监护制度

监护制度

——监护制度的发展、我国现存的问题及解决

一、监护制度的发展

1.1监护制度的产生

监护制度来源于罗马法，最先《十二铜表法》对监护制度作了规定。

1.2监护制度产生的原因

早期监护制度同家族利益的维护有着密切联系，随着社会的发展，监护制度从侧重保护家庭利益转向侧重维护被监护人的利益。脱离了家族制度的监护，逐渐发展为具有社会性质的一项制度，监护制度更加注重被监护人的意志自由，并通过公权力的介入对监护制度所维护的利益予以保障，从而更好的调整涉及特定人（被监护人）的社会关系。

1.3监护制度的发展

监护制度从罗马法产生以来，被大陆法系和英美法系多国吸收借鉴，各国都有监护制度的规定，我国1930年《中华民国民法》亲属编公布，将监护分为不在亲权之下的未成年人监护和禁治产人监护。随着时间推移，监护制度也在发生变化。

1.3.1早期的监护

罗马时期的监护是为继承人或家族的整体利益，家长对特定人的人身和财产进行管理的制度；大陆法系监护与亲权并行，监护是为保护不在亲权下的未成年人或禁治产人的身体和财产所设的私法上的

制度；英美法系属判例法国家，没有成文的监护制度，且不设亲权，英美法系的监护包括未成年人监护和成年人监护是“一种机制，是由法庭在庭审后授予一方对另一方做出人身和财产上决定的权力”

我国监护制度研究始于1986年《民法通则》颁布，对于监护的定义表述不一，但都与《民法通则》的规定一致。

1.3.2监护制度的发展变化

现代监护制度在各国都有所修改，如德国在1992年颁布实施新的照管法，废除了剥夺行为能力的禁治产宣告，将二元化（监护与辅佐并存）的监护制度修改为一元化的照管制度，使立法符合社会实际，并尊重当事人意愿；日本于1999年采用民事特别法的方式通过新的成年监护法，有关新成年监护制度为内容的四法案也于同年公布，改革重点在于设置选定监护和意定监护，废除法定监护，注重当事人意志；法国监护中传统的亲属监护仍起重要作用，亲属会议仍发挥职能，但公权力介入监护，出现国家监护，与亲属监护并行。

1.4小结

监护制度出现改革，主要原因在于监护制度的设置理念发生改变，从最初的维护家族利益，转向注重个人自由意志和利益的维护，由此发展出一系列原则如“必要性原则”、“补充性原则”、“保护未成年人的最大利益原则”和配套规则的设计，这对完善我国监护制度具有指导和借鉴意义。

二、我国监护制度的完善

我国的监护制度规定在《民法通则》第二章“公民”中，从第十

六条到第十九条共四条，其中关于监护人、监护对象、监护人的职责、设置监护人的程序都有所规定，配合代理制度等，我国的监护制度已有相应规范，但存在问题也很明显，首先，在形式上规范监护制度的法条较少，以此来规范实践中出现的越来越多的监护问题，颇显无力，另外，在实质上，对比国外的监护制度的发展演进，就发现我国的监护制度理念需要更新，规范亟需完善。出现这些问题的原因，首先是我国监护制度的研究时间尚短，有关监护的概念和理论尚不成体系；其次，我国传统家族、集体观念浓厚，家庭、集体在维护社会秩序中起着至关重要的作用，如对于未成年人的监护制度设计中，父母的亲权与监护权合一，监护人产生方式中只有指定监护一种，这正是传统习惯在制度上的烙印。在理念上注意明晰概念是首要的，其次就需探讨具体制度的完善。

2.1监护对象

2.1.1成年人监护中监护对象范围小，无法满足社会需求

我国监护制度中，有关成年人监护的监护对象仅有无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人。这一对象界定，一是将行为能力逐渐丧失的成年人排除在外，缺失对此类成年人如老年人的监护制度的规定；二是我国成年人监护的前提是将被监护人宣告为无民事行为能力或限制行为能力人，类似于禁治产制，这一制度设计弊端很多，灵活性不足，不利于被监护的成年人进行民事活动和对其利益进行有效保护。

2.1.2对策

应明确成年人监护制度的目的，是为了维护被监护人的利益，围绕这一理念，对对成年人的监护范围应不作限制性规定，吸收借鉴日本的意定监护、选定监护制度，将是否设立监护人赋予成年人本人，并由监护对象本人与其选定的监护人就权利义务事项进行协商确定，对于完全丧失意识的精神病人，则由公权力介入，为其选定监护人，并设监护监督人对监护人的监护行为进行监督。

2.2监护人

2.2.1监护人的产生方式单一僵化

我国监护人的产生仅有指定监护，不利于保护被监护人的利益。如在未成年人的监护中，父母是未成年子女的法定监护人，在父母缺席监护时，法律规定的方式是在确定范围中指定，并未尊重有意思能力的未成年人的个人意愿,。

2.2.2对策

应贯彻“维护未成年人的最大利益”和“有意思能力的未成年人的意愿优先原则”，另外，在为未成年人利益考虑的情况下，也可经过一定的审批程序，做出最符合未成年人利益的安排。

2.3监护与亲权区分问题

2.3.1监护与亲权不分

目前，关于监护与亲权存在区别已形成共识，我国亲权与监护不分，使得父母滥用监护权或怠于行使监护权的情况下，未成年人的人身和财产权益无法得到有效维护，如留守儿童、离家出走流浪儿童的监护问题。

2.3.2对策

在我国未来民法典中应注意区分亲权和监护权，将亲权单独成编，未成年人监护作为对亲权的有益补充，应对它的设立程序、权利保障、监督等做出详细规定。

2.4监护监督问题

2.4.1缺乏监护监督制度

两大法系均有关于监护监督的制度设计，如德国、日本的监护监督人和监护法院，法国的亲属会议，这些都是为了防止监护人损害被监护人利益而设立的。我国监督制度缺乏，监护监督制度也无明文规定，只是要求监护人要认真履行职责，否则就要承担责任。这是一个制度漏洞。

2.4.2对策

要建立完善监护监督制度，就不仅需要在民事法典中规定监护监督人或监护监督机构，而且应当在程序法中完善，如将审理监护制度的法官及部门专业化，形成专门处理监护问题的监护法庭，以此来形成司法保障，保障监护制度及监护监督制度的顺利运行。