旅游合同法律制度汇编及分析

第二章旅游合同法律制度

第一节旅游合同概述

一、旅游合同的概念和特征

（一）旅游合同的概念

《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第2条的规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”因此，合同是平等主体之间订立民事权利义务关系的协议。

合同具有以下法律特征：合同是一种民事法律行为，是民事主体设立、变更、终止民事权利和民事义务的行为；合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间的协议；合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的；合同是当事人意思表示一致的协议。

根据法律上是否确定了一定的名称，合同分为有名合同与无名合同。有名合同是指法律上已经确定了特定名称的合同，比如《合同法》分则确定了买卖、借款、租赁、运输等15 种合同就是有名合同。旅游合同属于合同的一种，但是旅游合同并没有专章规定在《合同法》分则当中，即旅游合同不是有名合同，《合同法》第124 条规定：“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定” 。实践中解决旅游纠纷等问题，主要依据《合同法》的相关规定和相关行政法规、规章，如《旅行社条例》等。因此旅游合同仍然受《合同法》调整，具有一般合同应具有的特征。

和旅游相关的合同涉及到方方面面，但本书所指的旅游合同从狭义上理解，仅指的是旅游经营者和旅游者之间签订的合同。旅游合同是旅游经营者和旅游者签订的，设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。旅游经营者和旅游者是平等主体，旅游经营者在向旅游者提供服务的过程中，双方需要以合同的形式明确彼此间的权利义务关系，这就是旅游合同。

（二）旅游合同的特征旅游合同作为一种合同类型，除了具有合同的特征之外，还具有以下特征：

1．旅游合同主体的特定性

旅游合同的主体是特定的，签订旅游合同的一方是旅游经营者，另一方当事人是旅游者，旅游经营者和旅游者之外的其他主体间的合同，不能认定为旅游合同。

2．旅游合同内容的单一性

旅游合同是旅游经营者为旅游者提供的旅游服务，旅游合同的内容不能脱离旅游及为旅游提供的各种服务，包括吃、住、行、游、购、娱等等，脱离以上内容的合同不是旅游合同。

3．旅游合同为双务合同

双务合同是双方当事人互负对待给付义务的合同。在旅游合同中，旅游经营者负有依照旅游合同的约定向旅游者提供旅游服务的义务，旅游者负有向旅游经营者支付合同约定费用的义务。同时，旅游经营者享有索要旅游价款的权利，旅游者也享有接受旅游服务的权利。双方当事人互享债权，互负债务，因此旅游合同是双务合同。

4．旅游合同是有偿合同有偿合同是指当事人一方给予对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。旅游者要对旅行社提供的旅游服务支付相应的对价，旅游合同是有偿合同。

二、旅游合同的作用旅游合同在保护旅游合同当事人的合法利益，规范旅游经营服务行为，促进旅游业健康发展等方面发挥着重要的作用，具体表现为以下几个方面。

（一）有利于保护旅游合同当事人的合法权益旅游合同明确了当事人双方的权利义务关系，为合同双方当事人提供了切实的法律保障。任何一方当事人违约时，要依照旅游合同承担相应的违约责任。旅游合同的法律约束力保障了双方当事人合法权益的实现。

（二）有利于规范旅游经营服务行为旅游业涉及多个环节，是一项综合性产业。旅游合同的订立使得旅游交通、住宿、餐饮、游览、娱乐、购物等各个环节有机结合起来，按照合同的约定正常运作。目前，虽然我国已逐渐加强和重视对旅游行业服务质量的监督和管理，对于如何更好地保护旅游者的合法权益作出了许多积极的努力，也取得了一定的成效，但随着人们生活质量的提高，出游的人越来越多，每年旅游投诉的案件也有增无减。旅游投诉最主要的依据就是旅游合同，通过旅游合同，不仅能够明晰责任，解决纠纷，也能在某种程度上抑制、减少类似纠纷的发生，对于规范旅游经营服务行为起到十分积极的作用。

（三）有利于旅游业健康发展旅游经济是国民经济中重要的组成部分之一，旅游业的可持续发展是社会主义市场经济的必然要求。旅游合同为旅游交易的顺利完成提供了保障，为当事人之间纠纷的解决提供了依据，旅游合同通过最大限度地排除不确定性和不稳定性带动了旅游市场的活跃，也有利于旅游业早日进入健康、稳定、持续发展的良性循环。

三、旅游合同的基本原则旅游合同的基本原则，是指贯穿于整个旅游合同的根本准则，是旅游合同当事人在旅游合同的订立、效力、履行、变更、转让、解除、终止、违约责任等方面应当遵循的原则。根据《合同法》的规定，旅游合同的基本原则有以下六项：

（一）平等原则

平等原则是指旅游合同的当事人法律地位平等。《合同法》第3 条规定：“合同当事人的法律地位平等，一方不得将自己的意志强加给另一方。”合同当事人之间法律地位平等，不存在管理与被管理，服从与被服从的关系。

（二）自愿原则自愿原则是指在旅游合同中，合同当事人应当充分表达真实意思，根据自己的真实意思设立、变更和终止民事权利义务关系。《合同法》第4 条规定：“当事人依法享有自愿订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。”合同当事人在法律允许的范围内，可以自由选择和决定合同事项，不受他人非法干涉。当事人之间法律地位平等，订立旅游合同要协商一致，一方不得将自己的意志强加给另一方，虚伪的意思或在欺诈、胁迫、乘人之危等情况下作出的意思是无效或可撤销的。任何单位和个人不得非法干预合同当事人自愿订立合同的权利。自愿原则贯彻于旅游合同的始终，是否缔结合同、和谁缔结合同、如何缔结合同、合同的内容以及争议的解决方式都依照自愿原则由当事人协商一致。

（三）公平原则公平原则是指当事人应当根据公平正义的观念确定各自的权利与义务，各方当事人都不得以侵害他人合法权益为代价而实现自己的利益，不得滥用自己的权利。《合同法》第5 条规定：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”公平原则是法律最基本的价值取向，包括形式公平和实质公平。形式公平要求为合同当事人提供平等机会，而实质公平要求当事人在订约、履行的过程中，合理分配权利、义务、责任，以体现公平正义的价值观念。对于因重大误解订立的合同、显失公平的合同、一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方都有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。

（四）诚实信用原则诚实信用原则是指旅游合同当事人在合同的订立、履行的全过程中，应当诚实守信，以善意的方式履行合同，不得滥用权利、规避法律或者逃避合同规定的义务。《合同法》第6 条规定：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”诚实信用原则是合同法中的基本原则，也是民法中的‘帝王条款”，贯穿于合同订立和履行的全过程。例如，旅游经营者在与旅游者签订合同时，不得利用旅游者对旅游知识的缺乏或者对旅游地情况的不熟悉欺诈隐瞒旅游者，损害旅游者的合法权益。再如，甲旅行社为了争取更多的游客，故意将报价降低，而在旅游途中多安排购物点，并强制购物。在该案例中，甲旅行社提供的服务违背旅客旅游的初衷，违反诚实信用原则。

（五）守法及公序良俗原则守法及公序良俗原则是指旅游合同当事人根据自己的意思表示订立的合同必须遵守法律，不得违背社会公德和善良风俗。《合同法》第7 条：“当事人订立、

履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”

旅游合同主要涉及当事人自己的利益，国家一般不予干涉，由当事人自己约定。因此合同的成立是当事人意愿的结果，双方当事人意思表示一致，合同即告成立，即合同自由、自愿原则。但自由、自愿原则也有一定的限制，就是合同活动必须遵守法律、不得违背社会公德和善良风俗。订立合同是一种法律行为，只有合法，合乎社会公序良俗，才能具有法律约束力。遵守法律和社会公德是合同有效的前提。

（六）法律约束力原则法律约束力原则是指依法成立的合同，对旅游合同当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定履行义务，任何一方不得擅离变更或者解除合同。《合同法》第8 条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”

合同一旦依法成立，即对合同当事人产生约束力。合同当事人应当严格按照合同约定履行义务，非依法律规定或者经对方当事人同意，不得随意变更或解除合同。依法成立的合同，受国家法律保护；反之，如果不是依法订立的合同，不受国家法律保护。

四、旅游合同的内容和形式

（一）旅游合同的内容旅游合同的内容是指旅游合同当事人享有的权利和承担的义务，即根据法律规定或者当事人约定而产生的权利义务。旅游合同的内容是当事人之间权利义务关系意思表示一致的表现形式，是当事人权利义务关系的具体化，是旅游当事人履行合同、承担法律责任的依据。

合同的内容通过合同条款表现出来，合同条款是确定当事人权利义务的依据，根据《合同法》第12 条第1 款，“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。”根据法律的规定，旅游合同的主要条款应包括以下内容：

1．旅游当事人的名称、姓名和住所名称是指法人或其他组织在登记机关正式登记的称谓；姓名是指以自然人身份出现的公民个人在身份证或户籍登记上的正式称谓。当事人的名称、姓名和住所是旅游合同当事人的自然情况，是确定当事人主体资格、地域管辖的重要依据，是旅游合同的必备条款，合同当事人必须核对清楚并真实、准确、完整地书写在旅游合同的相关位置上。

2．旅游标的旅游标的是旅游合同法律关系的客体，是合同当事人双方权利义务关系共同指向的对象。标的是旅游合同的必备条款，没有合同标的，合同关系就不复存在。旅游合同的标的

主要有二种：物和行为，例如根据合同的约定提供符合标准的旅游项目、旅游活动和符合合同要求的餐饮和住宿，这些都是合同的标的。

3．旅游标的的数量和质量数量和质量是标的的具体化，是用一定的计量单位来衡量标的的尺度和确定权利义务的大小。旅游合同的标的数量要准确，计量单位要明确、具体、统一。例如，旅行社合同中要明确、具体地规定旅行的天数，游览的时间，游览景点的名称、数目，乘坐的交通工具的种类、型号，住宿饭店的星级、房型，就餐的等级、标准以及购物的地点和次数等等。

在旅游活动实践过程中，旅游经营者与旅游者签订的旅游合同往往采用格式条款的形式，如果在合同中旅游经营者未明确规定或者模糊规定合同标的的数量与质量，在履行中由于双方理解不同发生纠纷，应当作出有利于旅游者的解释。《合同法》第41 条规定：“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”从保护消费者，帮助弱者的角度出发，对条款的制定人作出不利的解释。《旅行社条例》第29 条也同样规定应当作出有利于旅游者的解释。

4．价款和酬金价款和酬金一般统称为价金，是一方当事人履行旅游合同义务时另一方当事人以货币形式支付的对价。当旅游合同的标的为物时，取得标的物所应支付的对价为价款；当合同标的是行为或一定智力成果时，支付的对价是酬金。旅游合同不仅应当明确价款或报酬的金额，而且要明确规定价款或酬金的计算标准、币种（人民币或某种外币）、结算方式（现金结算或票据结算）和支付方式（一次性支付或分期付款）等等。根据《合同法》第62 条的规定，当旅游合同的价款或者报酬约定不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

5．履行的期限、地点与方式履行期限是指旅游合同当事人履行旅游合同义务的时间界限。包括负有交付标的义务的当事人交付标的的起止时间和负有支付价款或酬金义务的当事人支付价款或酬金的起止时间。旅游合同的当事人应当在旅游合同约定的履行期限内履行义务，实现权利，违反履行期限的规定，应承担违约责任。例如，《旅行社质量保证金赔偿试行标准》第4 条规定：“旅行社收取旅游者预付款后，因旅行社的原因不能成行，应提前二天通知旅游者（出境旅游应提前七天通知旅游者），否则应承担违约责任，并赔偿旅游者已交预付款的10％的违约金。”对于履行期限约定不明确的，根据《合同法》第62 条的规定，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

履行地点是指旅游合同标的交付与接受的地方，即当事人按照旅游合同约定履行义务的地点。例如交接团的地点、搭乘交通工具的地点、参观游览的景点、住宿餐饮地点、购物地点等等

都是履行地点。履行地点关系到旅游合同的履行费用与履行时间，也是旅游合同发生争议时，受害方选择旅游投诉机关的法律依据，必须予以明确规定。

履行方式是指旅游合同当事人履行合同义务的具体方法。采取何种方法、途径履行自己在合同中的义务要在合同中明确规定。当然，旅游合同的标的不同，履行合同的方式也不同。例如，旅游接待合同、旅游购销合同、旅游交通运输合同、旅游保险合同等各有不同的厦行方式。对于履行方式约定不明确的，根据《合同法》62 条的规定，按照有利于实现合同目的的方式履行。

履行期限、地点与方式是检验旅游合同是否全面、适当履行的重要依据。

6．违约责任

违约责任是指旅游合同当事人不履行合同义务或履行义务不符合合同约定时，依照法律规定和合同约定应承担的法律责任。

旅游合同的违约责任一般依据有关的法律法规来确定，在法律法规没有明文规定时，依据当事人在合同中的条款进行确定，也可以由双方当事人协商确定。违约责任是旅游合同具有法律约束力的重要表现，是维护当事人合法权益的有效手段。

7．解决争议的方法

解决争议的方法是指旅游合同当事人在合同中事先约定的出现合同纠纷时解决争议的方式。旅游合同在履行过程中难免发生争议，对于解决争议的方法，当事人可以通过合同事先约定好争议的解决方式。解决合同争议的方式有四种：一是诉讼解决，即通过人民法院裁判解决纠纷。二是协商解决，即由合同双方当事人通过友好协商的方式解决纠纷；三是调解解决，即由独立的第三人介入调解解决纠纷；四是仲裁解决，即通过仲裁机构仲裁解决纠纷。当事人可以选择其中一种，也可以选择多种，例如先通过协商解决或者第三人调解，不能协商或不能调解的，仲裁解决或者向法院起诉。

旅行社是直接从事旅游活动的经营实体，为此《旅行社条例》对旅行社和旅游者之间的合同内容做了更加具体的规定，包含14 项条款。在本书第四章旅行社管理法律制度有详细论述。

（二）旅游合同的形式

旅游合同的形式是当事人之间订立合同的方式，是当事人合意的外在表现形式，