知识产权法1067

开放本科<知识产权法>试卷代号：1067

一、填空题(每空1分，共10分)

1．根据是否以他人商标权为前提，可将商标权取得的方式分为原始取得与继受取得。

2．我目商标法规定，注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。

3．我国专利法实施细则规定，发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。

4．专利申请的原则有专利申请的单一性原则、先申请原则和优先权原则。

5．作品的构成条件包括独创性、范围有限性、可感知性和可复制性。

1．我国商标法规定，国家规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。

2．注册商标使用许可的形式主要有两种，即独占使用许可和普通使用许可。

3．驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的．商标。

4．发明人是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。

5．专利申请的优先权分为外国优先权和本国优先权两种。

6．作者著作权中的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。

7．巴黎公约的基本原则包括国民待遇原则、优先权原则、独立性原则。

8．著作权人行使著作权不得违反宪法和法律，不得损害公共利益·

1．我国商标法规定，国家规定必须使用注册商标的商品，必须申请商标注册，未经核准注册的，不得在市场销售。

2．注册商标使用许可的形式主要有两种，即独占使用许可和普通使用许可

3．驰名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。

4．发明人是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人。

5．专利申请的优先权分为外国优先权和本国优先权两种。

6．作者著作权中的署名权、修改权、保护作品完整权

的保护期不受限制。

7．巴黎公约的基本原则包括国民待遇原则、优先权原则、独立性原则。

8。著作权人行使著作权不得违反宪法和法律，不得损害公共利益。

1．商标权的主要特征表现为专有性、时间性、地域性。

2．我国商标法规定国家工商行政管理总局主管全国商标注册和商标局管理工作。

3．注册商标的有效期限是指注朋商标受法律保护的期限。即商标注册人享有商标专用权的期限。4．授予专利权的外观设计，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表或者在国外公丌使用过的外观设计不相同或不相近似。

5.我国专利法规定，发明专利的保护期限为20年，自申请日起计算。

6．两个权威的知识产权国际保护管理机构是世界知识产权组织(WIPO)和世界贸易组织(WTO)。7．我国著作权法规定。依法禁止出版、传播的作品，不受法律保护。

8. 著作权法规定，受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受委托人通过合同约定，合同未明确约定或没有订立合同的，著作权属于受托人

1．中国的国家工商行政管理总局商标局主管全国商标注册和管理工作。

2．根据是否以他人商标权为前提，可将商标权取得的方式分为原始取得与继受取得.

3．我国商标法规定，注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。

4．我国专利法实施细则规定，发明是指对产品，方法或者其改进所提出的新的技术方案。

5．专利申请的原则有专利申请的单一性原则、先申请原则和优先权原则。

6．作品的构成条件包括独创性·范围有限性、可感知性和可复制性.

7。录音录像制作者使用他人作品制作录音录像制品，应当取得著作权人许可，并支付报酬·

8．录音录像作者制作录音录像制品，应当同表演者订立合同，并支付报酬。

9。著作权人的人身权利主要包括发表权。署名权，修改权、保护作品完整权

二、单项选择题(每小题2分，共20分)

6．知识产权只在授予其权利的国家或者确认其权利的国家产生，并且只能在该国范

围内发生法律效力受法律保护，这是知识产权的特性之一，即(C )。

A. 法律确认性 B．专有性 C. 地域性 D．时间性

7．“购物天堂"Ia个字用于推销商品或服务属于(B )。

A. 地理标志 B．商务标语 C．商标 D．商号

8．某一经营者先后在同一指定的商品上注册了“红玫瑰”、“白玫瑰”、“黄玫瑰”等若

干个近似商标，这些商标属于(D)。

A. 集体商标 B．证明商标 C．等级商标 D. 联合商标

9．以下关于商标的法律特征错误的是(B )。

A．专有性 B．专用性 C. 时间性 D，地域性

10．以下不是商标权取得原则的是(D )。

A. 使用原则 B．注册原则 C．混合原则 D. 继受原则

11.我国负责专利申请审批的组织是(B)。

A．国家知识产权局 B. 专利局 C. 商标局 D．广电总局

12．根据我国《专利法》规定，对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新

的技术方案为(B )。

A．发明 B．实用新型 C. 外观设计 D．新技术

13．专利申请人就其发明创造自第一次提出专利申请后，在法定的时间内就同一发明创造再一次提出申请的，以其第一次申请的日期作为申请日，这是专利申请原则中的 (C )。

A. 专利申请的单一性原则 B．先申请原则 C. 优先权原则 D．同一专利申请原则

14．甲公司有一发明，其要申请发明专利，专利局可以根据甲公司随时提出的请求，

对其申请进行实质审查，时间是自申请日起(D )。

A．30 a内 B．6个月内 C．1年内 D．3年内

15．我国法律规定，文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种形式复制的智力成果叫做(D)。

A. 商标 B．发明 C. 外观设计 D．作品

三、多项选择题(每小题2分，共20分。在每小题所给出的备选答案中，有两个或两个以上的正确答案，请将正确答案的序号填在括号内，多选、少选、错选均不得分)

6．我国已经参加了很多保护知识产权的国际公约，其中包括(ABCD )。

A．保护工业产权巴黎公约 B. 世界贸易组织的协议 C. 建立世界知识产权组织公约 D．保护文学艺术作品伯尔尼公约

17．我国知识产权法的渊源包括(ABCD )。

A．《中华人民共和国宪法》 B．《中华人民共和国商标法》

C．《中华人民共和国民法通则》 D．《集成电路布图设计保护条例》

18．著作权法所保护的作品有很多种，其中包括(ABC)。

A．文字作品 B．产品设计 C．地图 D．通用数表和公式

19．我国《著作权法》规定的合理使用包括(ACD)。

A. 个人学习使用 B．广播电视大学远程教学使用 C. 新闻报道使用 D．公务使用

20．《商标法》规定禁止作为商标使用的标志有(AB)。

A．与“红新月”相同文字 B．同外国军旗近似的图形 C. 本商品的通用名称 D．夸张的图形21．王某看到奥运商机申请注册"2008”商标，但连续3年既未转让也未使用该注册商标，商标局可以(AD)。

A. 责令其限期改正 B，强制许可使用 C. 不给续展 D．撤销其注册商标

22．《专利法》规定不授予专利权的项目包括(ABC)。

A. 违反国家法律的发明创造 B。科学发现 C. 动物新品种 D. 食品制作方法

23．产品专利侵权行为的表现形态有(ABD )。

A．制造专利产品 B．销售专利产品 C. 为科学研究而使用专利 D．进口专利产品

24．我国《著作权法》等法律法规保护九类作品的类型，其中包括(ABCD )。

A. 文字作品、口述作品 B．音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品

C. 美术、建筑作品 D．摄影作品、电影作品

25．根据我国法律规定，属于不正当竞争行为的有(ABC)。

A．擅自使用知名商品特有的包装 B．擅自使用他人的姓名

C．假冒他人的注册商标 D．使用未经注册的商标

1．我国商标法规定不得作为商标使用的标志有(AC )。

A. 同我国中央国家机关所在地标志性建筑的名称、图形相同的 B．同外国各州省行政区划名称相同的 C. 同“红新月”的名称，标志相同或相近的 D．仅有本商品的通用名称的

2．我国商标法规定，不得作为商品注册的标志有(ABD)。

A. 带有民族歧视性的 B．仅仅直接表示商品的质量的

C. 与表示商品的主要原料、功能、用途无关的文字、图形 D．缺乏显著特征的

3．李某申请的商标经初步审定，自公告之日起(B)内，任何人均可以提出异议。

A．1个月 B．3个月 C．6个月 D．12个月

4．甲公司申请取得外观设计专利，其保护范围以(CD )为准。

A. 说明书 B．权利要求书的权利要求 C. 表示在图片中的该外观设计专利产品

D. 表示在照片中的该外观设计专利产品

5．实用新型的保护期为( B )。

A. 5年 B．10年 C. 15年 D．20年

6．产品专利侵权行为的表现形态有(ACD)。

A．制造专利产品 B. 外国运输工具运行中使用专利产品 C. 许诺销售专利产品 D. 口专利产品7．我国著作权法规定合理使用作品的情形包括(ACD )．

A. 为学校课堂教学少量复制已经发表的作品供教学使用

B. 将我国公民已经发表的汉语作品翻译成少数民族语言文字，在国内出版发行

C. 国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品 D．将已经发表的作品改成盲文出版8．我国著作权法规定，公民的作品的发表权的保护期为(CD)。

A．不受限制 B．作品发表后50年

C. 作者终生及其死后50年 D，作品自创作完成后50年内未发表的，法律不再保护

9．《世界知识产权组织公约》界定的知识产权范围包括(ACD )。

A. 著作权

B. 集成电路布图设计权

C. 商号权 D．制止不正当竞争的权利

10．不正当竞争行为包括(ABDC )。

A. 在商品上冒用认证标志 B．贬低竞争对手的商业信誉

C. 违反合同约定擅自允许他人使用别人的商业秘密的行为 D．虚假宣传行为

1．注册商标所有人对其享有的商标权主要包括(ABCD)。

A．专用权 B．禁止权 C. 转让权 D. 许可使用权

2．我国规定必须使用注册商标的商品有(BC )。

A．酒精饮品 B．人用药品 C. 卷烟 D．食品

3．甲公司对乙公司的注册商标有异议，其申请注册商标争议裁定的法定期限为(D )

A．1年 B．2年 C. 3年 D．5年

4．实用新型是指对(ABC)所提出的适于实用的新的技术方案。

A．产品的形状 B．产品的构造 C．产品形状与构造的结合 D．产品的图案5．我国专利法规定在专利申请日以前6个月内发生以下情形的(ABD)，不丧失新颖性。 A．在国际展览会上首次展出的 B．在学术会议和技术会议上首次发表的

C．在国际学术刊物上首次发表的 D．他人未经申请人同意而泄漏其内容的6．我国专利法规定，发明或实用新型专利权的保护范围以其(C )的内容为准。

A．摘要 B．说明书 C. 权利要求书 D．附图

7．我国著作权法规定，公民的作品的使用权和获得报酬权的保护期为(D)。

A. 作者终生及其死后20年 B．作者终生及其死后30年

C. 作者终生及其死后40年 D．作者终生及其死后50年

8．我国著作权法规定合理使用作品的情形包括(BCD )。

A. 为介绍某一作品在作品中全文引用他人已发表的作品

B．报纸刊登其他报纸期刊已经发表的时事性文章

C. 将已经发表的作品改成盲文出版

D．为科学研究少量复制已经发表的作品，供科研人员使用

9．商标法规定，不得作为商标注册的标志包括(ABCD )。

A．中央国家机关所在地标志性建筑物名称 B．本商品的通用图形

C. 本商品的通用名称

D. 仅仅直接表示商品的功能的

10．侵犯商业秘密行为包括(ABD )。

A．盗窃权利人的商业秘密 B．以利诱手段获取权利人的商业秘密

C．诋毁他人的商业秘密 D．使用以不正当手段获取的商业秘密

开放本科<知识产权法>试卷代号：1067

四、名词解释(每小题4分，共16分)

26．商标答：商标，是识别商品或者服务的标志。

27．独创性

答：独创性，是指外观设计与申请日以前的国内外出版物上公开发表或者在国外公开使用过的外观设计不相近似。

28．邻接权答：邻接权，是指与著作权相关、相近似的权利，是指作品传播者的权利。

29．不正当竞争

答：不正当竞争，是指经营者违反法律规定，损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序的行为。1．知识产权法

答：是调整因创造、使用智力成果而产生的，以及在确认、保护和行使智力成果所有人的知识产权的过程中所发生的各种社会关系的法律规范的总称。

2．驰名商标

答：是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标．

3．专利权

答：专利权：是基于发明创造，由申请人向国家专利局提出专利申请，经专利局依法审查核准后，向申请人授予的在规定的时间内对该项发明创造享有的独占权。

4．信息网络传播权

答：信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利。

1．知识产权的专有性

答：知识产权的专有性：是指知识产权所有人对其知识产权具有独占权。

2．注册商标争议

答：注册商标争议：是指在先申请注册的商标注册人认为他人在后申请注册的商标与其在同一种或者类似商品上的注册商标相同或者近似而引发的商标专用权的争执。

3．实用新型

答：实用新型：是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。

2．发明

答：发明：是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。

3．作品合理使用

答：合理使用：是指使用人依照法律规定，不经苦什权人同意而无偿使用其作品的行为。

4．商业秘密

答：商业秘密：是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实川性并经权利入采取保密措施的技术信息和经营信息。

1．知识产权制度

答：知识产权制度：是国际上通行的各个国家普遍采用的确认，保护和利用知识产权的管理制度。2．注册不当商标撤销制度

答：注册不当商标撤销制度：也称为注册商标无效审定制度，是指对那些不具备注册条件而取得注册的商标，通过法定程序撤销其注册的制度。

五、简答题(每小题10分，共20分)

30．简述注册商标使用许可合同当事人的义务。

答：许可人的义务： (1)在合同有效期内保证拥有其注册商标专用权； (2)维护被许可人合法的使用权，当第三人侵犯注册商标专用权时，许可人应当及时采取有效措施予以制止。(3)监督被许可人使用其注册商标的商品或服务的质量。

被许可人的义务：1)按合同约定的数额和方式支付商标许可使用费； (2)未经许可人特别授权，不得将注册商标使用权转移给他人，也不得进行分许可；(3)保证使用许可人注册商标的商品或者服务质量；(4)在使用许可人注册商标的商品上表明被许可人的名称和商品产地；(5)在发生商标侵权时，应协助许可人查明事实。

31．简述专利权人享有哪些权利?

答：专利权人享有的权利可以归纳为以下几项：(1)独占实施权。专利权人派他地利用和最终处分起专利权利的权利。(2)转让权。专利权人将专利所有权转让给他人、由他人支付价款的权利。(3)许可权。专利权人许可他人实施其专利、由他人支付专利使用费的权利。 (4)标记权。表明专利标记和专利号的权利。(5)保护请求权。 (6)放弃专利权的权利。(7)署名权。发明人或设计人有在专利文件中写名自己是发明人或设计人的权利。

1．简述申请对注册商标争议裁定的条件。

答：申请对注册商标争议裁定的，应符合以下条件：

(1)申请人必须是商标注册人，而且其商标核准注册日期必须先于被争议商标核准注册日期。(2)申请注册商标争议裁定的法定期限为5年，申请人必须自桩争议的商标核准注册之日起5年内申请注册商标争议裁定。((3)争议中的两个注册商标，即被争议商标和提出争议所依据的商标须具有利害关系。 (4)申请争议裁定的事实与理由，不得与被争议商标核准注册前提出异议并经裁定的事实理由相同。

2．简述著作权人享有哪些著作人身权利?

答：(1)发表权，即决定作品是否公之于众的权利。 (2)署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利。

(3)修改权，即修改或者授权他人修改作品的权利．(4)保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利。

1．简述发明和实用新型具有新颖性的公开标准。

答：新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或实用新型在国内外出版物上公开发表过(3分)，在国内公开使用过(3分)或者以其他方式为公众所知(2分)，也没有同样的发明或者实用新型由他人向专利局提出申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中(2分)。

2．简述著作权与邻接权的区别。

答：1)主体不同。著作权的主体是作品的作者或者其他著作权人，而邻接权的主体是作品的传播者。 (2)客体不同。著作权的客体是作品，而邻接权的客体是传播者所赋予作品的新的传播形式。 (3)两者的地位不同。著作权包括财产权和人身权是独立的，它可以单独行使，而邻接权则依赖于著作权，它是从著作权邻接而来的一种权利，除表演者权外都属于财产权范畴。

1．简述申请注朋的商标应当具备的条件。

答：(1)申请注册的商标应当具备法定的构成要素；(2)申请注册的商标应具备显著性； (3)申请注册的商标不得是法律禁止作为商标使用的标志；(4)中请注册的商标不得是不能作为商标注册的标志；(5)申请注册的商标不得与他人在同一种或者类似商品或者服务上已经注册或者初步审定商标相同或者近似；

(6)中请注册的商标不得与被撤销或者注销未满—·年的注册商标相同或者近似(2分)

2．简述知识产权的特征。

答：(1)知识产权的法律确认性，是指它必须依照专门的法律确认或授予才能产生知识产权； (2)知识产权的专有性，是指知识产权所有人对其知识产权具有独占权；(3)知识产权的地域性，是指知识产权只在授予其权利的国家或者确认具权利的国家产生，并且只能在该国范围内发牛法律效力受法律保护，而其他国家则对共没有必须给予法律保护的义务； (4)知识产权的时间性，是指知识产权只在法律规定的期限内受到保护，—旦超过了法律规定的有效期限．这一权利就自行消灭，或者说该知识产权就依法丧失。1．简述注册商标使用许可合同应当具备的主要内容。

答：注册商标使用许可合同一般应具备以下主要条款：

(1)许可人和被许可人的名称。地址， (2)许可使用的商标名称、注册证号：(3)许可使用注册商标的商品或者服务项目范围； (4)许可人监督商品或服务质量和被许可人保证商品或服务质量的措施，(5)许可使用注册商标的期限，(6)许可使用的形式，(7)许可使用费的数额及其支付方式， (8)许可使用商品的标识提供方式， (9)被许可人的名称和商品产地的标示方式， (10)违约责任。

六、案例分析题(14分)、

(一)．案情介绍

山东省金乡县酒厂于商品分类表第33类酒商品申请注册“王府井’’商标，被商标

局驳回。商标局认为王府井是北京著名商业街，用作商标易使人对商品出处产

生误认。当事人被驳回后不服，申请商标评审委员会复审。理由是商标虽然是

“王府井”，但商品上标有地址或企业名称，不会使人对商品出处产生误认。商标

评审委员会经复审认为，要求复审的理由不成立，再予驳回。

问题：试分析商标局驳回注册的理由是否成立?

答：(1)王府井为北京市的著名商业区，与贸易活动密切联系，在国内外具有很高的知名度，不应为独家专用，且该名称已具有显著的地理标志性。 (2)用该词作商标，确实。容易使公众对商品的出处造成误认，缺乏商标应有的显著性，并引起不良影响。根据《商标法》第8条第9款规定，不能核准注册。（二）.案情介绍

燕妫机械厂于2000年8月12日取得一种“烧结机多辊布料器”实用新型专利权，2001年3月，专利权人变更为艾瑞机械厂。北京金都冶金机械厂未经许可，自2001年1月开始生产、销售烧结机多辊布料器产品，在其产品宣传材料中使用了该专利号，并变造专利证书欺骗客户，获取巨额利益.2003年蒸妫机械厂、艾瑞机械厂认为北京金都冶金机械厂侵犯了其专利权，共同向法院提起诉讼．

试分析北京金都冶金机械厂是否侵权?其行为的性质及法律后果?

答：1．燕妫机械厂、艾瑞机械厂分别是烧结机多辊布料器实用新型专利的原专利权人和现专利权人，在专利权有效持有期间享有该专利权。北京金都冶金机械厂实施假冒专利的侵权行为已经侵害了两原告的专利权，被告应当承担相应的侵权责任，立即停止假冒实用新型专利权生产、销售烧结机多辊布料器产品的行为，赔偿经济损失。(8分)

2．燕妫机械厂于2000年合法取得“烧结机多辊布料器”实用新型专利权，依法享有专利的专有使用权。2001年专利权人变更为艾瑞机械厂，也是合法权利人．他人未经许可不得使用．我国《专利法》第57条规定，“未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权”。北京金都冶金机械厂未经权利人许可，擅自生产、销售他人的专利产品，已构成了专利侵权行为。 (8分)

3．2001年我国《专利法实施细则》第84条规定，“下列行为属于假冒他人专利的行为：未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人的技术；伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件。”北京金都冶金机械厂假冒他人专利号进行宣传和变造专利证书，已构成假冒他人专利的行为。我国《专利法》第58条规定，“假冒他人专利的，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门责令改正并与予公告，没收违法所得，可以并处违法所得3倍以下的罚款，没有违法所得的，可以处5万元以下的罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任。”(8分)

（三）.案情介绍

招商银行在第30类金融服务等服务项目上向商标局提出“一卡通”商标的注册申请。招商银行“一卡通”指定使用“金融服务、储蓄银行、信用卡”等服务项目，已经其长期使用与广泛宣传。商标局认为，申请注册的商标“一卡通”用在所申请的服务上，直接叙述了该服务的内容及特点，故依据2001年10月27日修改前的《商标法》第八条第一款第(6)项和第十七条的规定予以驳回。招商银行申请复审称，申请商标具有独创性和显著性。“一卡通”是申请人最先命名并使用的。“一卡通”与申请保护的服务项目并无直接描述。申请人与“一卡通”之间的联系已为公众所知晓，故请求核准商标注册。

问：试分析商标评审委员会依据新《商标法》如何裁定?理由是什么?

答：1．根据修改前《商标法》第八条规定，商标应具有独创性和显著性，直接表示商品或服务功能等特点的文字、图形缺乏商标应有的显著性，不能起到商标的识别作用，不能作为商标使用。新《商标法》对于这一条款作了较大的改动。根据该法第十一条规定，本身缺乏显著特征的，“经过使用取得显著得特征的”可以作为商标注册。(8分)

2．从实际情况看，虽然申请商标“一卡通”文字对其指定使用的“金融服务、储蓄银行、信用卡’’等服务项目的特点有一定的叙述性，但经过申请人长期使用与广泛宣传，“一卡通”文字与申请人之间建立了紧密的联系，该文字已经起到了识别服务来源的作用。而且，目前尚无证据表明其他金融机构也在类似服务上使用“一卡通”文字。申请商标经过使用已经取得了显著特征，并便于识别。一些对本商品或者服务的特点有描述性的标志，虽然会因为缺乏商标应有的显著特征而在初始阶段难以获得注册，但由于这些标志往往比较浅显，与商品的联系比较直接，容易被消费者所认知。如果经过企业长期的使用和广泛的宣传，使具有上述情形的标志与该企业建立了紧密的联系，消费者一见到某标志就会自然地想到是该企业的产品或服务，那么这一标志实际上就起到了商标的识别作用。(8分)

3．在商标评审实践中，一直是承认“经过使用取得显著得特征的”标志可以注册为商标的，新《商标法》第十一条的有关规定，则为上述情形提供了明确的法律依据。本案中只有招商银行一家在金融服务上使用“——卡通”作为其服务的标志。为中国的相关公众普遍知晓，即具有很高的知名度。使消费者在看到或听到该标志时，立刻能够与使用该标志的经营者联系起来，从而起到识别商品或服务来源的作用。因此，申请商标可以初步审定。(8分)

（四）.案情介绍

南海出版公司于2001年4月与原告周海婴签订《鲁迅与我七十年》图书出版合同，取得该书的专有出版权。合同第三条约定在合同有效期内未经双方同意，任何一方不得将第一条约定的专有出版权利许可第三方使用，如有违约，另一方有权要求经济赔偿并终止合同。2001年10月18日，南海出版公司同意被告某报连载《鲁迅与我七十年》一书。该报社自2001年10月30 日至2002年2月8日，分28期转载了《鲁迅与我七十年》一书的部分内容。在此期间，周海婴曾向该报编辑部索要连载中个别期的报纸，并向其提供正误表。2002年3月10 日周海婴向该报编辑部去函询问稿酬事宜，但始终未收到稿酬。后周海婴以该报未经其许可刊载(鲁迅与我七十年，侵犯其享有的修改权、发行权为由，诉至法院要求报社承担相应的民事责任。报社称其行为已得到南海出版公司许可，而周海婴曾向该报编辑部索要连载中个别期的报纸，并向其提供正误表、询问稿酬等情况说明原告知悉此事并认可同意的，被告不存在侵权事实。

试分析该案中被告是否侵权?为什么?本案如何判决?

答：1．使用他人作品应当同著作权人订立许可使用合同。《鲁迅与我七十年》著作权人周海婴与南海出版公司是图书出版合同关系双方约定南海出版公司享有《鲁迅与我七十年》一书的专有出版权，但在合同有效期内未经双方同意任何—方不得许可第三方使用。

2．周海婴作为《鲁迅与我七十年》一书的著作权人，在与南海出版公司签定的出版合同中，严格限定了南海出版公司许可第三人使用作品的权利，故在未征得周海婴同意的情况下，南海出版公司无权擅自许可该报连载周海婴的作品。著作权许可合同是著作权人及相关权利人进行权利转让的一种重要形式。在许可合同中应当对双方的权利义务进行严格的界定，是双方行为和纠纷解决的依据。(5分)

3．被告仅获得南海出版公司的同意，但未得到周海婴的许可即转载了周海婴的作品。在著作权许可合同的签定过程中，一定要注意对双方权利义务的限定，而且要注意查明对方是否合法拥有某项权利。南海出版公司的这种许可行为没有权利依据，而被告某报社作为新闻出版单位应当尽到审查义务，查明南海出版公司是否拥有转许可的权利。

4．周海婴书信的内容虽未明确反对该报社连载其作品，但从周海婴向该报收集连载报

纸、寄正误表，询问稿酬等情况，不能得出其对该报的连载行为表示同意的结论。该报连载《鲁迅与我七十年》一书的行为事先没有取得周海婴的许可，事后亦未获得周海婴的同意，在著作权人去函询问稿酬亭宜时就应当意识到著作权问题，采取积极的态度与作者协商，其置之不理的态度在主观上也已转化为故意。其行为侵犯了周海婴的著作权应承担相应的民事责任。

5．法院应依据著作权法判决被告行为侵犯了原告的著作权应承担相应的民事责任，向原告周海婴公开赔礼道歉，赔偿原告周海婴经济损失。