论合伙人的连带责任

论合伙人的连带责任

摘要：法律虽然规定了有限合伙中的有限合伙人的责任和注意义务,但是在实践中却存在许多不同的理解。特别是在有限合伙人违背自己的注意义务,参与合伙事务的经营管理时,会出现较多争议。经分析发现,加重有限合伙人的责任具有较大的优越性。合伙这种经营组织,由于内部成员往往具有特定的信任关系,无论是经营活动中的正常交流,还是合伙组织终结之后的权利义务的最终落实,都不需要花费太高的成本。从这一角度上来看,合伙组织有着自身发展的优势。在中国经济体制改革尚未足够深入,公司的准入制度依然较高的时候,个人选择联合而成立合伙企业是十分明智的选择。

关键词：有限合伙有限合伙人连带责任

在《合伙企业法》中，一方面规定合伙人对合伙企业债务承担连带责任，另一方面却规定先由合伙企业财产支付，实际上赋予承担连带责任的合伙人对债权人“先诉抗辩权”。在司法实践中，法院，甚至是最高人民法院的判决对连带责任的认识也很不一致。但是，无论在学术研究还是在司法实践中，连带责任都是一个经常用到的法律概念。这种分歧和不一致不仅会给学术研究带来不便，更重要的是引起司法实践的混乱。正如杨立新教授所言：法官在对侵权责任形态的适用上存在较大的混乱，在司法实践中存在很多问题。因此，特有必要利用债的一般原理及比较法的规定，对连带责任的性质进行研究并澄清。

合伙是一种重要的经济组织形式，由于分散的自然人个体财力十分有限，无论是资本数额、风险承担能力等，一般来说都难以与形成组织化的合伙企业、公司等经济单位抗衡。合伙这种经营组织，由于内部成员往往具有特定的信任关系，无论是经营活动中的正常交流，还是合伙组织终结之后的权利义务的最终落实，都不需要花费太高的成本。从这一角度上来看，合伙组织有着自身发展的优势。在中国经济体制改革尚未足够深入，公司的准入制度依然较高的时候，个人选择联合而成立合伙企业是十分明智的选择。当然，由于公司法等法律法规的修订，注册公司的程序等都大为简化，然而合伙企业的灵活性等特点却依然在现代经济竞活动占据重要地位。根据《中华人民共和国合伙企业法》的规定，中国的合伙企业可以分为两种形式。一种是较为传统的形式，所有合伙人都需要对合伙债务承担无限连带责任，这种合伙在学理上被成为普通合伙。另一种形式就是本文所讲的有限合伙，有限合伙是指存在一个以上的普通合伙人和有限合伙人的合伙，普通合伙人从事合伙组织的日常经营活动，并对合伙债务承担无限连带责任，而有限合伙人则一般不从事合伙组织事务的经营，只以自己的出资额为限对合伙债务承担责任。然而，有限合伙中的有限合伙人并不是总是只对合伙债务承担以出资额为限的有限责任，而是也有可能在特定的时候承担无限连带责任。然而，学者们对于应当怎样确定有限合伙中有限合伙人的责任存在不同见解，本文针对这一问题，采用经济分析的方法，充分考察有限合伙中有限合伙人承担无限连带责任的社会成本，以此来确定有限合伙中有限合伙人的连带责任。

连带责任本质上是一种民商事责任，关涉当事人切身利益和社会经济秩序，所以须有法律明文规定或当事人明示约定方可认定连带责任的成立。具体而言，连带责任的构成要件，包括下列两个方面的因素：行为人造成了他人的损害;当事人之间存在连带关系。

连带意思下的连带责任。它是基于当事人的连带意思而产生。主要反映在连带合同和共同侵权行为中。连带合同的连带责任。连带合同，包括连带保证合同。连带合同的概念可以作这样一个界定：在当事人之间交易中，一方为两人以上并存在连带债权或债务关系，而协商成立的合同。{1}

一、连带身份下的连带责任其中有，家庭关系中的连带责任

（1）夫妻关系中的连带责任。主要体现在夫妻共同共有财产下的连带责任的承担上。正是基于夫妻的特殊关系，形成了相互之间同舟共济、相濡以沫的连带身分，进而导致夫

妻二人在家庭财产上对外承担的连带责任。《法国民法典》第 2066 条、《德国民法典》第1380 条、《日本民法典》第761 条规定了夫妻共同共有财产下的连带责任;。刚修改的我国《婚姻法》区分夫妻关系中财产的共同共有和各自所有，并只规定了共同共有财产下的连带责任。该法第19 条规定："夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。??夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。"第41 条规定："离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿;协议不成时，由人民法院判决。"

（2）监护关系中的连带责任。我国《最高人民法院关于贯彻〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第 22 条规定："监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外;被委托人确有过错的，负连带责任。"

二、有限合伙中的责任分配

有限合伙中的责任如何分配，立法上虽然已经有一些规定。但是，由于人们的认识能力十分有限，而且社会又是不断发展变化的，因此立法根本就不可能穷尽现实的所有情况。所以，有限合伙中的责任应当如何分配还需要认真研究。下面将分别对有限合伙中的一般形式和有限合伙的责任来分别进行分析。

（一）有限合伙的特殊功能和优势

有限合伙不同于无限合伙，只有普通合伙人才对合伙所负担的债务承担无限连带责任，而豁免了有限合伙人的责任。这就是说，相对于普通合伙而言，有限合伙这种形式当中，债务人极有可能承担较大的风险，至少相对于普通合伙而言确实是这样的。但是，有限合伙既然能够产生并获得良好的发展，这就说明有限合伙还是具有自己内在的优越性的。通常来说，有限合伙由资本较为雄厚的一方和拥有技术、经营才干的人相互合作而组成的。其实，任何经济组织的最主要功能其实就是为了通过合作来发挥参与合作各方的优势，进而达到资源的优化配置，实现经济效益的最大化。有限合伙也是如此，对于拥有技术和经营才能的人来说，如果缺少资金，自己根本就无法开始基础性的运作，这些技术和技巧都无法发挥出自己的作用。同样，拥有资本的人时刻都想要使自己的财富增值，因此也非常需要一个投资和运用自己财产的机会，而且希望自己的收益能够达到最大。但是，这些已经拥有较为雄厚的资本的人，在多年的摸爬滚打中认识到投资必然会有风险，而且高回报往往也意味着高风险，如果没有较高的风险，则必然回报率较低。如果自己将资本投入到经营过程当中，虽然拥有较高的收益预期，但是却要承担巨大的风险。因此，这些有钱人就希望可以通过他人之手安全而又轻松的赚钱。从这里来看，有限合伙是符合各方利益的。

拥有特殊技能和经营才干的人充当普通合伙人，这部分人欠缺的是机会，是资金，即便让他们承担无限连带责任也无所谓。对于拥有大量资产的有钱人而言，必然选择充当有限合伙人。因为有限合伙人既可以保障自己对公司拥有较大权力，同时又不用承担风险。相对于普通合伙而言，投资有限合伙做有限合伙人的风险显然会小很多。同时，有限合伙又不比公司，需要面对较多的陌生人，甚至需要将自己的财产交给一些自己根本不太了解的人去经营，而且作为小股东本来就可能在瞬息万变的金融市场上成为炮灰。因为如果自己开设公司，则意味着要自己进行辛苦的经营活动，这些也许本来就不是这些想做安全的投资者的特长，或者说至少有很大一部分人不愿意自己开办公司来直接经营。如果他们选择投资较大的公司，则这些公司因为太大，个人在其中根本没什么地位，自己根本不能享受足够的权力。而对于有限合伙而言，有限合伙人则可以拥有查阅交易记录、账本等较大

的权力，对合伙组织的经营行为进行必要监督。而且，有限合伙人也不用承担竞争业务禁止开展的义务，其限制只不过是不能越权参加合伙事务的执行而已。

有限合伙立法规则中的连带责任。每当说到划分责任的时候，总是会遇到很多难题。在有限合伙的责任分担当中，也会遇上很多类似的问题。根据我国合伙企业法的规定以及相关的司法解释，有限合伙当中，普通合伙人应当对合伙债务承担无限连带责任，而有限合伙人只需要对合伙债务承担以出资额为限的有限责任。当然，在有限合伙人参与到合伙事务的执行当中，并由此引发了合伙债务时，该有限合伙人也应当承担相应的无限连带责任。但是，该有限合伙人是否应当对整个合伙的债务承担无限连带责任，还是只对由该有限合伙人自己行为所引发的债务承担无限连带责任呢？有学者认为，有限合伙人不顾自己有限合伙人的身份，贸然参加到合伙事务的执行当中，自然应当否认其有限合伙人的身份，而应当转化成为普通合伙人，自然应当对合伙债务承担无限连带责任，而不是只对由其自身行为所引发的债务承担无限连带责任。另外一种观点则认为，有限合伙人虽然参加了有限合伙事务的执行，但是并不能因此就否认有限合伙人只应当对合伙债务以出资额为限承担有限责任这一原则，因为这样势必危害到有限合伙的生存。

结论：忠诚要求民事活动的当事人在行使权利和履行义务时，应当遵循忠诚的道德标准，在不损害他人利益的前提下追求自己的利益，进而使当事人在其之间利益关系中实现平衡，也是我国民法的一项重要原则。合伙协议在某种程度上就是基于合伙的各方当事人的互相忠诚而产生的，在呼唤诚信的当今社会，合伙人的忠诚义务就显得非常必要。试想如果合伙人之间没有忠诚和信赖为基础，合伙事务将如何开展，合伙利益将如何实现。

参考文献

{1参见杨立新：《侵权法总则》，人民法院出版社2009年版

{2}马俊驹、余延满：《民法原论》，法律出版社2004年版。