2019年国家司法考试民法单选部分真题及答案

2019年国家司法考试民法单选部分真题及答案

1.甲公司在城市公园旁开发预售期房，乙、丙等近百人一次性支付了购房款，总额近8，000万元。但甲公司迟迟未开工，按期交房无望。乙、丙等购房人多次集体去甲公司交涉无果，险些引发群体性事件。面对疯涨房价，乙、丙等购房人为另行购房，无奈与甲公司签订《退款协议书》，承诺放弃数额巨大利息、违约金的支付要求，领回原购房款。经咨询，乙、丙等购房人起诉甲公司。下列哪一说法准确体现了公平正义的相关要求?( )(2011年卷三单选第1题)

A.《退款协议书》虽是当事人真实意思表示，但为兼顾情理，法院理应依据购房人的要求变更该协议，由甲公司支付利息和违约金

B.《退款协议书》是甲公司胁迫乙、丙等人订立的，为确保合法合理，法院理应依据购房人的要求宣告该协议无效，由甲公司支付利息和违约金

C.《退款协议书》的订立显失公平，为保护购房人的利益，法院理应依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金

D.《退款协议书》损害社会公共利益，为确保利益均衡，法院理应依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金

【答案】C

【考点】民法的基本原则、可变更、可撤销民事行为

【解析】公平原则是指在民事活动中以利益均衡作为价值判断标准，在民事主体之间发生利益关系摩擦时，以权利和义务是否均衡来平衡双方的利益。本题中，乙、丙等购房人虽然与甲公司签订了《退款协议书》，但是并非出于自愿，而是在无奈的情况下签订的。在该《协议书》中，乙、丙等购房人被迫放弃了数额巨大的利息、违约金支付的要求，该约定显然是显失公平的。《合同法》第五十四条第一款第(二)项规定，在订立合同时显失公平的，当事人一方有权请求人

民法院或者仲裁机构变更或者撤销。所以，为保护购房人的利益，法

院理应依据购房人的要求撤销该协议，由甲公司支付利息和违约金。

2.乙因病需要换肾，其兄甲的肾脏刚好配型成功，甲乙父母和甲

均同意由甲捐肾。因甲是精神病人，医院拒绝办理。后甲意外死亡，

甲乙父母决定将甲的肾脏捐献给乙。下列哪一表述是准确的?( )(2011

年卷三单选第2题)

A.甲决定将其肾脏捐献给乙的行为有效

B.甲生前，其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为有效

C.甲死后，其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为有效

D.甲死后，其父母决定将甲的肾脏捐献给乙的行为无效

【答案】D

【考点】监护人的职责

【解析】《民法通则》第十三条规定，不能辨认自己行为的精神

病人是无民事行为水平人，由他的法定代理人代理民事活动。不能完

全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为水平人，能够实行与他的

精神健康状况相适合的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。本题中，甲是精神病人，所以其是

无民事行为水平人或是限制民事行为水平人，而非完全民事行为水平人。

《人体器官移植条例》第八条第一款规定，捐献人体器官的公民

理应具有完全民事行为水平。公民捐献其人体器官理应有书面形式的

捐献意愿，对已经表示捐献其人体器官的意愿，有权予以撤销。本题中，甲不具有完全民事行为水平，其身体上的器官不能被捐献。所以，无论是其自己的决定还是其监护人决定将其肾脏捐献给乙的行为均无效。

3.王某是甲公司的法定代表人，以甲公司名义向乙公司发出书面

要约，愿以10万元价格出售甲公司的一块清代翡翠。王某在函件发出

后2小时意外死亡，乙公司回函表示愿意以该价格购买。甲公司新任

法定代表人以王某死亡，且未经董事会同意为由拒绝。关于该要约，

下列哪一表述是准确的?( )(2011年卷三单选第3题)

A.无效

B.效力待定

C.可撤销

D.有效

【答案】D

【考点】法人的代表机关

【解析】法定代表人是法人的代表机关，其权限来自公司的章程，而非董事会。所以，法人的法定代表人所作的意思表示不需要经过董

事会的同意，其法律效力直接归于法人，即使法定代表人变更也不影

响该意思表示的效力。本题中，王某是甲公司的法定代表人，其对乙

公司发出书面要约的行为不需要经过董事会的同意，该要约的法律效

力直接归于甲公司，之后虽然王某去世，但该要约依然有效。后乙公

司针对该要约作出了有效承诺，买卖合同成立。

4.甲委托乙销售一批首饰并交付，乙经甲同意转委托给丙。丙以

其名义与丁签订买卖合同，约定将这批首饰以高于市场价10%的价格卖给丁，并赠其一批箱包。丙所以与戊签订箱包买卖合同。丙依约向丁

交付首饰，但因戊不能向丙交付箱包，导致丙无法向丁交付箱包。丁

拒绝向丙支付首饰款。下列哪一表述是准确的?( )(2011年卷三单选第

4题)

A.乙的转委托行为无效

B.丙与丁签订的买卖合同直接约束甲和丁

C.丙应向甲披露丁，甲能够行使丙对丁的权利

D.丙应向丁披露戊，丁能够行使丙对戊的权利

【答案】C

【考点】复代理

【解析】选项A错误。《民法通则》第六十八条规定，委托代理

人为被代理人的利益需要转托他人代理的，理应事先取得被代理人的

同意。事先没有取得被代理人同意的，理应在事后即时告诉被代理人，如果被代理人不同意，由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任，但在紧急情况下，为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外。

本题中，乙在转委托时经过了被代理人甲的同意，所以，该转委托行

为是有效的。

选项B错误。《合同法》第四百零二条规定，受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同

时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和

第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。本

题中，受托人丙以自己的名义与第三人丁签订了买卖合同，题干中并

没有给出丁在订立合同时知道丙与甲之间有代理关系的相关信息，所以，丙与丁签订的买卖合同不能直接约束甲和丁。

选项C准确，选项D错误。《合同法》第四百零三条第一款规定，受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委

托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人理应向委托人披露第三人，委托人所以能够行使受托人对第三

人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订

立合同的除外。据此可知，受托人丙应向委托人甲披露第三人丁，甲

能够行使丙对丁的权利。

5.关于诉讼时效中断的表述，下列哪一选项是准确的?( )(2011

年卷三单选第5题)

A.甲欠乙10万元到期未还，乙要求甲先清偿8万元。乙的行为，仅导致8万元债务诉讼时效中断

B.甲和乙对丙因共同侵权而需承担连带赔偿责任计10万元，丙

要求甲承担8万元。丙的行为，导致甲和乙对丙负担的连带债务诉讼

时效均中断

C.乙欠甲8万元，丙欠乙10万元，甲对丙提起代位权诉讼。甲

的行为，不会导致丙对乙的债务诉讼时效中断

D.乙欠甲10万元，甲将该债权转让给丙。自甲与丙签订债权转

让协议之日起，乙的10万元债务诉讼时效中断

【答案】B

【考点】诉讼时效的中断

【解析】选项A错误。《人民法院关于审理民事案件适用诉讼时

效制度若干问题的规定》(简称《诉讼时效规定》，下同)第十一条规定，权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力

及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。据此可知，乙对自己的部分债权向甲主张权利，且没有明确表示放弃剩余债权，则诉讼时效中断的效力除了及于8万元债权外，还及于剩余的2

万元债权。

选项B准确。《诉讼时效规定》第十七条第二款规定，对于连带

债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，理应认定对其他连带

债务人也发生诉讼时效中断的效力。据此可知，丙的行为导致甲和乙

对丙负担的连带债务诉讼时效均中断。

选项C错误。《诉讼时效规定》第十八条规定，债权人提起代位

权诉讼的，理应认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效

中断的效力。据此可知，甲的行为，会导致丙对乙的债务诉讼时效也

中断。

选项D错误。《诉讼时效规定》第十九条第一款规定，债权转让的，理应认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。据此

可知，诉讼时效应该自甲、丙之间的债权转让通知到达乙之日起中断，而不是自甲、丙签订债权转让协议之日起中断。

6.周某从迅达汽车贸易公司购买了1辆车，约定周某试用10天，试用期满后3天内办理登记过户手续。试用期间，周某违反交通规则

将李某撞成重伤。现周某困难，无力赔偿。关于李某受到的损害，下

列哪一表述是准确的?( )(2011年卷三单选第6题)

A.因在试用期间该车未交付，李某有权请求迅达公司赔偿

B.因该汽车未过户，不知该汽车已经出卖，李某有权请求迅达公

司赔偿

C.李某有权请求周某赔偿，因周某是该汽车的使用人

D.李某有权请求周某和迅达公司承担连带赔偿责任，因周某和迅

达公司是共同侵权人

【答案】C

【考点】机动车交通事故责任

【解析】选项A错误。本题中，迅达公司已经将试用的汽车交付

给了周某，选项A说“未交付”本身就是错误的。

选项B错误。《合同法》第一百七十一条规定，试用买卖的买受

人在试用期内能够购买标的物，也能够拒绝购买。试用期间届满，买

受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。据此可知，在试用买

卖中，在试用期内试用标的物并未实际出卖，该标的物是否被买受人

购买，需要等试用期满后才有结果。所以，选项B中说“该汽车已经

出卖”是错误的。

选项C准确，选项D错误。《侵权责任法》第四十九条规定，因

租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事

故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限

额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任;机动车

所有人对损害的发生有过错的，承担相对应的赔偿责任。本题中，交

通事故发生在试用期内，汽车还未实际出售给周某，汽车的所有人与

使用人相分离。后因为周某违反交通规则发生交通事故，属于机动车

一方的责任，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人周某承担赔偿责任。机动车所有人迅达汽

车贸易公司对损害的发生没有过错，不用承担责任。

7.同升公司以一套价值100万元的设备作为抵押，向甲借款10

万元，未办理抵押登记手续。同升公司又向乙借款80万元，以该套设

备作为抵押，并办理了抵押登记手续。同升公司欠丙货款20万元，将

该套设备出质给丙。丙不小心损坏了该套设备送丁修理，因欠丁5万

元修理费，该套设备被丁留置。关于甲、乙、丙、丁对该套设备享有

的担保物权的清偿顺序，下列哪一排列是准确的?( )(2011年卷三单选第7题)

A.甲乙丙丁

B.乙丙丁甲

C.丙丁甲乙

D.丁乙丙甲

【答案】D

【考点】担保物权的竞合

【解析】《物权法》第二百三十九条规定，同一动产上已设立抵

押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。据此可知，

本题中丁享有的留置权最先得到受偿。

《担保法解释》第七十九条第一款规定，同一财产法定登记的抵

押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。据此可知，本题中

乙享有的已登记的抵押权优先于丙享有的质权受偿，丙享有的质权优先于甲享有的未登记的抵押权受偿。

综上，甲、乙、丙、丁对该套设备享有的担保物权的清偿顺序是丁、乙、丙、甲。

8.物权人在其权利的实现上遇有某种妨害时，有权请求造成妨害事由发生的人排除此等妨害，称为物权请求权。关于物权请求权，下列哪一表述是错误的?( )(2011年卷三单选第8题)

A.是独立于物权的一种行为请求权

B.能够适用债权的相关规定

C.不能与物权分离而单独存有

D.须依诉讼的方式实行

【答案】D

【考点】物权请求权

【解析】选项A说法准确。《物权法》颁布之前，我国民法未将物上请求权作为一项独立的请求权对待，而是将其置于侵权请求中。如《民法通则》第六章第三节“侵权的民事责任”，将各种侵害物权人的权利或妨害物权的请求权都在侵权责任中加以规定。对于侵权民事责任方式，《民法通则》规定了停止侵害、排除妨害、消除危险、返还财产、恢复原状等责任形式。《物权法》颁布实施以后，物权请求权已作为一种独立的请求权，该法第三十四条、第三十五条、第三十六条分别规定了返还原物请求权、排除妨害请求权和消除危险请求权、恢复原状请求权。

选项B说法准确。根据民法通则及其他民事法律、法规的规定，我国民法对物权的保护方法主要有五种：请求确认所有权、请求恢复原状、请求返还原物、请求排除妨碍与消除危险、请求赔偿损失。这五种保护方法是物权的最基本的保护方法。其中，前四种保护方法是

物权的保护方法，而赔偿损失则是债权的保护方法。所以，物权请求

权能够适用债权的相关规定。但是应注意的是：在物权受到侵害时，

理应首先考虑使用物权的保护方法;在物权的保护方法不适用或不够用时，再考虑适用债权的保护方法。

选项C说法准确。物权的自我保护，是指所有人行使其物权受到

侵害时依法享有的请求权，即物权人在其物权受到侵害后，依据民法

的规定，请求侵害人为一定的行为。所以，物权请求权是以物权为基

础的，不能与物权分离而单独存有。

选项D说法错误。物权人在其物权受到侵害时，能够直接向侵害

人提出请求;如果侵害人没有依物权人的请求为适当行为，物权人则能

够向法院提起民事诉讼;物权人也能够直接向法院提起民事诉讼，请求

法院保护其物权。所以，物权请求权并非必须依诉讼的方式实行。

9.潘某与刘某相约出游，潘某在长江边拾得一块奇石，爱不释手，拟带回家。刘某说，《物权法》规定河流属于国家所有，这个行为可

能属于侵占国家财产。关于潘某能否取得奇石的所有权，下列哪一说

法是准确的?( )(2011年卷三单选第9题)

A.不能，因为石头是河流的成分，长江属于国家所有，石头从河

流中分离后仍然属于国家财产

B.能够，因为即使长江属于国家所有，但石头是独立物，经相关

部门许可即能够取得其所有权

C.不能，因为即使石头是独立物，但长江属于国家所有，石头也

属于国家财产

D.能够，因为即使长江属于国家所有，但石头是独立物、无主物，依先占的习惯能够取得其所有权

【答案】D

【考点】所有权的特别取得方法——先占

【解析】先占，是指以所有的意思，先于他人占有无主的动产，

从而取得其所有权的法律事实。我国在立法上没有规定先占制度，也

有很多学者认为无主财产应直接归国家所有，而否认先占取得。但是

国家司法考试辅导用书的观点认为：在我国，不能一概排斥先占原则。从我国现有的法律规定看，埋藏的文物、受国家法律保护的野生动物、渔业资源等重要财产依法都属于国家财产，埋藏物、遗失物、无人继

承的遗产有特殊的法律规定，要依照特殊规定来处理。对于特殊规定

之外的无主财产，从我国现实生活来讲，实际上是存有着先占原则的。本题中提到石头虽然是在长江中发现的，但是并不属于长江整体的一

部分，它既能够被放在河流中，也能够被放在平原上，还能够被放在

大山上，它属于独立物、无主物，且不属于法律特殊规定中属于国家

所有的财产，所以，依先占的习惯，潘某能够取得其所有权。

10.甲公司向银行贷款1，000万元，乙公司和丙公司向银行分别

出具担保函：“在甲公司不按时偿还1，000万元本息时，本公司承担

保证责任。”关于乙公司和丙公司对银行的保证债务，下列哪一表述

是准确的?( )(2011年卷三单选第10题)

A.属于选择之债

B.属于连带之债

C.属于按份之债

D.属于多数人之债

【司法部的答案】B

【网校的答案】BD

【考点】债的分类

【解析】《担保法解释》第十九条第一款规定，两个以上保证人

对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保

证份额的，理应认定为连带共同保证。本题中，乙公司与丙公司分别

向债权人提供保证，但是未与债权人约定保证份额，所以，乙公司与

丙公司应认定为连带共同保证人。

选项A错误。根据债的标的有无选择性，债可分为简单之债和选

择之债。选择之债，是指债的履行标的有数种，债务人可从中选择其

一履行或债权人可选择其一请求债务人履行的债。本题中，债的履行

标的就有一种，而非数种，所以，不属于选择之债。

选项C错误，选项B、D准确。对于多数人之债，根据多数一方

当事人之间权利义务关系的不同状态，可分为按份之债和连带之债。

按份之债，是指债的多数人一方当事人各自按照确定的份额享有权利

或承担义务的债。连带之债，是指债的多数人一方当事人之间有连带

关系的债。本题中，乙公司与丙公司为连带共同保证人，对银行承担

连带保证责任，而非按份责任。所以，该债属于连带之债，而非按份

之债。另外，连带之债的前提是多数人之债，所以，乙公司和丙公司

对银行的保证债务同时也属于多数人之债。

11.甲乙双方拟订的借款合同约定：甲向乙借款11万元，借款期

限为1年。乙在签字之前，要求甲为借款合同提供担保。丙应甲要求

同意担保，并在借款合同保证人一栏签字，保证期间为1年。甲将有

担保签字的借款合同交给乙。乙要求从11万元中预先扣除1万元利息，同时将借款期限和保证期间均延长为2年。甲应允，双方签字，乙依

约将10万元交付给甲。下列哪一表述是准确的?( )(2011年卷三单选

第11题)

A.丙的保证期间为1年

B.丙无须承担保证责任

C.丙应承担连带保证责任

D.丙应对10万元本息承担保证责任

【答案】B

【考点】保证的成立

【解析】《担保法解释》第二十二条第二款规定，主合同中虽然

没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖

章的，保证合同成立。本题中，保证人丙虽然在第一份主合同中以保

证人的身份签字了，但是该签字是在债权人乙签字之前实行的，后债

权人乙并没有在此份合同书上签字或盖章，该份主合同及保证合同最

终没有成立。后甲、乙经过协商改变了原来约定的主合同内容，同时

将借款期限和保证期间作了延长，但没有再次让丙在主合同上以保证

人的身份签字或盖章，所以，对于新约定的内容，丙不承担保证责任。

12.甲公司对乙公司享有10万元债权，乙公司对丙公司享有20

万元债权。甲公司将其债权转让给丁公司并通知了乙公司，丙公司未

经乙公司同意，将其债务转移给戊公司。如丁公司对戊公司提起代位

权诉讼，戊公司下列哪一抗辩理由能够成立?( )(2011年卷三单选第

12题)

A.甲公司转让债权未获乙公司同意

B.丙公司转移债务未经乙公司同意

C.乙公司已经要求戊公司偿还债务

D.乙公司、丙公司之间的债务纠纷有仲裁条款约束

【答案】B

【考点】债权转让与债务承担

【解析】选项A错误。《合同法》第八十条第一款规定，债权人

转让权利的，理应通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。据此可知，甲公司将其债权转让给丁公司通知乙公司即可，无须

得到乙公司的同意。

选项B准确。《合同法》第八十四条规定，债务人将合同的义务

全部或者部分转移给第三人的，理应经债权人同意。据此可知，债务

人丙公司将自己对乙公司的全部债务转让给戊公司需要得到乙公司的

同意，否则该转让无效。所以，丁公司不能直接向戊公司行使代位权。

选项C、D错误。丙公司与戊公司之间的债务承担因未取得乙公

司的同意而无效，所以，乙公司已经要求戊公司偿还债务及乙公司、

丙公司之间的债务纠纷有仲裁条款约束等都不能作为戊公司的抗辩理由。

13.甲公司与乙公司签订并购协议：“甲公司以1亿元收购乙公

司在丙公司中51%的股权。若股权过户后，甲公司未支付收购款，则乙公司有权解除并购协议。”后乙公司依约履行，甲公司却分文未付。

乙公司向甲公司发送一份经过公证的《通知》：“鉴于你公司严重违约，建议双方终止协议，贵方向我方支付违约金;或者由贵方提出解决

方案。”3日后，乙公司又向甲公司发送《通报》：“鉴于你公司严重违约，我方现终止协议，要求你方依约支付违约金。”下列哪一选项

是准确的?( )(2011年卷三单选第13题)

A.《通知》送达后，并购协议解除

B.《通报》送达后，并购协议解除

C.甲公司对乙公司解除并购协议的权利不得提出异议

D.乙公司不能既要求终止协议，又要求甲公司支付违约金

【答案】B

【考点】合同的解除、违约责任

【解析】选项A、C错误，选项B准确。《合同法》第九十三条

第二款规定，当事人能够约定一方解除合同的条件。解除合同的条件

成就时，解除权人能够解除合同。第九十六条第一款规定，当事人一

方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，

理应通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，能够请

求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。本题中，甲、乙双方

在并购协议中事先约定了解除协议的条件，当条件成就时，乙公司有

权单方解除并购协议。乙公司行使解除权时不需要甲公司同意，只需

通知甲公司即可，协议自通知到达对方时解除。另外，乙公司第一次

发出的《通知》仅是建议双方终止协议，并没有直接表示要解除协议，而第二次发出的《通报》才真正的直接作出了解除协议的意思表示，

所以，该《通报》到达甲公司时，并购协议解除。若甲公司对乙公司

解除并购协议的权利有异议的，能够请求人民法院或者仲裁机构确认

解除协议的效力。

选项D错误。违约金责任是指一方违约后，适用的以支付违约金

为内容的民事责任。违约金具有约定性，而解除合同具有消灭合同效

力的法律后果，那么解除合同与违约金责任二者能否并存呢?对此，我

国合同法并未作出规定。但多数学者的观点认为，在一方违约导致合

同解除的情况下，应允许另一方要求违约方支付违约金，因为违约金

的主要作用就在于制裁违约行为以担保债务履行，合同的解除是因为

一方违约而产生的，对于此种过错行为理应通过收取违约金的办法加

以制裁。所以，合同解除后不理应影响违约金条款的效力，只要发生

能够适用违约金条款的违约行为，就理应允许当事人追究违约方的违

约金责任，这正是违约金条款的价值所在。

14.2011年5月6日，甲公司与乙公司签约，约定甲公司于6月

1日付款，乙公司6月15日交付“连升”牌自动扶梯。合同签订后10日，乙公司销售他人的“连升”牌自动扶梯发生重大安全事故，质监

局介入调查。合同签订后20日，甲、乙、丙公司三方合意，由丙公司

承担付款义务。丙公司6月1日未付款。下列哪一表述是准确

的?( )(2011年卷三单选第14题)

A.甲公司有权要求乙公司交付自动扶梯

B.丙公司有权要求乙公司交付自动扶梯

C.丙公司有权行使不安抗辩权

D.乙公司有权要求甲公司和丙公司承担连带债务

【答案】C

【考点】不安抗辩权

【解析】选项A错误。甲、乙、丙三方达成的协议是免责的债务

承担协议，其效力表现在原债务人对债权人享有的抗辩权，新债务人

亦能够之对抗债权人。《合同法》第六十七条规定，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行

要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相

对应的履行要求。本题中，丙公司负有先付款的义务，在丙公司没有

付款之前，乙公司有权行使先履行抗辩，拒绝甲公司要求交货的请求。

选项B错误。甲、乙、丙三方达成的协议是债务承担协议，而非

债权转让协议或债权、债务的概括承受。所以，丙公司无权要求乙公

司交付自动扶梯。

选项C准确。我国《合同法》第六十八条规定不安抗辩权，是指

先给付义务人在有证据证明后给付义务人的经营状况严重恶化，或者

转移财产、抽逃资金以逃避债务，或者有丧失商业信誉的行为，以及

其他丧失或者可能丧失履行债务水平的情况下，有权中止自己的履行;

后给付义务人收到中止履行的通知后，在合理的期限内未恢复履行水

平或未提供适当担保的，先给付义务人有权解除合同。本题中，丙公

司负有先给付义务，但是根据题干给出信息看，丙公司有证据证明乙

公司有丧失商业信誉的行为，即“乙公司销售他人的”连升“牌自动

扶梯发生了重大安全事故，且质监局已介入调查”，所以，丙公司能

够行使不安抗辩权。

选项D错误。甲、乙、丙三方达成的协议是免责的债务承担协议，即甲公司将自己对乙公司的付款义务完全转移给了丙公司，甲公司不

再对所移转的债务承担责任，丙公司则成为新的债务人。所以，乙公

司只能要求丙公司付款，无权再要求甲公司付款，更无权要求甲公司

和丙公司承担连带债务。

15.甲公司与乙公司签订一份技术开发合同，未约定技术秘密成

果的归属。甲公司按约支付了研究开发经费和报酬后，乙公司交付了

全部技术成果资料。后甲公司在未告知乙公司的情况下，以普通使用

许可的方式许可丙公司使用该技术，乙公司在未告知甲公司的情况下，以独占使用许可的方式许可丁公司使用该技术。下列哪一说法是准确的?( )(2011年卷三单选第15题)

A.该技术成果的使用权仅属于甲公司

B.该技术成果的转让权仅属于乙公司

C.甲公司与丙公司签订的许可使用合同无效

D.乙公司与丁公司签订的许可使用合同无效

【答案】D

【考点】技术开发合同

【解析】《合同法》第三百四十一条规定，委托开发或者合作开

发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当

事人约定。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍

不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发

人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第

三人。

选项A、B错误。甲公司委托乙公司开发一项技术秘密，但并未

约定该技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，且依照《合同法》第六十一条的规定也无法确定。所以，甲公司与乙公司均

享有该技术秘密的使用权和转让权。

选项C错误，选项D准确。《人民法院关于审理技术合同纠纷案

件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，合同法第三百四十一条

所称“当事人均有使用和转让的权利”，包括当事人均有不经对方同

意而自己使用或者以普通使用许可的方式许可他人使用技术秘密，并

独占由此所获利益的权利。当事人一方将技术秘密成果的转让权让与

他人，或者以独占或者排他使用许可的方式许可他人使用技术秘密，

未经对方当事人同意或者追认的，理应认定该让与或者许可行为无效。

16.某诗人署名“漫动的音符”，在甲网站发表题为“天堂向左”的诗作，乙出版社的《现代诗集》收录该诗，丙教材编写单位将该诗

作为范文编入《语文》教材，丁文学网站转载了该诗。下列哪一说法

是准确的?( )(2011年卷三单选第16题)

A.该诗人在甲网站署名方式不合法

B.“天堂向左”在《现代诗集》中被正式发表

C.丙能够不经该诗人同意使用“天堂向左”，但理应按照规定支

付报酬

D.丁网站未经该诗人和甲网站同意而转载，构成侵权行为

【答案】C

【考点】著作权的保护

【解析】选项A错误。《著作权法》第十条第一款第(二)项规定，署名权，即表明作者身份，在作品上署名的权利。其具体内容包括：(1)决定是否在作品上署名;(2)决定署名的方式，如署真名、笔名;(3)

决定署名的顺序;(4)禁止未参加创作的人在作品上署名;(5)禁止他人

假冒署名，即有权禁止他人盗用自己的姓名或笔名在他人作品上署名。本题中，诗人对自己的作品享有署名权，且有权决定署名的方式，即

署名“漫动的音符”是合法的。

选项B错误。《著作权法》第十条第一款第(一)项规定，发表权，即决定作品是否公之于众的权利。“公之于众”是指著作权人自行或

经著作权人许可将作品向不特定的人公开，但不以公众知晓为条件。

本题中，诗人将自己创作的“天堂向左”的诗作在甲网站上公之于众

的行为就是在行使发表权，该作品在甲网站上公开就已经被正式发表了。

选项C准确。《著作权法》第二十三条第一款规定，为实施九年

制义务教育和国家教育规划而编写出版教科书，除作者事先声明不许

使用的外，能够不经著作权人许可，在教科书中汇编已经发表的作品

片段或者短小的文字作品、音乐作品或者单幅的美术作品、摄影作品，但理应按照规定支付报酬，指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯

著作权人依照本法享有的其他权利。据此可知，丙教材编写单位能够

不经该诗人同意使用“天堂向左”，但理应按照规定支付报酬。

选项D错误。首先，选项D本身说法错误，这里不需要经过甲网

站同意，因为甲网站对该诗作不享有著作权。关于是否要经过诗人的

同意，根据《人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用

法律若干问题的解释(2000)》第三条规定，已在报刊上刊登或者网络

上传播的作品，除著作权人声明或者报社、期刊社、网络服务提供者

受著作权人委托声明不得转载、摘编的以外，在网络实行转载、摘编

并按相关规定支付报酬、注明出处的，不构成侵权。但转载、摘编作

品超过相关报刊转载作品范围的，理应认定为侵权。本题中，该诗人

未声明不得转载，甲网站也未得到该诗人的委托声明不得转载。所以，丁网站能够在未经该诗人和甲网站同意的情况下转载，但需要在转载

时向该诗人支付报酬、注明出处。但该司法解释在2006年已被修改，

其中第三条已被废止，但该条被废止不代表未经许可的转载行为一律

认定为侵权。并且，在实践中多参照《著作权法》第二十二条第(四)

项的规定，即若无禁止转载、摘编的声明，能够不经过同意而直接转载，只需支付报酬，注明出处。

17.甲公司开发出一项发动机关键部件的技术，大大减少了汽车

尾气排放。乙公司与甲公司签订书面合同受让该技术的专利申请权后

不久，将该技术方案向国家知识产权局同时申请了发明专利和实用新

型专利。下列哪一说法是准确的?( )(2011年卷三单选第17题)

A.因该技术转让合同未生效，乙公司无权申请专利

B.因尚未依据该技术方案制造出产品，乙公司无权申请专利

C.乙公司获得专利申请权后，无权就同一技术方案同时申请发明专利和实用新型专利

D.乙公司无权就该技术方案获得发明专利和实用新型专利

【答案】D

【考点】专利申请权的转让

【解析】选项A错误。《专利法》第十条第三款规定，转让专利申请权或者专利权的，当事人理应订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门予以公告。专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。据此可知，甲公司与乙公司之间的专利申请权转让合同自签订之日起生效，但是专利申请权自登记之日起生效。

选项B错误。乙公司受让专利申请权后，无论是否已经依据该技术方案制造出产品，都能够就该技术向国家知识产权局申请专利。

选项C错误，选项D准确。乙公司获得专利申请权后，能够就该技术方案同时申请发明专利和实用新型专利。但是最终乙公司无权就该技术方案同时获得发明专利和实用新型专利。《专利法》第二十二条第二款规定，新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术;也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。据此可知，发明专利与实用新型专利都要求技术本身具有新颖性，而对发明专利的审查分为初步审查与实质审查，审查周期比较长。如果乙公司同时就该技术申请发明专利和实用新型专利的话，等发明专利进入实质审查时，实用新型专利可能已经被授予了，那么该技术就会成为现有技术，就不再具有新颖性了，也就不会再被授予发明专利了。

18.个体经营户王小小从事理发服务业，使用“一剪没”作为未

注册商标长期使用，享有较高声誉。王小小通过签订书面合同许可其

同一城区的表妹张薇薇使用“一剪没”商标从事理发业务。后张薇薇

以自己的名义申请“一剪没”商标使用于理发业务并获得注册。下列

哪一说法是准确的?( )(2011年卷三单选第18题)

A.该商标使用许可合同自双方签字之日起生效

B.该商标使用许可合同理应报商标局备案

C.王小小有权自“一剪没”注册之日起5年内请求商标评审委员

会撤销该注册商标

D.王小小有权自“一剪没”注册之日起5年内请求商标局撤销该

注册商标

【答案】C

【考点】商标权的撤销

【解析】选项A、B错误。《商标法》第四十条及《商标法实施

条例》第四十三条相关商标许可权的规定是针对“注册商标”来说的，而本题中王小小的商标是未注册商标，所以，不适用上述相注重册商

标许可权的相关规定。

选项C准确，选项D错误。《商标法》第四十一条第二款规定，

已经注册的商标，违反本法第十三条、第十五条、第十六条、第三十

一条规定的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人

能够请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的，驰名

商标所有人不受五年的时间限制。《商标法》第三十一条规定，申请

商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注

册他人已经使用并有一定影响的商标。本题中，王小小已经将“一剪没”作为未注册商标使用，且在当地有较高声誉，张薇薇以自己的名

义申请注册“一剪没”属于以不正当手段抢先注册他人已经使用并有