刑法每日一题(1月12日)

今日题目：

结合犯罪构成理论以及刑法分则的相关规定分析，以下案件哪些不构成侵占罪？

A 某游戏厅早上8点开门，甲就进入游戏厅玩耍，发现6号游戏机上有一个手机，甲马上装进自己口袋，然后逃离。事后查明，该手机是游戏厅老板打扫房间时顺手放在游戏机上的。甲被抓获后称其始终以为该手机是其他顾客遗忘的财物

B 乙知道邻居肖某的8岁小孩被他人绑架，肖某可能会按照歹徒的要求交付赎金，即终日悄悄跟随在肖某身后。某日，见肖某将一塑料口袋塞入某桥洞下，即在肖某离开10分钟后，将口袋挖出，取得现金20万元

C 丙到某装饰城购买价值2万元的装修材料，委托三轮车夫田某代为运输。田某骑三轮车在前面走，丙骑自行车跟在后面。在经过一路口时，田某见丙被警察拦住检查自行车证，即将装修材料拉走倒卖，获款4000元

D丁闲极无聊在一自动取款机上胡乱敲击。在准备离开时，丁无意触动了一个按钮，取款机即吐出一张100元钞票，丁见此情景，就连续不断地进行操作，直至取出现金1万元，然后迅速离去

解析：本题主要测试侵占罪与其他罪的界限。

1.A项事实应认定为盗窃；涉及盗窃与侵占的区别，要点是在他人的控制范围内（某游戏厅）窃取不属于自己所有的财物的，是盗窃而不是侵占。

2.B项事实也是盗窃罪。侵占埋藏物通常只“偶然发现“之埋藏物而据为己有，不包括怀有犯罪意图窃取他人埋藏物（包括赃物、违禁品等）的情况。

3.C项事实是盗窃或者抢夺。因为物主丙骑车“跟在后面”，认为财物仍在物主丙控制之下。车夫田某违背丙的意志将其拉走（脱离物主丙控制），其性质不是侵占，而应是窃取或夺取。至于该定盗窃还是抢夺，主要看是悄悄溜走还是公然夺走。就C项事实而言，似乎定盗窃更合理。注意，C项事实也不是诈骗。诈骗的重要特征之一是“在物主同意的情况下”将财物拿离物主的控制归自己控制。而本案中没有得到丙（物主）的同意，所以不可能是诈骗。另外，C项事实中的犯罪金额应当以赃物的实际的实际价额为准，是20000元；而不能以脏销额4000元为准。

4.D项事实属于盗窃。不是侵占，也不是诈骗。通常认为诈骗是对有心理活动的“人”实施的欺骗，“机器”（自动取款机）没有心智活动，所以对机器通常没有欺骗问题。“欺骗”机器如电脑、机器人等非法获取财物，一般认定为盗窃。目前人们尚不承认对电脑、机器人可以构成欺诈。

答案：ABCD