2019年强化讲义-第22节商经法 经济法-竞争法(2)-汪华亮

五、反垄断调查机制

机构职权国务院反垄断执法机构享有执法权，根据需要可以授权省级政府相应机构执法。

调查的中止、终止和恢复（1）被调查的经营者承诺在反垄断执法机构认可的期限内采取具体措施消除该行为后果的，可以决定中止调查（决定应当载明承诺的具体内容）。

（2）反垄断执法机构决定中止调查的，应当对经营者履行承诺的情况进行监督。经营者履行承诺的，反垄断执法机构可以决定终止调查。

（3）有下列情形之一的，反垄断执法机构应当恢复调查：经营者未履行承诺的；作出中止调查决定所依据的事实发生重大变化的；中止调查的决定是基于经营者提供的不完整或不真实的信息作出的。

救济（1）对反垄断执法机构作出的关于经营者集中的决定不服的，复议前置。

（2）对反垄断执法机构作出的其他决定不服的，可以依法申请行政复议或提起行政诉讼。

实战：某省L市旅游协会为防止零团费等恶性竞争，召集当地旅行社商定对游客统一报价，并根据各旅行社所占市场份额，统一分配景点返佣、古城维护费返佣等收入。此计划实施前，甲旅行社主动向反垄断执法机构报告了这一情况并提供了相关证据。关于本案，下列哪些判断是错误的？

A．旅游协会的行为属于正当的行业自律行为

B．由于尚未实施，旅游协会的行为不构成垄断行为

C．如构成垄断行为，L市有关部门可对其处以50万元以下的罚款

D．如构成垄断行为，对甲旅行社可酌情减轻或免除处罚

【答案】ABC

六、典型不正当竞争行为

行为行政责任民事责任特殊情况

混淆行为责令停止违法行为，没收违法商品。罚款。情节严重的吊销营业执照。经营者登记的企业名称违反本法第六条规定的，应当及时办理名称变更登记；名称变更前，由原企业登记机关以统一社会信用代码代替其名称。

商业贿赂行为没收违法所得，罚款，情节严重的吊销营业执照。

虚假宣传行为责令停止违法行为，罚款，情节严重的可以吊销营业执照。属于发布虚假广告的，依照《广告法》的规定处罚。

侵犯商业秘密

行为

责令停止违法行为，罚款。

不正当有奖销

售行为

责令停止违法行为，罚款。

诋毁商誉行为责令停止违法行为、消除影响，罚款。（1）赔偿数额，按

照实际损失确定，难

以计算的按侵权人

因侵权所获得的利

益确定。赔偿数额还

应当包括经营者为

制止侵权行为所支

付的合理开支。

（2）对于混淆行为

和侵犯商业秘密行

为，实际损失、侵权

获利难以确定的，由

法院根据侵权行为

的情节判决给予权

（1）有主动消除

或者减轻违法行

为危害后果等法

定情形的，依法

从轻或者减轻行

政处罚；违法行

为轻微并及时纠

正，没有造成危

害后果的，不予

行政处罚。

（2）受到行政处

罚的，由监督检

查部门记入信用

记录，并依法公

行为行政责任民事责任特殊情况

网络不正当竞

争行为责令停止违法行为，罚款。

利人三百万元以下

的赔偿。

示。

*拓展：典型不正当竞争行为的认定

1．混淆行为

经营者不得实施下列混淆行为，引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系：（1）擅自使用与他人有一定影响的商品名称、包装、装潢等相同或者近似的标识；（2）擅自使用他人有一定影响的企业名称（包括简称、字号等）、社会组织名称（包括简称等）、姓名（包括笔名、艺名、译名等）；（3）擅自使用他人有一定影响的域名主体部分、网站名称、网页等；（4）其他足以引人误认为是他人商品或者与他人存在特定联系的混淆行为。

2．商业贿赂行为

经营者不得采用财物或者其他手段贿赂下列单位或者个人，以谋取交易机会或者竞争优势：（1）交易相对方的工作人员；（2）受交易相对方委托办理相关事务的单位或者个人；（3）利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人。

经营者在交易活动中，可以以明示方式向交易相对方支付折扣，或者向中间人支付佣金。经营者向交易相对方支付折扣、向中间人支付佣金的，应当如实入账。接受折扣、佣金的经营者也应当如实入账。

经营者的工作人员进行贿赂的，应当认定为经营者的行为；但是，经营者有证据证明该工作人员的行为与为经营者谋取交易机会或者竞争优势无关的除外。

3．虚假宣传行为

第一种是自我虚假宣传，即经营者不得对其商品的性能、功能、质量、销售状况、用户评价、曾获荣誉等作虚假或者引人误解的商业宣传，欺骗、误导消费者。

第二种是帮助其他经营者虚假宣传，即经营者不得通过组织虚假交易等方式，帮助其他经营者进行虚假或者引人误解的商业宣传。

4．侵犯商业秘密行为

商业秘密，是指不为公众所知悉、具有商业价值并经权利人采取相应保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密和专利权的区别主要在于，商业秘密是一种秘密的、无期限的、非独占的权利，而专利权则是一种公开的、有期限的、独占的权利。

经营者不得实施下列侵犯商业秘密的行为：（1）以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；（2）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；（3）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密；（4）第三人明知或者应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施上述三种违法行为，仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的，视为侵犯商业秘密。

通过自行开发研制或者反向工程方式获取商业秘密以及披露、使用、允许他人使用该商业秘密的，不属于侵犯商业秘密行为。反向工程是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。但是，当事人以不正当手段

知悉了他人的商业秘密之后，又以反向工程为由主张获取行为合法的，不予支持。

5．不正当有奖销售行为

经营者进行有奖销售不得存在下列情形：（1）所设奖的种类、兑奖条件、奖金金额或者奖品等有奖销售信息不明确，影响兑奖；（2）采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；（3）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五万元。

6．诋毁商誉行为

经营者不得编造、传播虚假信息或者误导性信息，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。

7．网络不正当竞争行为

经营者不得利用技术手段，通过影响用户选择或者其他方式，实施下列妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的行为：（1）未经其他经营者同意，在其合法提供的网络产品或者服务中，插入链接、强制进行目标跳转；（2）误导、欺骗、强迫用户修改、关闭、卸载其他经营者合法提供的网络产品或者服务；（3）恶意对其他经营者合法提供的网络产品或者服务实施不兼容；（4）其他妨碍、破坏其他经营者合法提供的网络产品或者服务正常运行的行为。

实战：甲县善福公司（简称甲公司）的前身为创始于清末的陈氏善福铺，享誉百年，陈某继承祖业后注册了该公司，并规范使用其商业标识。乙县善福公司（简称乙公司）系张某先于甲公司注册，且持有“善福100”商标权。乙公司在其网站登载善福铺的历史及荣誉，还在其产品包装标注“百年老牌”“创始于清末”等字样，但均未证明其与善福铺存在历史联系。甲、乙公司存在竞争关系。关于此事，下列哪些说法是正确的？

A．陈某注册甲公司的行为符合诚实信用原则

B．乙公司登载善福铺历史及标注字样的行为损害了甲公司的商誉

C．甲公司使用“善福公司”的行为侵害了乙公司的商标权

D．乙公司登载善福铺历史及标注字样的行为构成虚假宣传行为

【答案】AD

实战：某蛋糕店开业之初，为扩大影响，增加销售，出钱雇人排队抢购。不久，该店门口便时常排起长队，销售盛况的照片也频频出现于网络等媒体，附近同类店家生意随之清淡。对此行为，下列哪一说法是正确的？

A．属于正当的营销行为

B．构成混淆行为

C．构成虚假宣传行为

D．构成商业贿赂行为

【答案】C