工程合同管理教学案例答案

[案例3-1]

问题1：业主与承包人选择总价合同形式不恰当。因为该工程施工设计图纸还没有完成，承包范围内待实施的工程量还难以确定，如采用总价合同，对承包商来说，承担的风险太大。

问题2：

第1条将“承包人不应承担┄┄。”改为“承包人应承担┄┄。”

第2条将“供承包人参考使用。”改为“对资料的真实准确性负责。”[8.1（4）] 第3条将“也允许分包人将分包的工程再次分包给其他施工单位。”删除——《建筑法》第29条

第4条正确。[10.1]

第5条将第2款中的“工期可以顺延。”改为“工期不予顺延。”[18]

第6条将“3天”改为“7天”。[25.1]

[案例3-2]

分析要点：

本案例主要考核建设工程施工合同的类型及其适用性，解决合同争议的法律依据。建设工程施工合同以付款方式不同可分为：固定价格合同、可调价格合同和成本加酬金合同。根据各类合同的适用范围，分析该工程采用固定价格合同是否合适。解决合同争议的法律依据主要是《中华人民共和国合同法》与《建设工程施工合同(示范文本)》的有关规定。

问题1：

答：因为固定价格合同适用于工程量不大且能够较准确计算、工期较短、技术不太复杂、风险不大的项目。该工程基本符合这些条件，故采用固定价格合同是合适的。

问题2：

答：根据《中华人民共和国合同法》和《建设工程施工合同(示范文本)》的有关规定，建设工程合同应当采取书面形式，合同变更亦应当采取书面形式。若在应急情况下，可采取口头形式，但必须事后予以书面确认。否则，在合同双方对合同变更内容有争议时；只能以书面协议的内容为准。本案例中甲方要求临时停工，乙方亦答应，是甲、乙方的口头协议，且事后并未以书面的形式确认；所以该合同变更形式不妥。在竣工结算时双方发生了争议，对此只能以原合同规定为准。施工期间，甲方未能及时支付工程款，应对停工承担责任，故应当赔偿乙方停工一个月的实际经济损失，工期顺延一个月。工程因质量问题返工，造成逾期交付，责任在乙方，故乙方应当支付逾期交工一个月的违约金，因质量问题引起的返工费用由乙方承担。

[案例3-3]

关于“价差”。30%~50%的钢材涨幅已完全超出了承包商在投标时能够预见的商业风险范围，属于民法理论上的“情势变更”。

“情势变更”是指作为合同存在前提的情势，因不可归责于当事人的事由，发生了不可预料的变更，从而导致原来的合同关系显失公平，双方利益严重失衡。本系争工程用钢量达7000多吨，因钢材大幅度涨价造成承包商增加工程成本400多万元，已远远超出承包商应当承受的商业风险范围。承包商上海公司提出追加价款有法律依据。考虑到业主的外资性质，建议双方对超过10%的价差部分按适

当比例分担解决。

关于“量差”。《招标投标法》第24条规定，“招标人应当确定投标人编制投标文件所需的合理时间”，而本工程造价近7000万元，招标人湖南公司只给了投标人短短7天的编标时间，使得投标人上海公司不可能做到没有任何疏漏。由于这部分疏漏工程量涉及工程造价300多万元，根据《民法通则》“公平、诚实信用原则”，上海公司请求湖南公司对其损失进行适当补偿有法律依据。上海公司在谈判无果的情况下，可以根据《民法通则》和《民诉法》的规定，提起变更合同价款的变更之诉。

关于工程承包范围的争议。根据我国相关行业规定和行业常识，白图仅是设计框架，更多体现的是设计理念和设计效果，白图未经深化设计是不能直接作为施工依据的。依据白图通常只能编制工程概算，而只有施工图（蓝图）才是确定工程造价的依据。根据招标文件对投标报价的要求，系争工程属于“总价固定”合同，投标人一旦被确定为中标人，其中标价一般不作调整。因此在业主未明确外资方设计的白图是报价依据的情况下，投标人只能依据电子工程设计院设计的施工图（蓝图）进行报价。

[案例3-4]

问题1：

答：从甲、乙方签订的合同条款来看，该工程施工合同既可属于固定价格合同，又可属于可调价格合同。合同价款风险范围与工程价款调整条款自相矛盾(建筑面积增减属于工程变更的一种)，因此该工程合同签订的条款不妥当。

问题2：

答：如果执行该工程合同可能会发生如下纠纷：

(1)当实际竣工建筑面积与原设计建筑面积不同时应否调整合同价款?

(2)补充施工合同协议条款的1、2、3项的工程价款是否包括在合同总价中?

(3)如果不包括在合同总价中，应如何调整增加水曲柳板包门窗套，42型系列某铝合金厂铝合金窗封闭挑阳台等项目的工程价款?

(4)42型系列铝合金窗与90型系列铝合金窗的差价如何调整?

(5)挑阳台封闭必然增加建筑面积，因此必然增加合同价款。此价款与铝合金门窗封闭挑阳台的价款如何处理?

按上述可能会发生的工程合同纠纷，处理办法如下：

(1)甲、乙双方应将合同价款修改成可调价格合同；

(2)就可能发生的工程合同纠纷事项友好协商，明确补充施工合同协议条款的1、2、3项工程内容与施工合同协议条款之间的关系及价款调整方式；

(3)重新签订补充工程施工合同协议条款。

[案例4-1]

分析要点：

本案例主要考核在建设工程勘察合同的履行中合同双方的违约责任。

问题1的解答要求按《建设工程勘察设计合同管理条例》规定的比例计算出委托方A单位应付给B单位定金数额。

问题2、3的解答要求掌握勘察合同的履行原则，分清委托方与承包商的责任。问题4的解答要求弄清工程索赔的计算方法，并注意其时效性。

问题1：

答：委托方A应向B单位支付定金为3万元。

问题2：

答：A单位和C单位的做法都是错误的。A单位不履行勘察合同，属违约行为；C单位应维护他人的勘察成果和设计文件，不得转让给第三方使用。而C 单位将他人的勘察报告提供给A单位，这种作法是错误的。委托方A单位不履行勘察合同，无权要求返回定金。

问题3：

答：若勘察合同继续履行，B单位完成勘察任务。对于因勘察质量低劣造成的损失，应视造成损失的大小，减收或免收勘察费。

问题4：

答：D单位应在出现软弱地基后8小时内，以书面形式通知A单位，同时提出处置方案或请求A单位组织勘察、设计单位共同制定处理方案，并于28天内就延误的工期和因此发生的经济损失，向甲方代表提出索赔意向通知，在随后的28天内提出索赔报告。甲方应于28天内答复，逾期不作答复，视为默认。由于变更计划，提供的资料不准确而造成施工方的窝工、停工，委托方A单位应该按施工方D单位实际消耗的工作量增付费用。因此，A单位应承担地基处理所需的20万元，工期20天顺延。

[案例5-1]

1．原有效合同价为8000—100=7900(万美元)

2．现有效合同价为9465—100—80=9285(万美元)

3．有效合同价增值为9285—7900=1385(万美元)

4．有效合同价增值率为1385÷7 900=17.53％

5．业主要求扣留部分工程价款的理由存在：17.53％>15％；承包商固定投资没有增加。

6.扣留多少应协商。

[案例6-1]

问题l的答案如下：

(1)详见《建设工程施工合同(示范文本)》第11条；

(2)同上第12条；

(3)同上第29条；

(4)同上第20条；

(5)同上第2条。

问题2的答案如下：

事件l：经同意可补偿；理由见问题1。

事件2：可补偿；理由同上。

事件3：可补偿；理由同上。

事件4：不可补偿；理由同上。

事件5：不可补偿；理由同上。

问题3的答案详见《建设工程施工合同(示范文本)》第36条

[案例6-2]

分析要点：

该案例主要考核工程施工索赔成立的条件与索赔责任的划分，索赔的内容与证据，索赔文件的种类、内容与形式。

答案：

问题1：

答：该项施工索赔能成立。施工中在合同未标明有坚硬岩石的地方遇到更多的坚硬岩石，属于施工现场的施工条件与原来的勘察有很大差异，属于甲方的责任范围。

问题2：

答：本事件使承包商由于意外地质条件造成施工困难，导致工期延长，相应产生额外工程费用，因此，应包括费用索赔和工期索赔。

[案例6-3]

1．索赔事件事实存在。

2．引起索赔事件第一次发生后的28天内提出索赔意向通知监理工程师，而承包商没做到。

3．提出索赔时间已超限(28天)。

4．承包商没有同期记录，并得到监理工程师的认可。

5．提交的最终索赔报告已超时限。

6．承包商没按索赔程序应得到的报酬可能受以限制。

7．索赔估价可按工程变更处理。

8．索赔估价协商不成，可由监理工程师定价。

9．双方对估价还有意见可申请仲裁或诉讼。

[案例7-1]

分析要点：

因地基条件变化引起的设计修改属于工程变更的一种。该案例主要考核承包商遇到工程地质条件发生变化时的工作程序，《建设工程施工合同(示范文本)》对工程变更的有关规定，特别要注意有关时效性的规定。

问题1：

答：第一步，根据《建设工程施工合同(示范文本)》的规定，在工程中遇到地基条件与原设计所依据的地质资料不符时，承包方应及时通知甲方，要求对原设计进行变更。

第二步，在建设工程施工合同文件规定的时限内，向甲方提出设计变更价款和工期顺延的要求。甲方如确认，则调整合同；如不同意，应由甲方在合同规定的时限内，通知乙方就变更价格协商，协商一致后，修改合同。若协商不一致，按工程承包合同纠纷处理方式解决。

问题2：

答：承包商的要求合理。因为工程地质条件的变化，不是一个有经验的承包商能够合理预见到的，属于业主风险。基础开挖加深加大必然增加费用和延长工期。

问题3：

答：在出现变更工程价款和工期事件之后，主要应注意：

（1)乙方提出变更工程价款和工期的时间；

(2)甲方确认的时间；

(3)双方对变更工程价款和工期不能达成一致意见时的解决办法和时间。

问题4：

答：一般情况下，可按工程变更处理，其处理程序参见问题1答案的第二步，也可以另行委托施工。

[案例7-2]

分析要点：

该案例主要考核造价工程师在工程合同管理中的地位和作用，造价工程师的工作职责，工程变更价款的确定原则，以及工程索赔成立的条件等。

问题1：

答：造价工程师的拒绝正确。其原因：

该部分的工程量超出了施工图的要求，一般地讲，也就超出了工程合同约定的工程范围，不属于造价工程师计量的范围。监理工程师、造价工程师均无权处理合同以外的工程内容。监理工程师认可的是承包商的保证施工质量的技术措施，一般在业主没有批准追加应费用的情况下，技术措施费用应由乙方自己承担。

问题2：

答：变更价款的确定原则：

(1)合同中已有适用于变更工程的价格，按合同已有的价格计算、变更合同价款；

(2)合同中只有类似于变更工程的价格，可以参照类似价格变更合同价款；

(3)合同中没有适用或类似于变更工程的价格，由承包商提出适当的变更价格，造价工程师批准执行，这一批准的变更价格，应与承包商达成一致，否则按合同争议的处理方法解决。

问题3：

答：对两项索赔的处理：

1．对处理孤石引起的的索赔，这是预先无法估计的情况，应予以受理；

2．由于阴雨天气属正常季节性的，这是有经验的承包商预先应该估计的因素，应在合同工期内考虑，因而索赔理由不成立，索赔应予驳回。

[案例9-1]

分析要点：

该案例主要考核如何依法进行建设工程合同纠纷的处理。该案例所涉及的法律法规有：《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《建设工程施工合同(示范文本)》、《建设工程质量管理条例》等。

问题1：

答：合同双方当事人符合建设工程施工合同主体资格的要求，并且合同订立形式与内容均合法，所以原、被告之间的合同有效。

问题2：

答：根据《建设工程质量管理条例》之规定，主体工程保修期为设计文件规定的该工程合理使用年限。在保修期内发生质量问题的，业主应及时通知承包商进行修理。承包商在接到修理通知7日内派人修理。承包商不再约定期限内派人修理，业主可委托其他人员修理，保修费用从质量保修金内扣除。

问题3：

答：根据我国《民法通则》之规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时

效期为2年，从当事人知道或应当知道权利被侵害时起算。本案例中业主在直至庭审前的2年多时间里，一直未就质量问题提出异议，已超过诉讼时效，所以，不予保护。而乙方自签发竣工验收报告后，向甲方多次以书面方式提出结算要求，其诉讼权利应予保护。

问题4：

答：本案例中，主体工程合同与装饰工程合同是两个分别独立的合同。如果确因主体工程质量不合格，装修商进行返修向甲方提出索赔，根据《建设工程施工合同(示范文本)》之规定，甲方应在索赔事件发生28天内向乙方发出索赔通知，否则乙方可不接受业主索赔要求。因此，本案例中装饰合同执行中的索赔对乙方无约束力。

其他：

[案例1]

1．总包合同有效；分包合同无效。

(1)第四施工队不具备法人资格，无合法授权。

(2)第四工程队将总体工程1／2以上的施工任务发包给某乡建筑工程队施工，属非法转包行为。

2．该合同应由人民法院或仲裁机构确认无效。

3．某乡建筑工程队只交验了营业执照，并未交验建筑企业资格证书。

4．某市建委主管部门有权责令停工。

5．双方均有过错，分别承担相应的责任，依法宣布分包(实为转包)合同无效，终止合同，由市政工程公司按规定支付已完工程量的实际费用(不含利润)，不承担违约责任。

[案例2]

1．本案中水泥购销现货合同依法成立，且为有效经济合同；水泥购销期货合同因当事人双方需就价格进一步协商，因而未成立。

2．根据案情提供的事实，本案属于合同履行方面的纠纷，因供方(水泥厂)未按合同的约定按期如数向需方(市第二建筑工程公司)交付水泥而引起。

导致纠纷的责任方是供方，由于供方认为有利可图，便以高价将水泥卖给其他单位而造成违约。

3．根据合同法有关规定提出以下处理意见：

(1)供方向需方支付违约金，违约金的数额为l095元(109.5*200*5％)；

(3)供方向需方支付赔偿金，赔偿金的数额为18905元；

(4)合同继续履行，供方向需方交付余下的200吨水泥；

(5)诉讼费由供方承担。

[案例3]

1．本案中的建设工程承包合同为无效经济合同。

2．根据法院查明的事实，承包方修缮队经工商行政管理部门核准的业务范围只是维修房屋，他们既无承建房屋的法律许可，也不具备承建房屋的能力和条件，因此属于超经营范围、超资质等级签订合同，该合同因主体不合格而无效。

导致该合同无效，主要责任在修缮队，但综合修配厂在签订合同时不进行资格审查，也应承担一定责任。

3．根据《合同法》及建设工程的有关法规提出以下处理意见：

(1)认定合同无效、终止履行。

(2)修缮队返还综合修配厂的预付款，但鉴于工程质量符合建筑规范要求，实际发生费用3975元，因此应扣除实际发生的费用，实际返还4025元。

(3)双方由此造成的损失各自承担。

（4）诉讼费由修缮队承担3／4，综合修配厂承担1／4。

[案例4]

1．经济合同是否成立，有效的确认机关是人民法院或仲裁机构。

2．当事人双方都已实际履行了合同，其理由是：

①实现了供料与加工；

②进行了定金的支付与收取，可视为对约定的公证条款的解除(公证是实行自愿的原则)，合同生效。

3．建筑公司属于不完全履行合同，按规定加工厂只能扣留定金的一半，即3000元。

4．建筑公司违约，按规定其违约金应是合同未履行部分价款总额的一个百分数(10％——30％)。

[案例5]

1．甲方代表的做法不正确，原因如下：

①甲方代表自行肢解工程进行分包，承包合同违约；

②甲方代表未通过监理方直接向施工单位发通知，监理合同违约；

③甲方代表自行选择分包单位，监理合同违约。

2．监理方应按下列程序进行协调：

①总监理工程师签发监理通知，召开有关方协调会，中止甲方违约行为；

②由监理单位对分包单位进行审核和确认，并报甲方；

③由总包单位与分包单位签订分包合同。

3．监理方应作如下处理：

①退回分包单位的申请，监理方不直接审核分包单位的工程款；

②发监理通知，督促总包单位对分包单位的工程质量进行验收；

③分包单位与总包单位进行结算。