第九章 合同法分则

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【案例35】

2002年1月，A房地产开发公司（下称A公司）就一商品楼开发项目与B建筑公司（下称B公司）签订建筑工程承包合同。该合同约定：由B公司作为总承包商承建该商品楼开发项目，A公司按工程进度付款；建筑工期为2年。

2002年7月，A公司与C银行签订借款合同，该合同约定：A公司向C银行借款5000万元，借款期限1年；同时约定将在建的商品楼作为借款的抵押担保，A公司与C银行共同办理了抵押登记手续。由于A公司资金不足，不能按期向B公司支付工程款项，该建筑工程自2003年6月起停工。A公司欠付B公司材料款800万元、人工费400万元；A公司依合同应承担违约金200万元。B公司多次催要未果。

B公司为追索欠款和违约金，于2003年8月诉至法院，申请保全在建商品楼，并根据合同法的有关规定要求拍卖受偿。C银行因A公司逾期未还借款也于2003年8月向法院提起诉讼，并对A公司的在建商品楼主张抵押权。

要求：

根据上述内容，回答下列问题：

（1）A公司以在建商品楼作为借款的抵押担保是否有效？并

说明明理由。

【答案】

A公司以在建商品楼作为借款的抵押担保有效（0.5分）。根据担保法司法解释，正在建设的房屋或其他建筑物可以抵押（0.5分），当事人办理了抵押物登记手续，抵押有效（1分）。

（2）请说明B公司要求以在建商品楼拍卖所得受偿的法律依据的内容。

【答案】

根据合同法及有关司法解释规定，建设工程的发包人未按照约定支付工程价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、

拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将工程折价（0.5分），也可以申请人民法院将该工程依法拍卖（0.5分），建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿（1分）。

（3）在B公司与C银行均要求对在建商品楼行使受偿权利的情况下，谁的受偿权利更为优先？并说明理由。

【答案】

B公司享有的受偿权利更为优先（0.5分）。根据合同法及有关司法解释规定，建设工程承包人的建筑工程价款就该工程拍卖价款的优先受偿权优于抵押权和其他债权。尽管C银行可以对商品楼行使抵押权，但B公司对该商品楼的受偿权优先于C银行的抵押权（1.5分）。

（4）B公司追索的材料款、人工费、违约金中，哪些属于享有优先权的范围？

【答案】

B公司享有优先权的建筑工程价款包括承包人为该建筑工程应当支付的材料款、人员报酬等实际支出的费用，不包括因发包人违约而造成的损失（3分）。（或者：A公司欠付B公司材料款800万元、人工费400万元，可以优先于C银行的抵押权受偿，但违约金200万元不能优先受偿）。

【案例36】

2005年1月1日，A房地产开发公司（下称A公司）就一商品楼开发项目与B建筑公司（下称B公司）签订建设工程承包合同。该合同约定：（1）由B公司作为总承包商承建该商品楼开发项目，建设工期为3个月；（2）建设工程价款为8000万元，A公司应当在2005年4月1日竣工之日支付全部工程价款；

（3）由B公司为该建设工程垫资3000万元，垫资利息为年利率8%（中国人民银行同期同类贷款利率为6%）。

2005年1月10日，经A公司同意，B公司将自己承包的部分工作转包给C公司。

2005年2月1日，A公司与甲银行签订借款合同，该合同约定：A公司向甲银行借款5000万元，借款期限为6个月；同时约定将在建的商品楼作为借款的抵押担保，A公司与甲银行共同办理了抵押登记手续。

2005年4月1日，该建设工程经验收合格并交付给A公司，但A公司未按照合同约定支付工程价款。2005年9月10日，B公司以A公司为被告诉至人民法院，主张对该商品楼拍卖受偿。甲银行因A公司逾期未还借款也于2005年9月15日向法院提起诉讼，并对A公司的商品楼主张抵押权。

人民法院在调查取证中发现：（1）B公司在签订建设工程合同时超越了资质等级许可的业务范围，但在2005年4月1日前取得了相应资质等级；（2）A、B公司经备案的中标合同标的额为8000万元，但双方事后另行订立的合同标的额为7000万元；

（3）C公司擅自将自己承包的工程再分包给D公司；

（4）A公司与王某于2005年3月1日签订了商品房预售合同，双方当事人约定以办理登记备案手续为商品房预售合同的生效条件。3月10日，王某向A公司交付了全部购房款200万元，A公司亦接受，但双方当事人一直未办理登记备案手续；（5）A、B公司在签订建设工程合同时，对欠付的工程价款是否支付利息未进行约定。

要求：

根据上述内容，回答下列问题：

（1）A公司与B公司签订的建设工程合同是否有效？并说明理由。

【答案】

A、B公司签订的建设工程合同有效。根据规定，承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，不按无效合同处理。在本题中，尽管B 公司在签订建设工程合同时超越了资质等级，但其在建设工程竣工前取得了相应资质等级，因此合同有效（P275）。

（2）该建设工程合同的工程价款应当如何结算？并说明理由。

【答案】

工程价款应当按照8000万元结算。根据规定，当事人就同一建设合同另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据（P275）。

（3）C公司擅自将自己承包的工程再分包给D公司的行为是否有效？并说明理由。

【答案】

C公司擅自将自己承包的工程再分包给D公司的行为无效。根据规定，禁止分包人将其承包的工程再分包（P276）。

（4）A公司在向B公司支付垫资利息时，其计算标准是多少？并说明理由。

【答案】

A公司应当按照年利率6%的标准向B公司支付垫资利息。根据规定，当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人可以请求按照约定返还垫资及利息；但是约定的利息计算标准高于中国人民银行同期同类贷款利率的部分除外（P276）。

（5）A公司以在建商品楼作为借款的抵押担保是否有效？并说明理由。

【答案】

A公司以在建商品楼作为借款的抵押担保有效。根据规定，正在建设的房屋或其他建筑物可以抵押，当事人办理了抵押物登记手续，抵押有效（P249）。

（6）在B公司与甲银行均要求对该商品楼行使受偿权利的情况下，谁的受偿权利更为优先？并说明理由。

【答案】

B公司享有的受偿权利更为优先。根据规定，建设工程承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。在本题中，尽管甲银行可以对商品楼行使抵押权，但B公司对该商品楼的受偿权优先于甲银行的抵押权（P278）。

（7）B公司于9月10日对A公司提起诉讼，其优先权是否消灭？并说明理由。

【答案】

B公司的优先权不消灭。根据规定，建设工程合同承包人行使优先权的期限为6个月，自建设工程竣工之日起（或者建设工程合同约定的竣工之日起）计算（P278）。

（8）A公司与王某签订的商品房预售合同是否生效？并说明理由。

【答案】

A公司与王某签订的商品房预售合同生效。根据规定，当事人以商品房预售合同未按照规定办理登记备案手续为由，请求确认合同无效的，不予支持。当事人约定以办理登记备案手续为商品房预售合同生效条件的，从其约定；但当事人一方已经履行主要义务，对方接受的除外（P237）。

（9）B公司在行使优先权时能否对抗买房人王某？并说明理由。

【答案】

B公司在行使优先权时不能对抗买房人王某。根据规定，消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人（P278）。

（10）A公司对欠付B公司的工程价款是否应支付利息？如果需要支付利息，从何日开始计算，其计算标准如何确定？

【答案】

A公司对欠付B公司的工程价款应当支付利息。利息从4月1日起计算，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息（P278）。

【案例37】

甲、乙公司于2005年1月1日合作开发完成了"水变油"的技术秘密，但在合作开发合同中对该技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配方法未进行约定。

（1）在未经乙公司同意的情况下，甲公司自己使用该技术秘密获利100万元。乙公司要求甲公司向其支付50%的获利，遭到甲公司的拒绝。

（2）在未经乙公司同意的情况下，甲公司将该技术秘密以普通使用许可的方式许可A企业使用，双方同时约定A企业可以再许可B企业使用该技术秘密，取得使用费30万元。乙公司要求甲公司向其支付50%的使用费，遭到甲公司的拒绝。

（3）在未经乙公司同意的情况下，甲公司将该技术秘密以使用许可的方式许可C企业使用，取得使用费20万元，但双方对使用许可方式未进行约定。2005年4月1日，C企业未按照合同约定支付使用费，经催告后在4月10日仍未履行，甲公司于是通知C企业解除合同。

（4）在未经乙公司同意的情况下，甲公司将该技术秘密以排他使用许可的方式许可D企业使用，取得使用费200万元。

（5）E企业窃取该技术秘密后，将其转让给F企业，F企业在知道E企业的技术秘密系窃取所得后，仍向E企业支付了10万元的转让费。

要求：

根据上述内容，分别回答下列问题：

（1）根据本题要点（1）所提示的内容，指出乙公司的主张是否成立？并说明理由。

【答案】

乙公司的主张不成立。根据规定，委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，当事人没有约定或者约定不明确，按照《合同法》的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，包括当事人均有不经对方同意而自己使用或者以普通使用许可的方式许可他人使用技术秘密，并独占由此所获利益的权利（P286）

（2）根据本题要点（2）所提示的内容，指出乙公司的主张是否成立？并说明理由。此外，B企业获得的实施许可为何种性质？并说明理由。

【答案】

首先，乙公司的主张不成立。根据规定，委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，当事人没有约定或者约定不明确，按照《合同法》的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，包括当事人均有不经对方同意而自己使用或者以普通使用许可的方式许可他人使用技术秘密，并独占由此所获利益的权利（P286）。其次，B企业获得的实施许可为普通实施许可。根据规定，专利实施许可合同约定受让人可以再许可他人实施专利的，认定该再许可属于普通实施许可，但当事人另有约定的除外（P287）。

（3）根据本题要点（3）所提示的内容，指出C企业获得的实施许可为何种性质？并说明理由。此外，甲公司解除合同的作法是否符合规定？并说明理由。

【答案】

首先，C企业获得的实施许可为普通实施许可。根据规定，当事人对专利实施许可方式没有约定或者约定不明确的，认定为普通实施许可（P287）。其次，甲公司解除合同的作法不符合规定。根据规定，技术合同的一方当事人延迟履行主要义务，经催告后在30日内仍未履行，对方当

事人有权主张解除合同（P284）。

（4）根据本题要点（4）所提示的内容，指出甲公司的行为是否有效？并说明理由。

【答案】

甲公司的行为无效。根据规定，委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，当事人没有约定或者约定不明确，按照《合同法》的规定仍不能确定的，当事人一方将技术秘密成果的转让权让与他人，或者以"独占或者排他使用许可"的方式许可他人使用技术秘密，未经对方当事人同意或者追认的，应当认定该让与或者许可行为无效（P286）。

（5）根据本题要点（5）所提示的内容，指出E、F企业应当承担何种法律责任？

【答案】

当事人双方恶意串通或者一方知道另一方侵权仍与其订立合同的，属于共同侵权，侵权人应当承担连带赔偿责任和保密义务，因此取得技术秘密的当事人不得继续使用该技术秘密（P283）。