2016年司法考试每日一练10.22

单项选择题

◎《物权法》第一百一十六条规定：“天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。”关于这一规定，下列哪一说法是错误的？（）

A. 该规定属于法律要素中的确定性法律规则

B. 该规定对于具有物权孳息关系的当事人可以起到很明确的指引作用和预测作用

C. 该规定事实上允许法官可以在一定条件下以习惯作为司法审判的依据

D. 对“天然孳息”和“法定孳息”重要法律概念含义的解释应该首先采用客观目的解释的方法

答案部分

单项选择题

◎【正确答案】 D

【答案解析】本题考核法律规则的特征和分类、法的作用、当代中国法的正式渊源、法律解释方法的位阶。选项A说法正确。按照规则内容的确定性程度不同，可以把法律规则分为确定性规则、委任性规则和准用性规则。所谓确定性规则，是指内容本已明确肯定，无须再援引或参照其他规则来确定其内容的法律规则。在法律条文中规定的绝大多数法律规则属于此种规则。所谓委任性规则，是指内容尚未确定，而只规定某种概括性指示，由相应国家机关通过相应途径或程序加以确定的法律规则。所谓准用性规则，是指内容本身没有规定人们具体的行为模式，而是可以援引或参照其他相应内容规定的规则。所以，该规定属于法律要素中的确定性法律规则。选项B说法正确。该选项是从法的作用的角度表述的。法的作为分为规范作用与社会作用。法的规范作用可以分为指引、评价、教育、预测和强制五种。选项C说法正确。习惯是我国法的非正式渊源。选项D说法错误。根据法律解释的位阶，首先应当适用“语义学解释”而不是客观目的解释。现今大部分法学家都认可下列位阶：（1）语义学解释→（2）体系解释→（3）立法者意图或目的解释→（4）历史解释→（5）比较解释→（6）客观目的解释。

多项选择题

◎根据《反不正当竞争法》规定，下列哪些行为属于不正当竞争行为？（）

A. 甲企业将所产袋装牛奶标注的生产日期延后了两天

B. 乙企业举办抽奖式有奖销售，最高奖为5,000元购物券，并规定用购物券购物满1,000元的可再获一次抽奖机会

C. 丙企业规定，销售一台电脑给中间人5%佣金，可不入账

D. 丁企业为清偿债务，按低于成本的价格销售商品

答案部分

多项选择题

◎【正确答案】 AC

【答案解析】本题考核不正当竞争行为。选项A、C属于。选项A 涉及虚假宣传，《反不正当竞争法》第九条第一款规定，经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。选项C不入账，第八条第二款规定，经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入账。

选项B不属于。《反不正当竞争法》第十三条第（三）项规定，经营者不得从事抽奖式的有奖销售，最高奖的金额超过五千元。抽奖式有奖销售“最高奖的金额超过五千元”是以一次销售活动进行

计算的。本题中，第二次抽奖的资格是以第二次销售活动（即：购物满1000元）为前提的，不属于不正当竞争行为。选项D不属于。《反不正当竞争法》第十一条规定，经营者不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。有下列情形之一的，不属于不正当竞争行为：（一）销售鲜活商品；（二）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；（三）季节性降价；（四）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。

多项选择题

◎某外国法院依照该国与我国缔结或共同参加的国际条约的规定

提出司法协助请求，我国法院应该依照什么程序提供司法协助？

A.依照国际惯例进行

B.依照我国法律规定的程序进行

C.依照该外国法律规定的程序进行，但该程序不得违反我国的公共秩序

D.在一定条件下，也可依照外国法院请求的特殊方式进行

答案部分

多项选择题

◎【正确答案】 BD

【答案解析】解析：根据《民事诉讼法》第263 条第1 款规定：请求和提供司法协助，应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的途径进行；没有条约关系的，通过外交途径进行。第265 条：人民法院提供司法协助，依照中华人民共和国法律规定的程序进行。外国法院请求采用特殊方式的，也可以按照其请求的特殊方式进行，但请求采用的特殊方式不得违反中华人民共和国法律。所以，我国法院应依照我国法律规定的程序进行，在一定条件下，也可依照外国法院请求的特殊方式进行。故本题选BD.

单项选择题

◎某市检察院对卢某涉嫌贿赂案进行立案侦查。掌握有关证据后，检察院决定依法对卢某进行传唤。卢某闻讯逃匿，去向不明。下列哪一说法是正确的？（）

A.符合通缉条件，由该市公安机关作出通缉的决定

B.符合通缉条件，由该市检察院报请有决定权的上级检察院作出通缉决定

C.符合通缉条件，由该市检察院报请上一级检察院发布通缉令

D.不符合通缉条件，检察院发布协查通报

答案部分

单项选择题

◎【正确答案】 B

【答案解析】《检察院规则》第二百六十九条规定，各级人民检察院需要在本辖区内通缉犯罪嫌疑人的，可以直接决定通缉；需要在本辖区外通缉犯罪嫌疑人的，由有决定权的上级人民检察院决定。本题中，卢某已经闻讯逃匿，下落不明，因此，单在本市范围内发布通缉令很可能无法找到，故通缉的范围应扩大，而不应再限于本市范围，所以，应由该市检察院报请有决定权的上级检察院作出通缉决定。另外，通缉令只有公安机关有权发布，其他任何机关、单位和个人都无权自行发布通缉令。人民检察院需要追捕在逃的犯罪嫌疑人时，应当由公安机关发布通缉令。

多项选择题

◎香山公司（住所位于甲市A区）与红叶公司（住所位于乙市B 区）签订了一份建筑合同，由红叶公司承建香山公司丙市分公司的办公楼（位于丙市C区）。双方同时还约定因履行该建筑合同发生的争议，双方协商解决；协商不成的，双方可以向甲市A区法院起诉或者向乙市B区法院起诉。办公楼建成后，因办公区的附属设施质量不符合合同约定，香山公司与红叶公司协商无果，香山公司向法院起诉。诉讼中双方主动申请法院调解，在调解中红叶公司承认工程所用水泥不合要求，因而影响了工程质量，但双方就赔偿无法达成协议。红叶公司在调解中承认承建的附属设施存在质量问题，关于法院如何认定该事实，下列选项正确的是（）。

A.因被告红叶公司已在调解中承认了存在质量问题，形成自认，法院可以直接认定该事实

B.法院不能直接认定该事实，但可以作为对被告不利的证据

C.法院不能直接认定该事实，也不得作为对被告不利的证据

D.法院可以在庭审中再次询问被告红叶公司，若红叶公司既不承认，也不否认，法院可以认定该事实成立

答案部分

多项选择题

◎【正确答案】 CD

【答案解析】选项A、B错误，选项C正确。《民诉解释》第一百零七条规定，在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解协议作出妥协而认可的事实，不得在后续的诉讼中作为对其不利的根据，但法律另有规定或者当事人均同意的除外。选项D正确。《证据规定》第八条第二款规定，对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。

单项选择题

◎经王某请求，国家专利复审机构宣告授予李某的专利权无效，并于2011年5月20日向李某送达决定书。6月10日李某因交通意外死亡。李某妻子不服决定，向法院提起行政诉讼。下列哪一说法是正确的？（）

A.李某妻子应以李某代理人身份起诉

B.法院应当通知王某作为第三人参加诉讼

C.本案原告的起诉期限为60日

D.本案原告应先申请行政复议再起诉

答案部分

单项选择题

◎【正确答案】 B

【答案解析】选项A错误。《行政诉讼法》第二十五条第二款规定，有权提起诉讼的公民死亡，其近亲属可以提起诉讼。据此可知，李某妻子可以自己的名义起诉。选项B正确，选项D错误。《专利法》第四十六条第二款规定，对专利复审委员会宣告专利权无效或者维持专利权的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。人民法院应当通知无效宣告请求程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。选项C错误。《行政诉讼法》第四十六条第一款规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。