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的，只须由交付该出资的发起人补足其差额，其他发起人不应承担责任

第四部分简述题（共4题，任选2题作答，每题5分，共10分）

1.简述商法上的企业维持原则。

2.简述普通合伙企业与有限合伙企业的区别。

3.简述公司分立与公司转投资的区别。

4.简述优先股的特征和类型。

第五部分案例分析题（共2题，共40分）

案例一：（本案例24分）

被告电子商务公司于2000年3月20日设立，注册资本为620万元，共有三方股东：被告信息港发展公司出资220万元，占出资比例35.48%；被告银翔中心出资200万元，占出资比例32.26%。原告聂梅英出资200万元，占出资比例32.26%。该公司系从事电子商务、CA认证等服务的特殊行业。根据《电子认证服务管理办法》，申办电子认证服务许可，注册资金应不得低于3000万元。A电子商务公司为申办电子认证服务许可，需新增注册资金2380万元。为此A电子商务公司于2005年8月7日召开了第二届第三次股东会临时会议并形成了决议：

“1、为了申办电子认证服务许可，符合国家规定的电子认证服务机构注册资金不低于人民币3000万元的条件，同意公司增资扩股2380万元，增资扩股后注册资金为3000万元。

2、同意各股东按原出资比例负责增资，其中B发展公司按35.5%的比例，负责增资845万元、C中心按32.25%的比例，负责增资767.5万元、聂某按32.25%的比例，负责增资767.5万元。

3、各股东自己出资或引入新股东出资，完成所负责的增资数额。引入的新股东本届股东会予以确认。

4、出资形式严格按照《公司法》的有关规定执行，B经济发展中心和聂

某表示以现金形式出资。5、以8月25日为最后期限，各股东负责的增资交A电子商务有限公司指定的会计师事务所验资。6、股东如不能按时完成承诺的筹资数额，未能实现部分自动放弃认缴权，由其他股东优先认缴。其他股东不再认缴的部分，由董事长负责引资完成。”

聂梅英对该决议第三条，引入新股东出资表示反对。2005年8月15日聂梅英以律师函的形式向B发展公司、C经济发展中心提出第二届第三次股东会决议第三条内容侵犯其合法权益，要求撤销决议第3条。根据聂梅英的提议电子商务公司于2005年8月20日召开了第二届第四次股东会临时会议，但是该争议事项未能得到解决，此次股东会只形成了会议纪要，未形成股东会决议。在电子商务公司第二届第三次股东临时会议规定的期限内，原告及其他股东均没有履行增资的缴纳义务，增资最终没有完成。

2005年9月20日电子商务公司召开第二届第五次股东会会议，经过代表三分之二以上表决权的股东通过形成决议，同意以吸收合并的方式将电子商务公司与朗德公司合并，合并后朗德公司解散，聂梅英表示反对。另查：被告朗德公司注册资本2380万元，系被告信息港发展公司出资980万元、案外人智能公司出资700万元、互联网公司出资700万元，于2005年9月设立。因此，通过电子商务公司吸收合并朗德公司，可以以信息港发展公司及智能公司、互联网公司出资朗德公司的净资产作为对电子商务公司2380万元的增资，达到当初电子公司通过增资注册资本叨叨3000万元的目的。

原告聂梅英认为，电子商务公司不顾原告的反对，强行通过公司股东会（临时）决议，剥夺了原告对新增资本的优先认缴权，电子商务公司、信息港发展公司、银翔中心为了达到剥夺原告对新增资本优先认缴权的目的，安排了一个通过吸收合并方式进行增资的方案，通过如此操作，不但非法剥夺了原告对信息港发展公司、银翔中心不能认缴的增资享有的优先认缴权，而且直接侵犯了原告依法享有的按持股比例优先认缴767.5万元增资的权利。提起诉讼请求法院：（1）确认被告电子商务公司第二届第五次股东会决议无效；（2）确认被告电子商务公司与被告朗德公司吸收合并无效。

请根据上述案情回答下列问题：

1.第二届第三次股东大会决议是否因侵犯原告聂梅英的增资优先认缴权而无效？并说明理由。（4分）

2.有限责任公司股东的增资优先认缴权中是否包含对其他股东未认缴的部分（即自动放弃之认缴权）的优先认缴权？并说明理由。（4分）

3.第二届第三次股东大会决议第3条内容是否违法？并说明理由。（4分）

4.电子商务公司吸收合并朗德公司，是否构成公司法第34条所规范的“公司新增资

本”？并说明理由。（4分）

5.第二届第五次股东会决议（合并决议）是否侵犯原告聂梅英的增资优先认缴权而无效？并说明理由。（4分）

6.本案中，信息港发展公司和银翔中心是否属于公司法第20条规定的“滥用股东权利”而对聂梅英承担赔偿责任？并说明理由。（4分）

附部分相关法条：

公司法第20条：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利孙爱公司或者其他股东的利益。......

公司法第34条:......公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资，但是，全体股东约定......不按照出资比例优先认缴出资的例外。

案例二：（本案例16分）

原告李建军系被告上海佳动力环保科技有限公司（简称佳动力公司）的股东，并担任总经理。佳动力公司股权结构为：葛永乐持股40%，李建军持股46%，王泰胜持股14%。三位股东共同组成董事会，由葛永乐担任董事长，另两人为董事。公司章程规定：董事会行使包括聘任或者解聘公司经理等职权；董事会须由三分之二以上的董事出席方才有效；董事会对所议事项作出的决定应由占全体股东三分之二以上的董事表决通过方才有效。2009年7月18日，佳动力公司董事长葛永乐召集并主持董事会，三位董事均出席，会议形成了“鉴于总经理李建军不经董事会同意私自动用公司资金在二级市场炒股，造成巨大损失，现免去其总经理职务，即日生效”等内容的决议。该决议由葛永乐、王泰胜及监事签名，李建军未在该决议上签名。

2009年7月底李建军起诉公司称：被告佳动力公司免除其总经理职务的决议所依据的事实和理由不成立，且董事会的召集程序、表决方式及决议内容均违反了公司法的规定，请求法院依法撤销该董事会决议。被告佳动力公司辩称：董事会的召集程序、表决方式及决议内容均符合法律和章程的规定，董事会决议有效。

请根据上述案情回答下列问题：

1.本案中被告佳动力公司董事会是否有权决定解聘任期未届满的李建军的总经理职务？并说明理由。（4分）

2.被告佳动力公司与2009年7月18日召开的董事会在召集程序、表决方式上是否违反法律或公司章程的规定？并说明理由。（4分）

3.假设董事会决议解聘李建军总经理职务所依据的事实并不存在，根据公司法及其他法律的相关规范，该董事会决议是否应认定无效或者应予撤销？法院应否审查被告董事会解聘原告总经理职务的决议所依据的事实是否属实？并说明理由。（8分）

附部分相关法条：

公司法第22条：公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。

股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。......

公司法第48条：董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。

董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。

董事会决议的表决，实行一人一票。