民诉试题笔记

民法及民事诉讼法

孙斌

2011 年

单元１民事纠纷解决与民事诉讼

思考１.王晨是某化工厂技术改造科副科长。２００４年３月，该科科长退休，工厂决定任命厂长办公室副主任罗英当技术改造科科长。王晨很不服气，认为自己有大专学历，又精通工厂技术改造的业务，而罗英既无学历又从未做过技术改造工作，因此他向厂长提出应该由他担任技术改造科科长，遭到拒绝。王晨决定向法院提起诉讼，讨回公道。对王晨的起诉，人民法院应当如何处理？

答：王晨与某化工厂的纠纷属于因单位内部职务升迁方面的人事争议，不属于平等主体之间的财产关系纠纷或者人身关系纠纷，因此人民法院对王晨的起诉，应当裁定不予受理或者驳回起诉。

思考２.健力宝公司的股东为三个，太平洋公司为其控股股东。２００５年至２００８年，健力宝公司共欠太平洋公司货款８６９多万元。太平洋公司诉至法院，请求判令健力宝公司偿还上述款项及其利息。此案法院受理吗？

答：受理。太平洋公司与健力宝公司之间是母公司与子公司之间的关系，它们均系独立的法人，属于平等主体，该货款纠纷是平等主体之间的财产争议，在人民法院受理民事纠纷的范围之内。

思考３.下列关于审判组织的哪一表述是错误的？

Ａ．第二审程序中只能由审判员组成合议庭

Ｂ．二审法院裁定发回重审的案件，原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭

Ｃ．法院适用特别程序，只能采用独任制

Ｄ．独任制只适用于基层法院及其派出法庭

思考4.黎民中学为举办５０周年校庆，租赁了风雷影院的场地。但校庆晚会结束后，该中学欠对方１０００元租金迟迟未付。风雷影院诉至法院追讨欠款。法院指定审判员王某承办此案。但王某提出：自己不仅系被告黎民中学的六五届毕业生，而且还是这次校庆筹备委员会成员，那天校庆晚会也参加了，为保证本案的公正审理，请求回避。王某是否应当回避？

答：应当回避。这属于“与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理”的情形。

思考5.甲和乙因买卖合同发生争议，甲要求将从乙处购买的电脑退货，理由是电脑质量不合格。在诉讼过程中发现以下情况，哪些人员应当回避？

Ａ．翻译人员陈某，系甲的哥哥

Ｂ．合议庭组成人员人民陪审员李某，本案中的电脑为李某卖给乙的

Ｃ．证人黄某，系乙的妹妹

Ｄ．甲委托的诉讼代理人王某，系甲的好友

思考6.下列案件中，属于不公开审理的是什么？

A.甲认为乙侵犯了自己的隐私权，因而向法院提起诉讼，双方均没有申请不公开审理

B.甲起诉乙要求离婚，双方均没有申请不公开审理

C.甲公司操作不当，污染了某条河流，居民乙对其提起诉讼，甲公司担心消息公布会影响其

股票上市计划，于是申请不公开审理

D.甲起诉乙，要求乙履行赡养义务

思考7.下列有关民事诉讼公开审判的表述中，哪些是不正确的?

A.案件的审理、合议庭的评议、判决的宣告均应公开

B.对于涉及国家秘密的案件不公开审理，但宣判要公开

C.对于涉及个人隐私的案件，人民法院应当根据当事人申请不公开审理

D.离婚案件只能不公开审理

思考8. 下列案件中，实行一审终审制的案件有哪些？

A.宣告公民死亡案件

B.知识产权案件

C.人民法院依照督促程序审理的案件

D.人民法院依照公示催告程序审理的案件

范例1参考答案：

本案中，当事人之间存在两种争议：家具买卖纠纷和行政处罚争议。原告提起的诉讼有两种：民事诉讼和行政诉讼。其中，第一项为民事诉讼，第二项为行政诉讼。

范例2参考答案：

本案中，法官办理本案违反了辩论原则，因为法官不让当事人的律师发言。

单元2 民事诉讼法院与诉讼费用

思考1.甲县居民刘某与乙县大江房地产公司在丙县售房处签订了房屋买卖合同，购买了大江公司在丁县所建住房一套。双方约定合同发生纠纷后，可以向甲县法院或者丙县法院起诉。后因房屋面积发生争议，刘某欲向法院起诉。下列关于管辖权的哪种说法是正确的？

A.甲县和丙县法院有管辖权

B.只有丁县法院有管辖权

C.乙县和丁县法院有管辖权

D.丙县和丁县法院有管辖权

思考2.锦江县东方化工厂与龙口县生资公司在华阳县签订一份30万元化肥买卖合同，合同约定由东方化工厂将货送至龙口县生资公司。现当事人同意以协议的方式约定该合同发生纠纷的管辖法院。他们可以约定哪些法院管辖?

A.锦江县人民法院

B.龙口县人民法院

C.华阳县人民法院

D.省高级人民法院

思考3.下列哪些做法不符合民事诉讼法关于协议管辖的规定？

A.合同当事人约定二审管辖法院

B.合同当事人口头约定管辖法院

C.合同当事人共同选定了甲乙两个与案件有联系的地方基层人民法院为管辖法院

D.合同当事人约定由合同签订地法院管辖

思考4.家住A市的甲从乙商场购买的B市丙公司生产的一治疗仪因漏电将甲击伤。甲先后到A 市、B市法院将乙商场和丙公司都告了。下列法院的做法，哪些违反了法定程序？

A.A市法院先受理了此案，B市法院得知后也立了案

B.A市法院先受理了此案，B市法院得知后驳回了甲的起诉

C.A市法院先受理了案，B市法院得知后裁定将案件移送给A市法院

思考5.甲在古玩市场看中了乙的红木梳妆台，谈好价钱后乙又反悔，以更高的价格卖给了丙。甲将乙告上了法庭。审理过程中，丁向法庭提出要求参加诉讼，主张梳妆台是为主办明清家具展时借他家的；丙也要求参加诉讼，认为他和乙的合同已经履行完毕，先来先得，甲的主张是毫无道理的。丁和丙提出了管辖权异议，法院应当如何处理？

Ａ.继续审理Ｂ.裁定驳回丁和丙的管辖权异议

Ｃ．对丁和丙的异议予以审查Ｄ.告知丁和丙无权提出异议

思考６．王某以赵某为被告向本县法院起诉要求赵某履行合同，赵某收到起诉状副本后，认为合同中约定合同发生纠纷时由合同履行地丙地法院管辖。而且赵某认为诉讼标的额大，不应当由县法院审理，因而欲提出管辖权异议。以下说法正确的是（）。

Ａ.赵某可以在提交答辩状期间提出管辖权异议

Ｂ.赵某只能对案件的地域管辖提出异议，而不能对级别管辖提出异议

Ｃ.赵某可以在一审开庭前提出管辖权异议

Ｄ.赵某可以在对本案的上诉中对一审法院的管辖权提出异议

思考７.上述王某诉赵某合同纠纷一案中，赵某依法提出管辖权异议，法院经审理认为异议不成立，遂作出驳回管辖权异议的裁定。此时，下列说法正确的是（）。

Ａ．受诉法院在裁定作出后可以对案件进行实体审理

Ｂ．赵某可以在收到裁定后十日内对该裁定提起上诉

Ｃ．上级法院的二审审理不影响原受诉法院对案件的审理

Ｄ．管辖权异议裁定生效后，赵某对该裁定申诉的，不影响受诉法院对案件的审理。

思考８.甲住Ａ市，乙住Ｂ市，二人因为软件开发合同产生纠纷，甲遂到Ｂ市法院起诉。法院受理后，该省重新调整了行政区划，Ｂ市并入了Ｃ市，请问，Ｂ市法院应当如何处理本案？

Ａ．停止审理，等待省高级人民法院的指定Ｂ．停止审理，报请省高级人民法院处理

Ｃ．停止审理，移送Ｃ市人民法院Ｄ．继续审理本案

思考9.甲将乙起诉至某区法院要求赔偿３０万元。在庭审中，甲将赔偿数额增至５０万元，而按照该法院所属的高级人民法院的规定，该法院只能受理标的额在４５万元以下的案件。该法院应当如何处理本案？

A．应当移送市中级人民法院审理 B.继续审理本案

C.报送省高级人民法院指定管辖

D.报送市中级人民法院指定管辖

思考10.下列案件中法院的收费不符合规定的有哪些？

Ａ．甲起诉和乙离婚，并要求分割二人共有的价值千万的豪宅，法院收了５０元的案件受理费Ｂ．甲起诉乙，要求按合同约定交付两栋楼和违约金，乙反诉要求甲支付两栋楼的价金。法院按照两栋楼的市场价分别向甲、乙全额收取了案件受理费

Ｃ．甲电话开通之后从未交过电话费，欠费达９７４７元。乙电信公司向法院申请支付令，法院收取１０００元的案件受理费

思考１１.下列法院的做法，哪些违反了收费规定？

Ａ．甲因勇救落水儿童溺水身亡，其妻要求获救儿童父母给予补偿，法院免收了诉讼费用

Ｂ．甲公司起诉乙公司侵犯商业秘密，法院判决甲败诉，甲公司未上诉。一年后，甲公司申请再审，法院经审查后决定再审，免收了诉讼费用

Ｃ．甲公司起诉乙公司损害其商业信誉，法院判决乙公司败诉，后法院主动提起审判监督程序，并收取了诉讼费用

Ｄ．甲下岗之后，出去找工作时，被乙养的狗咬伤，甲起诉时，法院准其缓交诉讼费用

思考１2.下列案件中，法院的做法符合程序规定的有哪些？

Ａ．甲嫉妒同一办公室的乙，于是散布乙未婚先孕的谣言。乙起诉甲，法院判决甲败诉，并承

担全部诉讼费用

Ｂ．甲乙互殴，甲起诉了乙。法院查明甲负主要责任，乙负次要责任，因此，判决甲和乙分担诉讼费用，甲承担主要部分

Ｃ．甲公司许可乙公司使用自己的注册商标，乙公司后违反约定授权丙公司使用该商标生产产品。甲公司起诉了乙公司，后乙公司纠正了自己的错误，甲公司撤诉，法院全额退还甲公司预交的诉讼费用

范例４参考答案：

１.原告应向Ａ区人民法院提起诉讼。因为夫妻一方离开住所地超过一年，另一方起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖。

３.不成立。《民事诉讼法》第３８条规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出，即在被告收到起诉状副本之日起１５日内提出。

范例５参考答案：

５０元﹢（２８００元×２.５％）＝１２０元

范例６参考答案：

法院两次对诉讼费用承担的处理时正确的。因为离婚案件诉讼费用的负担由双方当事人协商解决；协商不成的，由人民法院决定。本案中，原告为两次离婚诉讼中的过错方，因此，法院决定让其承担诉讼费用合法。

单元３当事人与诉讼代理

思考１.根据《民事诉讼法》的规定，下列哪些人有资格作为民事诉讼的当事人？

Ａ．精神病患者及１０周岁以下的儿童Ｂ．年满１０周岁但未满１６周岁的儿童

Ｃ．年满１６周岁且有劳动收入的公民Ｄ．满１８周岁且智力正常的公民

思考２.甲（１３岁）骑自行车撞倒了乙（１８）岁，乙非要甲跪下，甲一甩衣服要走，铜扣子正好甩到乙的眼睛，使乙一周不能上课。学校无法协调两家的争执，双方都要起诉。下列说法中哪些正确？

A．乙可以自己的名义起诉，甲不可以自己的名义起诉

B．甲和乙都可以作为当事人

C．甲和乙都需要父母作为法定诉讼代理人

D．甲需要父母作为法定诉讼代理人，乙不需要

思考3.某水泥厂排放的污水污染了某县甲、乙、丙三个村共有的鱼塘。三个村联合向人民法院起诉要求赔偿。经过法院调解，水泥厂同意赔偿索赔金额的50%，甲、乙表示同意，丙不同意。下列说法中正确的是什么？

A.属于必要的共同诉讼

B.甲乙同意的，对甲乙制作调解书，对丙另行判决

C.甲乙同意，丙不同意，只能判决

思考4.甲超市自制的“白雪公主”牌酸奶十分畅销。但是某天，顾客乙食用了酸奶后上吐下泻，不得不住院；丙、丁和戊也都有不良反应，在医院进行了治疗。乙、丙、丁和戊分别在A市B区法院起诉了甲。下列说法不正确的有哪些？

A.经甲超市和乙丙丁戊的同意，法院可以合并审理，也可以合并作出判决

B.戊后来经法院调解决定撤诉,本案就此结案

C.乙和丙分歧很大，没法沟通协调，事实认定陷入僵局，法院可以决定分案审理

思考5.甲、乙共同共有一处位于丙、丁隔壁的房产。因重新修建房屋的需要，东边的丙和西边的丁拆毁自家的房屋时，砖瓦都砸到甲、乙共有的房屋，并造成房屋损坏。现甲、乙分别向丙、丁提起侵权之诉。该诉讼是否构成共同诉讼？若构成，则构成何种共同诉讼？

答：构成共同诉讼。第一，甲乙对丙提起的诉讼、甲乙对丁提起的诉讼，都属于必要的共同诉讼。第二，甲乙对丙提起的诉讼和甲乙对丁提起的诉讼，法院认为可以合并审理，当事人表示同意，则构成普通共同诉讼。

思考6.启明星公司15名员工聚餐，一起到德盟饭庄吃饭。由于饭庄的食物变质，15名员工全部食物中毒，被送到医院救治。15名员工一起起诉饭庄要求赔偿。法院将该案作为代表人诉讼处理。15名员工遂进行代表人推选工作。其中13人同意由张某、李某作为代表人；另两人不同意。此时如何处理？

答：法院可以将推选出代表人的13人作为代表人诉讼继续审理；另两人可以另行起诉，因为本案是普通共同诉讼。

思考7.王某、夏某等十人向法院起诉，称从北京某公司购买了“原装”索尼彩电，买回后发现不是原装而是国内组装的，要求退货和赔偿损失。法院查明该公司已售出300多台。于是，法院发出公告，告之凡在该公司购买假原装索尼彩电要求退货、赔偿者可向人民法院登记。公告期满，有212人登记。后经协商，推选数人做代表参加诉讼。经过审理，法院判决该公司退货并赔偿顾客损失。下列说法正确的是什么？

A.在公告期内没有登记的人不能适用该诉讼的判决

B.人民法院决定公告期为20日

C.李某在要求登记时，应当证明其与被告某公司的买卖关系

D.在公告期结束后，张某在诉讼时效期间内不得另行起诉

思考8.王某与周某签订房屋买卖合同，王某将其所居住的房屋卖给周某，后来因房屋质量发生纠纷，周某起诉至法院。在法庭辩论时，赵某得知这项诉讼，主张王某所卖房屋是其所有。此时如何处理？

A.赵某作为共同诉讼人参加诉讼

B.赵某作为有独立请求权的第三人参加诉讼

C.告知赵某只能另行起诉

D.赵某可以另行起诉

思考9.上例中，如果王某卖给周某的房屋是从赵某那里买来的，此时周某与王某发生诉讼，赵某认为案件审理结果与其有利害关系。下列说法正确的是什么？

A.赵某可以申请参加诉讼

B.赵某参加诉讼后不能提起反诉

C.法院不能判决赵某承担法律责任

D.法院可以通知赵某参加诉讼

思考10.周童（5岁）星期天和祖母李霞去公园玩，游戏过程中周童将林晨（6岁）的双眼划伤。林晨的父亲林珂要求周家赔偿损失6万元。周童的父亲周志伟以周童是未成年人为由拒绝赔偿。林家诉至法院。下列哪项正确？

A.本案原告是林晨，其父林珂是林晨的法定代理人，被告是周童，其父周志伟是周童的法定代理人

B.本案被告是周童，周志伟是其法定代理人，李霞是无独立请求权的第三人

C.本案原告是林珂，被告是周志伟和李霞

D.本案原告是林珂和林晨，被告是周志伟、李霞和周童

思考11.甲因为有了外遇，决定和乙离婚。甲于是起诉，委托丙代理诉讼，并在授权委托书上写了“全权代理”，但无具体授权，自己打算避不出庭。下列说法正确的是什么？

A.丙可以和乙进行和解

B.丙可以辩论

C.甲应当出庭

D.甲可以变更丙的代理权限，但须书面告知人民法院和乙

范例７参考答案：

１.能。因为他与本案有直接利害关系。

２.能。因为他是被原告诉称为民事权利义务关系纠纷的相对人。

３.能。因为他不愿意参加诉讼又不明确表示放弃实体权利。

４.否。因为他表示了放弃继承权。

５.否。因为他与本案无直接利害关系。

单元４民事诉讼证据

思考１.甲建立了自己的个人博客，很受欢迎。一日，甲的妻子乙在甲的博客上发现一名网友与甲的关系很暧昧，断定甲有了外遇，于是就以该网友在博客上的留言作为证据，诉至法院要求离婚。博客上的留言和评论能作为民事诉讼证据吗？

答：可以。民事诉讼法规定，证据是认定事实的根据。随着科技的进步和时代的发展，信息的储存和发布的载体日新月异，博客上的留言虽然具有匿名性，但可以以其文字记载的内容或表达的思想来证明案件事实，因此具备证据的特征，可以作为书证来使用。

但是，网络语言不真实不负责的情况较多，且易被修改和删除，因此，一定要结合其他证据认定案件事实。如果乙仅有这一个孤证，不能认定甲有外遇，法院应驳回乙的诉讼请求。

思考２.２００４年３月，席某起诉要求与妻子刘某离婚并分割共有财产。在庭审中，刘某的代理律师突然向法庭交了一份证据，是刘某为证明席某“有配偶者与他人同居”的情形，委托私人侦探偷拍制作的光盘资料。该证据合法吗？

答：本案中，席某作为有配偶者又与他人同居，不具有法律规定的值得保护的合法权益。录像中虽然涉及第三者的隐私，但其制作目的并非是为了侵害第三者的隐私权，而是为了保护更优先的配偶权，涉及他人隐私是迫不得已，不采用隐蔽行为不能获得真相。而且该证据经过审查和鉴定，没有经过剪辑、拼凑、篡改，不是以违背善良风俗的手段获得，不违反法律的禁止性规定。光盘属于视听资料，被告取证虽未经原告许可，但符合证据合法性要求，可以作为认定案件事实的证据。

思考３.张某病逝后李某要求继承其遗产，理由是两人存在收养关系。张之女反对，理由是李拿不出经过公证的收养文书，李也未改姓名。在诉讼中，双方当事人都提不出任何直接证据，但提供了不少间接证据：Ａ．证人王三、梁英证实李某从５岁起就由张某抚养，而且他们经常到张家逗李玩耍；Ｂ．居委会证明近１０年来张某年迈多病，张之女甲由于出嫁在农村，仅偶尔回来探视，平时都是由李某照料张某的生活，张某的丧事也主要由李某操办；Ｃ．张与李多年来一直生活在一起，众邻居早已公认为父子关系。

通过以上三方面的间接证据，法庭认定张某与李某之间存在收养关系，李某对张某的财产有继承权。

思考4.甲在阳台上浇花，从楼下经过的乙被甲失手掉下的喷壶砸中，头部受伤，后到医院治疗半年。甲拒不承认是她家里的喷壶，于是乙起诉甲。请回答下列问题：

（１）乙提供的医院的住院证明的复印件是本证吗？是直接证据吗？是原始证据吗？

（２）乙提供的喷壶是本证吗？是直接证据吗？是原始证据吗？

（３）假设有邻居丙看见甲的喷壶掉下砸到了乙，丙的证言是本证吗？是直接证据吗？是原始证据吗？

（４）假设小区的监控录像拍摄到了甲弄掉喷壶的全过程，乙提供的监控录像是本证吗？是直接证据吗？是原始证据吗？

答：（１）医院的住院证明复印件，作为书证，直接证明了乙的人身受到损害的事实，因此是本证；单独、直接证明了损害事实，因此是直接证据；但是，从来源上来看，原始证据是住院证明原件，因此，复印件不是原始证据。

（２）乙提供的喷壶是物证，它直接造成甲侵犯乙人身权利的事实，因此，乙用它做本证；喷壶直接从甲手里掉到乙的头上，因此，直接证明了损害事实的成立，是直接证据；是原始证据。

（３）丙是证人，不是当事人，因此丙的证言不是本证，也不是反证；丙看见事件的全过程，因此是直接证据；是原始证据。

（４）乙提供的小区监控录像是本证；是直接证据，也是原始证据。

思考５.妻子出国一年回国，向法院起诉要求和丈夫离婚，称家里的鹦鹉在其出国前不会说话，等其回国后，鹦鹉会说话了，总是说“小红，我爱你”。这个小红就是丈夫公司的职员，是丈夫的女秘书。妻子认为，丈夫有外遇，要求离婚。鹦鹉说的“话”能否作为证据使用？

答：不能。因为它不符合证据的法定种类。它既不是证人证言，也不是当事人陈述，更不属于书证、物证。

思考６.甲是乙公司的总经理，代表公司去和丙公司谈判。结果因为乘坐的丁航空公司的航班晚点，延误了商机，丙公司和另一家公司签了合同。后甲起诉了丁航空公司，请回答下列问题，并说明理由。

（１）如果在法庭上，丁公司对航班误点没有异议的，甲还需要举证吗？

答：诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实，明确表示承认的，另一方当事人无须举证。但涉及身份关系的除外。因此，丁对误点事实没有异议，明确表示承认的，甲无须举证。

（２）如果在法庭上，丁公司对航班误点没有表态，经审判长再三询问，丁公司闭口不谈，甲还需要举证吗？

答：对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。因此，鉴于丁公司在法庭上的表现，甲也无须举证。

（３）如果在法庭上，丁公司对误点没有表态，但丁公司的诉讼代理人表示确有其事，而丁公司也未否认的，甲还需要举证吗？

答：当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代

理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。丁公司对诉讼代理人的承认不作否认表示的，视为丁公司的承认，甲无须举证。

思考７.甲起诉乙性骚扰，要求乙对她进行民事赔偿。而乙则提出多份证据，证明自己不和甲一起办公，一下班就回家。请回答下列问题，并说明理由。

（１）甲指出乙多次以提升为名，要求与甲去酒店开房，这是什么证据？法院应当如何认定？

答：是当事人陈述。法院应当结合其他证据，如证人证言等来认定甲的陈述的真实性。（２）甲提出女友丙能证明甲曾多次向她哭诉乙的不轨行为。丙是什么人？她提供的证据是什么？丙应否出庭作证？

答：甲提出的女友丙是证人，丙提供的是证人证言。没有特殊情况，丙应出庭作证。

（３）如果（２）中的丙恰好是合议庭的书记员，应当如何处理？

答：丙的书记员身份与证人身份是冲突的，有可能影响案件的公正审判，因此丙可以申请回避，为甲作证。

（４）如果丙在法院审理案件时遇车祸住进了医院，法院应如何处理？如果丙因为车祸失去了记忆，那么又当如何处理？

答：如果丙遇车祸不能出庭作证，经法院许可，丙可以提交书面证言或者视频资料或者通过双向视听传输技术手段作证。根据民事诉讼法的规定，不能正确表达意志的人，不能作证。因此，如果丙失忆，丙就丧失了证人资格。

（５）Ａ．假设乙最后承认自己的确有过性骚扰，这是什么证据？Ｂ．如果乙的诉讼代理人经特别授权承认的，是什么证据？应当如何认定？Ｃ．如果乙的诉讼代理人只是一般代理而承认该情形的，应当如何处理？

答：Ａ．乙的自认是当事人陈述。Ｂ．乙的诉讼代理人的承认视为当事人的承认，法院可以直接认定性骚扰的事实。Ｃ．其承认也是当事人陈述，但是如果直接导致承认对方诉讼请求的，不产生当事人承认的法律效力；乙如果在场却不对诉讼代理人的承认作否认表示的，视为当事人的承认，即当事人陈述。

思考８.甲起诉乙，要求乙停止建造别墅，因为别墅严重地阻挡了甲家的阳光。法院于是派出人员丙进行勘验。下列说法中，正确的有哪些？

A.丙必须出示法院的证件

B.丙必须邀请居委会或者甲和乙所在单位的人参加

C.甲和乙应当到场，否则勘验无效

D.丙无须制作勘验笔录，只需要将勘验结果记载到法院卷宗上

思考９.甲以债务纠纷为由起诉乙，要求乙还款１万元，甲和乙仍需要对下列哪些事实举证？

Ａ．甲手持公证债权文书，但乙提出了相反的证据，足以推翻该事实

Ｂ．甲举出当地皆知的事实，但乙提出了相反的证据，足以推翻该事实

Ｃ．乙提供了Ａ法院的生效判决，确定甲尚欠自己２万元，要求抵消，而甲提出充分的证据证明该判决认定的事实不正确

Ｄ．乙承认自己的确欠款，应该还，但是在法庭辩论终结前又矢口否认，并提交充分证据证明甲胁迫他还已经还过的１万元

思考１０.甲是乙公司的职员，因为揭发公司总经理的经济问题，而被公司解雇。经劳动仲裁后，甲不服起诉。下列说法中，正确的有哪些？

Ａ．甲对乙公司作出的解雇决定应负举证责任

Ｂ．乙公司对解雇甲的决定应负举证责任

Ｃ．甲对解雇的原因负举证责任

Ｄ．乙公司对解雇的原因负举证责任

思考１１.李某因患急性阑尾炎在某医院进行了阑尾切除手术。术后回到家后，李某仍然觉得腹部十分疼痛。几天后，李某再次来到该医院进行检查，医院建议其再次手术。李某马上进行了第二次手术，结果在其腹部取出来上次手术时使用的纱布。李某因此向法院起诉要求医院承担其医疗过失所引起的责任。本案中，以下对双方的举证责任陈述正确的有哪些？

A．李某应对医疗行为与损害结果之间存在因果关系承担举证责任

B.医院应对医疗行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任

C.医院应对其不存在医疗过错承担举证责任

D.李某应对其所受到的损害承担举证责任

思考12.2001年7月，西安市一位30岁的国有企业女职员童女士向西安市莲湖区人民法院提出起诉，指控她的上司代某某对她进行了性骚扰。这是我国首例进入法律程序的性骚扰案。童女士在诉状中称，早在1994年，被告就以将她调到好的部门为诱饵，在办公室内对她动手动脚。遭她严厉斥责后，被告并无收敛，反而变本加厉在不同场合对她进行骚扰，并要求和她一起去饭店开房。由于采证困难，庭审中，原告出示了9个间接证据。

在本案中，原被告双方都有自己的陈述，且原告还有9个间接证据支持自己的主张，这些间接证据足以使得法官有理由相信性骚扰事实的存在，并且这种存在的可能性与不存在可能性相比是占优势的。所以，基于优势证据规则，本案应当认定性骚扰事实存在，判令被告承担责任。

单元５第一审程序

思考１甲是股民，与乙证券公司签订指定交易协议书，开帐户进行股票交易。甲的帐户上有多只股票，交易一直正常，后发现帐户出现问题，密码被人盗走，甲损失巨大。甲多次和乙证券公司协商解决问题，但乙公司始终推诿。甲起诉了乙公司，要求赔偿损失。法院指定双方当事人在收到案件受理通知书和应诉通知书的４０日内提出证据。请回答下列问题:

（１）如果法院不指定举证时限，还可以由什么方式确定举证期限？

答：还可以由双方当事人协商，经法院认可而确定。

（２）如果乙始终拒绝出示证据，会有什么法律后果？

答：视为放弃举证权利。

（３）如果因为乙公司交易系统出现故障，一个半月后才能提出证据，该公司怎么办？

答：乙公司可以向法院申请延期到一个半月后举证。

思考２甲公司和乙公司因为商标权发生争议，甲公司起诉了乙公司，提供了８份证据，一共分为两类，一类是证明乙公司使用了与甲公司类似的商标；另一类是证明乙公司在当地销售了使用上述商标的商品。法院指定了双方当事人在３０日内举证。请回答下列问题：

（１）双方提供了多份证据，法院可否组织证据交换？法院不组织，当事人可否申请交换证据？可否多次申请交换？

答：本案证据较多，案情也较复杂，因此，法院应当组织当事人交换证据。当事人也可以申请，由法院组织交换证据。可以两次申请交换证据。

（２）双方当事人可以在什么时间交换证据？如果法院指定，可以在什么时间交换证据？

答：交换证据的时间可以由当事人协商一致并经人民法院认可，也可以由人民法院指定。人民法院组织当事人交换证据的，交换证据之日举证期限届满。因此，当事人可以协商交换证据的时间，如果法院指定，应在举证期限届满之日。

（３）法院对证据交换的结果应当如何处理？

答：审判人员对当事人无异议的事实、证据应当记录在卷；对有异议的证据，按照需要证明的事实分类记录在卷，并记载异议的理由。通过证据交换，确定双方争议的主要问题。

思考３刘某夫妻与杨某是大学同学关系甚密。后来刘某与杨某在生意中发生纠纷，刘某诉至法

院，要求杨某给付货款４０００元。法院受理后依法开庭审理。在审理中杨某提出刘某的妻子曾向其借款５０００元，至今未还，要求刘某夫妻用货款抵债并偿还其余１０００元。法院对此应如何处理？

A.将杨某的请求作为反诉与原诉讼合并审理

B.中止给付货款的诉讼

C.追加刘某的妻子为第三人

D.告知被告杨某另行起诉

思考４赵阳与李宇签订买卖合同，双方约定，赵阳于２００７年１月１日向李宇交付一头牛，李宇收到牛后７日内付款。２００７年１月１０日，李宇尚未付款。赵阳多次追讨未果，诉至法院，要求李宇付款并承担违约责任。李宇作出的以下表示，哪个构成反诉？

A.李宇表示自己已经付款

B.李宇表示赵阳交付的标的物质量不符合约定，要求赵阳承担违约责任

C.李宇表示赵阳交付的标的物质量不符合约定，因此不能付款

D.李宇立即交付了价款，要求赵阳撤诉

思考５甲是著名影星，一日在地铁拍戏，看到乙报头版头条赫然登载自己酗酒身亡的消息。于是甲起诉了乙报。在诉讼过程中，下列哪些说法是正确的？

Ａ．乙报曾和甲签订过专访合同，甲并未履行，乙报可以反诉甲违约

Ｂ．乙报可以申请丙法官回避

Ｃ．乙报可以申请法院主持调解

Ｄ．如果法院判决乙报败诉，乙报有权上诉

思考６我国《民事诉讼法》规定的审限不包括下列哪些期间？

A.公告期间

B.鉴定期间

C.审理当事人提出的管辖权异议的期间

D.处理人民法院之间的管辖权争议的期间

思考7 甲医院的乙医生为丙做手术时，医用手术刀忘记在丙的腹中，后乙起诉该医院，法院的做法不符合法律规定的有哪些？

A.法院决定开庭日期后，在开庭前两日通知了双方当事人，并发布了公告

B.法庭辩论终结后，合议庭直接当庭宣判甲医院败诉

C.因为涉及医院责任认定，法院报请庭长批准延长审限

思考８下列哪些程序中可以适用调解？

Ａ．人民法院决定再审的案件Ｂ．人民检察院提起抗诉而再审的案件

Ｃ．执行程序Ｄ．宣告公民死亡案件

思考9 甲诉乙损害赔偿纠纷一案经某县人民法院调解结案，于2002年9月3日作出了调解书。后法院于同年9月7日将调解书送达给甲签收；次日将调解书送达给乙签收。本案调解书生效日期为（）。

A.2002年9月3日

B.2002年9月8日

C.2002年9月9日

D.2002年9月7日

思考10 下列哪种民事诉讼案件不能适用简易程序审理？

A.当事人协议不适用简易程序的案件

B.起诉时被告被监禁的案件

C.发回重审的案件

D.共同诉讼案件

思考11 下列哪些案件适用简易程序审理是错误的？

A.甲欠乙借款2万元，现甲不知去向，乙向法院提起诉讼，要求偿还贷款，法院决定适用简易程序

B.丙与丁因加工承揽合同发生纠纷，法院组成合议庭审理该案，审理中审判长认为此案事实清楚，双方当事人争议不大，决定将该案改为简易程序审理

C.法院对戊与己离婚案作出一审判决，己不服提起上诉，上级法院认为一审判决并无错误，决定适用简易程序审理己的上诉

D.甲受托帮乙、丙、丁采购装修材料，结果多收了每家1000元，乙、丙、丁将甲诉至法院，法院决定适用简易程序审理该案。

思考12 赵某诉朱某人身损害赔偿一案，海淀区人民法院受理后，下列做法不正确的有哪些？

A.当事人以简易程序为由要求该案不公开审理，海淀区法院遂决定不公开审理此案

B.因适用简易程序，海淀区法院没有通知当事人当庭参加诉讼，而是根据当事人提交的材料进

行裁判

C.海淀区法院适用简易程序审理此案，但当事人协议选择普通程序，海淀区法院遂依当事人的协议，将该案转为普通程序审理

D.北京市第一中级人民法院认为该案应当由自己审理，遂决定提审，当事人表示可以适用简易程序，该中院对该案适用简易程序进行审理

思考13 甲和乙关系僵化，乙起诉要求和甲离婚，起诉状副本送达甲的时候，是2006年4月29日。请问：下列说法中，哪些是正确的？

A.甲提交答辩状的时间从2006年4月29日起算

B.如果送达甲的时候，甲在美国出公差，回来可以申请顺延答辩时间

C.如果B项中，甲在2006年5月3日从美国寄回答辩状，在途时间不计算在内

D.因为五一长假，甲可以在2006年5月8日之后15日内提交答辩状

思考14 甲起诉和乙离婚，法庭主持进行了调解，二人达成调解协议，下列违反法定程序的有哪些？

A.法院制作调解书后送达家中，乙代表甲收下了调解书

B.法院将调解书送达家中，甲反悔，不愿接受，法院留置送达

C.如果甲是军人，法院应当委托军事法院送达

D.如果乙因为寻衅滋事而被拘留，法院应当至看守所，直接送达乙

范例１１参考答案：

丧失诉讼行为能力不一定会成为人民法院裁定中止诉讼的条件；本案中，如果人民法院裁定中止诉讼是不正确的。因为《民事诉讼法》规定，一方当事人丧失诉讼行为能力，尚未确定法定代理人的，人民法院应裁定中止诉讼。本案中，法定代理人已确定。

范例13参考答案：

本案中，法院应缺席判决。因为《民事诉讼法》规定，被告经人民法院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭的，人民法院应作出缺席判决。

范例１4参考答案：

（1）根据最高人民法院的司法解释，起诉时被告下落不明的案件不适用简易程序。本案中，原告刘某起诉时，被告李某已失踪多年，因此法院适用简易程序审理本案违法。

（2）适用简易程序审理的民事案件采用独任制，由审判员一人独任审判，但必须配备书记员专门负责记录，不得自审自记。因此，本案中，审判员范某自审自记违法。

（3）适用简易程序审理的案件应在立案之日起三个月内审结。本案中，法院2004年9月30日受理此案，至2005年1月10日才向双方当事人送达了判决书，超过了三个月。

范例１6参考答案：

根据《民事诉讼法》的规定，公告送达是在受送达人下落不明或者用其他方法无法送达的情况下，所适用的一种送达方式。直接送达，受送达人是公民的，应当由本人签收；本人不在的，交其同住成年家属签收。本案中，叶某去外地做生意，并非下落不明，应交其妻子签收。

单元6 第二审程序

思考１胡海、丹丹系恋爱关系，某日他们前去观赏个人艺术展。在画家吴用的展位前，俩人大闹玩耍，不慎将吴用的一副画损坏，经专家鉴定损失１万元。吴用依法向人民法院提起诉讼，要求胡海、丹丹赔偿财产损失１万元。一审法院判决胡海赔偿吴用５０００元，丹丹赔偿４０００元，两人对吴用承担连带责任。判决书于２００７年１月５日送达各当事人。

Ａ．如果胡海提出上诉，认为吴用不是著名画家，他的损失只有１０００元，只能赔偿１０００元。此时，谁为被上诉人？答：吴用为被上诉人。

B.如果胡海提出上诉，认为自己与丹丹系共同侵权，应当平均承担责任，即应当各承担4500元赔偿金。此时，谁为被上诉人？答：丹丹为被上诉人。

C.如果胡海上诉提出只应赔偿吴用1000元，而且应当与丹丹平均承担赔偿金。此时，谁为被上诉人？答：吴用和丹丹。

思考2甲发现丈夫乙背着她结交了许多女朋友，非常恼怒，于是起诉，要求与乙离婚，一审调解不成，判决甲和乙离婚。乙不服上诉，上诉期间，甲和乙的独子遇到车祸去世，乙于是申请撤回上诉。下列表述中，正确的有哪些？

A.上诉人提起上诉后，可以在二审法庭辩论终结前请求撤回上诉

B.上诉人申请撤回上诉，只能以书面形式提出

C.二审法院准许撤诉的，二审程序终结

D.二审法院准许撤诉的，一审判决发生法律效力

思考3甲起诉和乙离婚，一审法院判决准许甲和乙离婚，房子归甲所有，存折归乙所有，孩子由乙抚养。甲认为自己把孩子从小带大，应当由自己来抚养，因此，仅对孩子抚养的一审判决不服上诉。下列表述中，正确的有哪些？

A.二审法院应当对解除婚姻关系、财产分割和孩子抚养问题一并审查

B.二审法院应当对解除婚姻关系和孩子抚养问题一并审查

C.二审法院应当只对孩子抚养问题进行审查

D.二审法院应当只审查适用法律问题，不审查事实问题

思考4 王某的妻子患有重病，需要20万元的治疗费。但是，王家困难，无钱支付昂贵的医疗费，于是向李某借款15万元。李某向王某提出，只要王某同意将其女儿嫁给李某的儿子，就借给王某15万元。2000年1月6日，王某不得已，只好同意李某的条件，与李某签订了借款15万元的合同。同时，双方还约定：还款期限为2004年6月6日；任何一方违约将支付违约金1万元。后来，王某不愿意将女儿嫁给李某的儿子，于是2003年6月17日李某向法院提起诉讼，请求法院判决王某返还15万元的借款，并支付违约金1万元。一审法院经过审理，认为根据合同，王某的还款期限还没有届满，于是判决驳回李某的诉讼请求。

李某不服此判决，向法院提起上诉，请求撤销一审判决并请求法院判决王某返还15万元的借款和支付违约金1万元。二审法院经过审理查明：该借款合同是在王某经济困难的情况下，以王某将其女儿嫁给李某的儿子为条件而签订的，于是判决该合同无效，并判决王某返还李某15万元借款。请问：二审法院能否超出当事人上诉请求作出判决？

答：最高人民法院规定，第二审案件的审理应当围绕当事人上诉请求的范围进行，当事人没有提出请求的，不予审查。但判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的除外。本案中，该借款合同是在王某经济困难的情况下，以王某将其女儿嫁给李某的儿子为条件而签订的，侵犯了他人的的婚姻自由，法院应依职权认定该合同无效，并据此作出判决。

思考５甲在乙照相馆拍了先锋派艺术照，有几张是裸体照，照相馆承诺销毁底片，不留小样。后甲在丙出版公司印制的《前卫·风尚》上，看到了自己的裸体艺术照，于是起诉乙照相馆和丙出版公司。一审中，丙出版公司提出管辖异议，法院裁定驳回；丙不服上诉，上级法院判决驳回上诉，维持原裁定。一审判决乙照相馆和丙出版公司承担民事责任，二被告不服上诉，二审法院认为一审认定事实有误，判决发回重审。请问：上述案件在处理过程中，法院有哪些做法违反了程序的规定？为什么？

答：（１）第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。因此，上级法院不应当使用判决驳回管辖异议的裁定，而应当使用裁定。

（２）第二审人民法院对上诉案件，经过审理，认为原判决认定事实错误，或者原判决认定

事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。因此，二审法院认为原审法院认定事实有误的，可以发回重审，也可以查清后改判。但是，应当使用裁定，而不是判决的方式发回重审。

范例１７参考答案：

根据最高人民法院的司法解释，审理本案的审判人员、书记员应当回避未回避，属于原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的情形之一，二审法院应当裁定撤销原判决，裁定发回原审法院重审。本案中，书记员为被告的弟弟，是本案当事人的近亲属，应当回避。当事人认为审判员和其他办案人员存在法定回避事由的，应当在案件开始审理时起、法庭辩论终结以前提出申请，要求他们回避。

因此，本案中，一审法院审判长以法庭调查结束为由驳回原告的回避申请是错误的。二审法院应当裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

单元７其他诉讼程序

思考1 甲家住旧城区，房管所经过审批，决定对甲所在地城区进行改造。甲提出需要时间找房，于是房管所与甲签订协议，约定甲年底迁出。年底时，甲拒绝腾房，房管所于是起诉了甲。法院经过审理，判决甲在一周内腾房。下列表述中，正确的有哪些？

A.甲以房子新近装修，应当予以经济补偿，法院适用法律不当为由，可以提起再审申请

B.甲认为合议庭应当回避的法官没有回避，可以提起再审申请

C.甲认为法官在审理时，偏袒房管所，可以提起再审

D.甲申请再审的，法院应当停止判决的执行

思考2 刘伟（男）诉张明明（女）离婚案件，二审法院宣判后张明明不服，她认为二审判决共同财产房屋归刘伟所有是不合法的，因此申请再审。此外，张明明想起有一辆价值１９万元的汽车是夫妻共有财产，在一、二审时双方当事人均未提及此事，现汽车在刘伟手中，她希望法院再审时一并处理。本案应如何处理？

A.对房屋归属争议立案再审，汽车问题告知张明明另行起诉

B.立案再审，对房屋和汽车问题一并处理

C.告知张明明另行起诉房屋和汽车问题

D.告知张明明离婚案件不得申请再审

思考3 下列哪些情况当事人不可以向人民法院申请再审？

A.张某诉潘某侵权纠纷案件，二审法院作出判决后一年内，张某申请二审法院再审，二审法

院经过再审维持原判，潘某认为再审判决认定事实错误，提出再审申请

B.刘某诉黄某离婚案件，法院判决解除婚姻关系一年内，刘某提出证据证明黄某伪造证据，

并且法官是黄某的表弟

C.李某诉姚某合同纠纷案件，法院制作的调解书送达当事人后一年，姚某提出证据证明调解

协议是指姚某威逼下达成的

D.郭某诉童某解除收养关系案件，解除收养关系的判决已生效一年，郭某提出新证据足以推

翻原判决

思考4 2000年6月3日，某县农民甲因车祸造成大脑严重损伤，虽经治疗仍留下痴呆的后遗症。2001年8月10日，甲之妻乙向人民法院提出申请，请求确认甲为无民事行为能力人，法院依法受理了此案，并确定由审判员一人审理此案。同年9月7日，法院判决甲为无民事行为能力人，并且判决中规定不准上诉。申请人乙认为，法院对该案的审判违反了合议制。于是提起了上诉，请求组成合议庭进行审判。请回答：

1.本案中，是否违反了合议制？为什么？答：否。理由：第96页第1段

2.乙能否就该案提起上诉？为什么？答：不能。理由：第96页第2段

思考5 甲乘坐飞机出差，飞机失事，机组人员全部遇难。但是失事现场没有找到甲的遗体。甲的妻子乙向法院申请宣告甲死亡，甲的父母和儿子不同意。下列表述中，不正确的有哪些？

A.法院应当宣告甲死亡

B.法院受理案件后，应当发出公告，公告期为三个月

C.判决宣告之日，即为甲的死亡日期，甲和乙的婚姻关系自此消灭

D.如果奇迹出现，甲后来回家，申请法院作出新的判决，撤销宣告死亡的判决，并申请宣告乙与他人的婚姻无效

思考６下列哪些情况不得适用督促程序？（ABCD）

Ａ.某歌星在履行期拒绝履行演唱的义务

Ｂ.债务人张某在得知债权人李某向其所要欠款时出走，下落不明

C.债务人刘某明确表示将不履行3日后即将到期的金钱债务

D.债务人韩某的债务已到期，但数额不确定

思考7 下列案件的做法，违反程序规定的有哪些？（BCD）

A.甲委托乙帮忙炒股，并指定买A公司的股票，结果乙将资金挪作他用，甲向法院申请支付

令，让乙给付A公司的股票，法院受理

B.甲在网上购买一架钢琴，下了订单之后，网络购物公司乙公司送货来，甲对钢琴的品质提

出质疑，拒不付款，乙公司向法院申请支付令，法院受理

C.甲和乙合伙开饭店，开了一年后，饭店亏损，乙因为儿子要换肾，甲于是将饭店的债还清。

饭店解散后，乙全家不知去向，甲向法院申请支付令，法院受理

D.甲借同事乙的钱不还，乙催促多次，甲不予理睬，乙于是口头向法院申请支付令

思考8 甲公司卖给乙公司一批车床，乙公司提货之后，始终未付货款。甲公司催促几次，乙公司都已资金周转困难为由拒付。甲公司于是向法院申请支付令，请求乙公司支付一千万元。下列表述中，正确的有哪些？（B）

A.甲公司请求的金额为一千万元，因此，应当向中级人民法院提出申请

B.法院决定受理的，应当在5日内通知甲公司

C.法院经过审理，确定甲公司的请求成立的，应当在受理之日起10日内向乙公司发出支付令思考9 在督促程序中，人民法院向债务人发出支付令后，在下列哪种情况下应当裁定终结督促程序？（B）

A.债务人自收到支付令之日起15日内清偿债务

B.债务人自收到支付令之日起15日内提出书面异议

C.债务人自收到支付令之日起15日内提出口头异议

D.人民法院向债务人送达支付令，债务人拒绝接收

思考10 在督促程序中，下列哪些情形不影响支付令的效力？（ABCD）

A.债务人对债务本身没有异议，但以书面形式向法院表明自己缺乏清偿能力

B.债务人在法定期限内未提出书面异议，但向其他人民法院就支付令所确认的债权债务关系提起了诉讼

C.债务人在法定期限内口头承认支付令所确认的债务，并表示剩余的债务将在2个月内履行

D.债务人在法定期限内以口头方式对支付令提出了异议

范例23参考答案：

本案中，海天中介公司申请支付令符合法定条件，支付令成立，人民法院也及时发出了支付令。被申请人收到支付令后未在法定期限内提出异议，而向其他人民法院提起诉讼的，要求申请人继续履行合同，这不影响支付令的效力，申请人有权向人民法院申请执行。

单元8 民事执行程序

思考１朱某与大地文化公司订立表演合同，但是大地文化公司未能按约定向朱某支付报酬，协商未成。朱某将大地文化公司告上法庭。大地文化公司提出反诉，要求朱某返还表演占用大地公司的道具高级西装一套。一审法院于２００６年１月１０日作出判决，责令大地文化公司于２００６年２月１日前支付朱某报酬１００００元，朱某于２００６年２月１５日前将服装还给大地文化公司。双方都没有上诉。但是到期双方都未履行判决。请问：

A.如果大地文化公司申请执行，应在何日之前提出？答：2008年2月15日之前。

B.如果朱某申请执行，应在何日之前提出？答：2008年2月1日之前。

思考2 甲诉乙侵权一案经某市东区法院一审终结，判决乙赔偿甲6万元。乙向该市中级法院提出上诉，二审法院驳回了乙的上诉请求。乙居住在该市南区，家中没有什么值钱的财产，但其在该市西区集贸市场存有价值5万元的货物。甲应向什么法院申请执行？（A）/（C）

A.该市东区法院

B.该市南区法院

C.该市西区法院

D.该市中级法院

思考3 下列哪些生效法律文书可以移送执行？（ABC）

A.具有给付赡养费、扶养费、抚育费内容的民事法律文书

B.民事制裁决定书

C.刑事附带民事判决、裁定、调解书

D.具有强制执行效力的公证债权文书

思考4 乙依法向人民法院申请对甲强制执行判决所确认的赔偿金1万元。乙获悉甲对丙有到期债权2万元。下列说法正确的是什么？（C）

A.即使甲有能力还款，乙也可以申请对丙代位执行

B.在甲无力偿还时，人民法院可以直接通知丙履行债务

C.如果甲对丙的债权没有到期，则不能适用代位申请执行

D.经过人民法院的合法通知，丙只得在15日内向甲履行债务

思考5 下列关于参与分配的说法哪些正确？（ABCD）

A.其他债权人必须提出申请

B.被执行人为公民或者其他组织，不能是法人

C.被执行人的财产不足以清偿全部债务

D.其他债权人须取得执行依据

范例26参考答案：

王某向B区法院申请执行错误，应向A区人民法院申请执行。因为生效民事判决应当向第一审人民法院申请执行。本案中，第一审人民法院为A区人民法院。

范例27参考答案：

对徐某的银行存款可冻结、划拨，徐某的房产可查封、拍卖或者变卖；对A公司的银行存款可冻结、划拨，对A公司的存货可扣押、拍卖或者变卖。对五家商场拖欠A公司的销售款可根据当事人的申请代位执行。

范例28参考答案：

本案中，周某欠王某的债务为12万元，欠姜某的债务为5万元，合计17万元。但其财产为8万元左右，不足以清偿全部债务，因此，姜某可申请参与对周某财产的分配。

范例29参考答案：

被执行人贺某认为法院将桑塔纳轿车以4万元价格销售给姜某远低于市场价格的，可以向A 区人民法院提出书面异议，由人民法院裁定。姜某对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院申请复议。王某认为A区法院查封登记在自己名下的房产侵害自己财产权益的，可以向A区人民法院提出书面异议，由人民法院裁定。王某对裁定不服的，可以自裁定书送达之日起15日内向人民法院提起诉讼。

单元9 诉讼保障措施

思考１大地公司与光大公司因开发房地产需要签订合作合同，大地公司在合同期限内未能收到光大公司项目款１０００万元，欲诉其违约，请求实际履行，并承担违约责任。但光大公司最近经营异常，虽然帐户上有一笔资金，但极有可能随时消失，如果那样就很难再找到光大公司的财产，大地公司遂欲申请财产保全，但大地公司不知道能否在起诉前申请财产保全。

请问：其能否申请诉前财产保全？可向什么法院申请？是否必须提供担保？

答：能申请诉前财产保全。应向光大公司财产所在地人民法院申请。必须提供担保。

思考２某法院对齐某诉黄某借款一案作出判决，黄某提起上诉。在一审法院将诉讼材料报送二审法院前，齐某发现黄某转移财产。下列关于本案财产保全的哪种说法是正确的？

A.齐某向二审法院提出申请，由二审法院裁定财产保全（D）

B.齐某向二审法院提出申请，二审法院可以指令一审法院裁定财产保全

C.齐某向一审法院提出申请，一审法院将申请报送二审法院裁定财产保全

D.齐某向一审法院提出申请，由一审法院裁定财产保全

思考3 甲和乙公司签订合同，由乙公司拍卖甲的成名画，后发现乙公司是皮包公司，甲于是起诉乙公司，并申请法院财产保全，法院于是冻结了乙公司的银行账户。法院的做法对吗？

答：不对。《民事诉讼法》规定，财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。本案中，诉讼标的物是甲的成名画，财产保全应当限于这幅画，而不应当扩及乙公司的银行账户。思考4 乙公司是甲公司生产的方便面的代理商，后因资金缺口而支付不能，甲公司到法院申请诉前保全，要求查封乙公司仓库里所有的方便面。下列各项中，法院处理不当的有哪些？（BCD）

A.法院要求甲公司提供担保

B.法院在第三天作出了裁定

C.法院裁定驳回申请，甲公司申请复议的，法院告知不可复议

D.法院裁定采取诉前保全措施之后，甲在10天内未起诉，法院于是解除了保全措施

思考5 关于财产保全，下列哪些说法是正确的？（ABCD）

A.诉前保全必须由当事人提出申请并提供担保

B.财产保全申请确有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失

C.财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物

D.当事人对财产保全裁定不服的，可以申请复议一次

思考6 甲，80岁，系乙的母亲，没有劳动能力，生活困难。乙家境良好，但是不赡养母亲。甲依法提起诉讼。

请问:(1)甲在起诉前可否申请先予执行？为什么?

（2）在甲起诉后，人民法院发现甲的生活极其困难，可否直接裁定先予执行？为什么？答：（1）不能。因为先予执行发生在人民法院受理案件后，判决发生法律效力前。

（2)不能。因为先予执行必须依当事人的申请。

思考7 法院的下列做法中，不符合先予执行程序规定的有哪些？（ABCD）

A.甲公司和乙公司签订了建筑工程合同，甲公司按期交付了约定的大厦，乙公司却拖欠工程款。甲公司起诉之后，迫于支付工资给回乡工人的压力，向法院申请先予执行，法院认为不属于生产经营范围，驳回了申请

B.甲年老体弱，儿女不尽赡养义务，甲将儿女告上了法庭，法院见甲可怜，于是主动裁定先予执行

C.甲乙丙在丁酒店打工，春节将至，丁酒店拖欠工资不发，甲乙丙三人起诉，并申请先予执行，法院裁定执行。丁酒店申请复议，法院不接受

D.甲在乙医院进行阑尾切除手术，结果乙医院误切了胆，甲起诉乙医院，并因高额医疗费而生存艰难，向法院申请先予执行。法院裁定先予执行之后，经过审理，判决甲胜诉，因此，判决书中隐去了先予执行部分的内容

思考8佟某与卫某是同事，2000年4月，佟某向卫某借款5000元，并写了借条，言明2001年4月之前还清。2001年7月，卫某向佟某催要借款，并请同事刘某共同来劝说佟某，在卫某出示借条时，佟某将借条夺过撕毁。卫某将被撕借条夺回，并用胶水粘贴修补，但借条上佟某的签名已模糊不清。卫某于2001年8月到人民法院起诉，要求佟某返还借款，法院开庭时传唤证人刘某到庭作证，刘某以工作忙为借口拒不到庭，而被告佟某则在法庭上嘲笑和侮辱审判人员。法院经笔迹鉴定，确认破碎的借条上的字迹为佟某所写，判决佟某败诉。

佟某未提起上诉。判决生效后，佟某找原法庭审判人员纠缠，并顺手将审判员桌上的该案卷材料撕毁两页。下列哪些行为不属于妨碍民事诉讼的行为？（ABD）

A.佟某撕毁借条的行为

B.刘某拒绝作证的行为

C.佟某在法庭上侮辱审判人员的行为

D.佟某撕毁本案案卷材料的行为

思考9 对下列案件中的哪些行为法院可以采取诉讼强制措施？（ABCD）

A.甲起诉乙调换了其银行存折，请求返还，法院向银行发出查询通知时，该银行拒绝答复

B.甲喝醉之后迎面碰上乙，因为与乙不合，借机打骂，乙起诉后，甲找到当时的目击证人丙，警告他要是敢为乙说话，就要他好看

C.甲公司和乙公司因为欠款纠纷发生诉讼，法院判决乙公司败诉之后，乙公司拒不履行义务，并且将公司财产转移到董事长个人名下

D.甲和乙结婚之后，甲基本不回家，乙生活困顿，于是将甲告上法庭，要求履行扶养义务，经两次传票传唤，甲依然不到庭

范例30参考答案：

人民法院能依此采取保全措施，因为本案情况紧急，不立即申请财产保全会使乙公司的财产权益受到难以弥补的损害。人民法院应当解除财产保全的情况有四种：详见教材第134页。

范例31参考答案：

本案中能够申请先予执行。因为它属于情况紧急需要先予执行的情形之一，即需要立即制止某项行为的。

范例32参考答案：

本案中，陈××的行为不属于妨碍民事诉讼行为，人民法院对其罚款是错误的。