外商投资企业法律规章制度与公司法

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注册会计师 03

第三章外商投资企业法律制度

本章考情分析

在最近3年的考试中，本章的平均分值为5分，2008年的分值为5分，题型要紧为客观题。2004年、2008年综合题的部分考点来自本章。本章考点较多，复习难度专门大，考生需要过“数字关”。

2009年新教材的要紧变化是：（1）在第一节新增了“外商投资企业合并与分立”；（2）在第二节新增了“引进技术治理”和“场地使用费”。

第一节外商投资企业法概述

一、外商投资企业的投资项目（2003年多选题、2006年多选题）（P68）

1、鼓舞类外商投资项目

2、限制类外商投资项目

3、禁止类外商投资项目

4、同意类外商投资项目

【解释】（1）产品“全部直接出口”的同意类外商投资项目，视为鼓舞类外商投资项目；（2）产品出口额占其销售总额70％以上的限制类外商投资项目，经批准能够视为同意类外商投资项目。

【例题1·多选题】依照《指导外商投资方向规定》的规定，下列各项中，属于国家限制类外商投资项目的有（）。（2003年）

A、运用我国特有工艺生产产品的项目

B、不利于节约资源的项目

C、技术水平落后的项目

D、不利于改善生态环境的项目

[答案]BCD

[解析]选项A属于禁止类外商投资项目。

【例题2·多选题】依照《指导外商投资方向规定》的规定，下列选项中，属于限制类外商投资项目的有（）。（2006年）

A、能源、重要原材料工业项目

B、不利于节约资源和改善生态环境的项目

C、从事国家规定实行爱护性开采的特种矿种勘探的项目

D、运用我国特有工艺生产产品的项目

[答案]BC

[解析]选项A属于鼓舞类投资项目，选项D属于禁止类投资项目。

二、外商投资企业的出资方式（P69）

1、现金

（1）中方投资者用人民币缴付出资。

（2）外方投资者以现金出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出资。

【解释】依照《外资企业法实施细则》的规定，经审批机关批准，外国投资者也能够用其在中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。（P70）

2、实物、工业产权或专有技术

（1）中外投资者用于出资的实物、工业产权或专有技术，必须是自己所有且未设立任何担保物权。

（2）仅通过许可证协议方式取得的技术使用权，不得用来出资。

（3）以实物、工业产权或专有技术出资的，其作价由中外投资各方协商确定，或者聘请中外投资各方同意的第三者评定。

（4）“外方投资者”作为出资的实物、工业产权或专有技术，应报审批机关“批准”。

【相关链接1】有限责任公司的股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者“设定担保的财产”等作价出资。

【相关链接2】合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产

权利出资，需要评估作价的，能够由全体合伙人协商确定，也能够由全体合伙人托付法定评估机构评估。

3、场地使用权（2009年新增）（P69）

（1）假如中方投资者未用场地使用权作价出资的，则外商投资企业应当向中国政府缴纳场地使用费；中方投资者以场地使用权作价出资的，其作价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的场地使用费相同。（2004年推断题）（P69）

（2）场地使用费标准由当地省级人民政府规定，并向商务部和国家土地主管部门“备案”。场地使用费在开始用地的5年内不调整；以后随着经济的进展、供需情况的变化和地理环境条件的变化需要调整时，调整的间隔期应当许多于3年。场地使用权作为中国合营者出资的，在该合同期限内不得调整。（P93）

（3）合营企业按照规定取得的场地使用权，其场地使用费应当按照合同规定的用地时刻从开始之日起按年缴纳，第一日历年用地时刻超过半年的按半年计算；不足半年的免缴。（P93）

【例题·单选题】依照外商投资企业法律制度的规定，下列关于合营企业场地使用权的表述中，不正确的是（）。

A、假如中方投资者未用场地使用权作价出资的，则合营企业应当向中国政府缴纳场地使用费；中方投资者以场地使用权作价出资的，其作价金

额应与取得同类场地使用权所应缴纳的场地使用费相同

B、场地使用费标准由当地省级人民政府规定，并向商务部和国家土地主管部门备案

C、场地使用费在开始用地的5年内不调整，以后需要调整时，调整的间隔期应当许多于5年

D、场地使用权作为中国合营者出资的，在该合同期限内不得调整

[答案]C

4、中外投资者任何一方不得用以外商投资企业的名义取得的贷款、租赁的设备以及他人财产作为自己的出资，也不得以外商投资企业或者投资他方的财产和权益为其出资提供担保。（1997年、1998年综合题）（P69）【例题·单选题】依照中外合作经营企业法律制度的规定，合作各方的下列出资方式中，不正确的有（）。

A、外国投资者以可自由兑换的外币出资

B、中国投资者以其所有的工业产权作价出资

C、外国投资者以已设定抵押的机器设备作价出资

D、中国投资者以土地使用权作价出资

[答案]C

三、外商投资企业的出资期限（P70）

1、一般出资期限（P70）

（1）一次性缴清：自营业执照签发之日起6个月内缴清

（2）分期出资

①第一期出资：不得低于各自认缴出资额的15％，同时应当在营业执照签发之日起3个月内缴清

②总期限：自营业执照签发之日起不得超过2年，与注册资本的大小无关

【相关链接】外商投资的有限责任公司的股东首次出资额应当符合法律、行政法规的规定，其余部分应当自公司成立之日起2年内缴足。

2、收购价款的支付期限（P71）

通过收购国内企业资产或者股权设立合营企业的外国投资者，应当自合营企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金；对专门情况需要延长支付者，经审批机关批准后，应当自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60％以上，在1年内付清全部购买金。

【解释】总期限均不得超过1年，与收购价款的大小无关。

【例题1·多选题】甲公司是一家中外合资经营企业。注册资本为600万美元，其中，外国合营者认缴的出资额为200万美元。合营企业合同约定合营双方分期缴付出资。2006年6月1日工商行政治理机关签发企业法人营业执照。依照中外合资经营企业法律制度的规定，下列关于该外国合营者缴付出资的表述中，符合法律规定的有（）。

A、该外国合营者能够以美元缴付出资，也能够以人民币缴付出资

B、该外国合营者在2006年8月31日之前缴付的出资不得低于30万美元

C、该外国合营者应在2009年5月31日之前缴清全部出资

D、该中外合资经营企业的投资总额不得超过1500万美元

[答案]BD

[解析]（1）选项A：外国合营者以货币出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出资；（2）选项B：合营合同规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15％，同时应当在营业执照签发之日起3个月内缴清；（3）选项C：分期出资的总期限不得超过2年；（4）选项D：注册资本在500万美元以上至1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍。

【例题2·单选题】外国甲公司收购中国境内乙公司部分资产，价款为160万美元，并以该资产作为出资与丙公司于2008年4月1日成立了一家中外合资经营企业。甲公司支付乙公司购买金的下列方式中，符合中外合资经营企业法律制度规定的是（）。

A、甲公司于2008年6月30日向乙公司支付80万美元，2009年3月30日支付80万美元

B、甲公司于2008年6月30日向乙公司一次支付160万美元

C、甲公司于2009年3月30日向乙公司一次支付160万美元

D、甲公司于2008年9月30日向乙公司支付100万美元，2009年6月30日支付60万美元

[答案]B

[解析]（1）选项A：前6个月的支付比例低于60％；（2）选项C：一次性支付的期限不得超过3个月；（3）选项D：尽管前6个月支付的比例超过了60％，但总期限超过了1年。

3、未按照规定期限出资的责任界定（2000年多选题、2005年推断题）（P71）

（1）各方均违约

视同外商投资企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效。

（2）一方违约，一方守约

外商投资企业一方未按期缴付出资的，守约方应当催告违约方在1个月内缴付出资，逾期仍未缴付出资的，视同违约方自动退出外商投资企业，守约方能够依法要求违约方赔偿因未缴付出资造成的经济损失；守约方应当在逾期1个月内，向原审批机关申请批准解散外商投资企业或者申请批准另找投资者承担违约方在合同中的权利和义务。

【例题·多选题】中外合资经营企业的外方合营者未按照合同的规定如期缴付其出资，经中方合营者催告1个月后仍未缴付的，可能引起的法

律后果有（）。（2000年）

A、视同外方合营者自动退出中外合资经营企业

B、中方合营者向原审批机关申请批准解散中外合资经营企业

C、中方合营者向原审批机关申请批准另找外方合营者

D、外方合营者赔偿中方合营者因其未缴付出资造成的损失

[答案]ABCD

4、同步问题（1998年综合题）（P71）

合营企业的投资者应当按合同规定的比例和期限同步缴付认缴的出资额。因专门情况不能同步缴付出资的，应报原审批机关批准，并按“实际”缴付的出资额比例分配收益。

【有限责任公司】股东按照“实缴”的出资比例分取红利；然而，全体股东能够事先约定不按照出资比例分取红利。

【合伙企业】合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照“实缴出资”比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。

【合营企业】合营企业一般情况下（同步出资时）按照“认缴的出资比例”分配损益；不能同步缴付出资的，应按“实际缴付的出资比例”分配收益。

【合作企业】合作企业（不论是否取得法人资格）为契约式企业，合作各方按照合作合同的约定分配收益。

5、控股问题（1998年综合题、2001年单选题、2007年推断题、2008年推断题）（P71）

对合营企业中控股的投资者，在事实上际缴付的出资未达到其认缴的全部出资额之前，不得取得企业的决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。

【解释】控股的投资者只有当自己认缴的出资（或收购价款）“全部到位之后”（最后一笔出资到位之后），才能取得对该企业的决策权。

【例题·单选题】国内企业甲由国外投资者乙收购51％的股权于1999年10月8日依法变更为中外合资经营企业丙。经审批机关批准后，乙于2000年1月15日支付了购买股权总金额50％的款项，于2000年3月20日支付了购买股权总金额20％的款项，于2000年10月5日支付了剩余的购买股权款项。依照中外合资经营企业法律制度的规定，乙公司取得丙控股权的时刻是（）。（2001年）

A、1999年10月8日

B、2000年1月15日

C、2000年3月20日

D、2000年10月5日

[答案]D

[解析]对通过收购国内企业资产或股权设立外商投资企业的外国投资者，控股投资者在付清“全部”购买金额之前，不得取得企业的决策权。

四、外商投资企业投资者股权变更（2008年新增）（P71）

1、除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，外商投资企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的25％。

2、股权质押（P72）

（1）经外商投资企业其他投资者“同意”，缴付出资的投资者能够依据《担保法》的规定，通过签订质押合同并经审批机关批准将其已缴付出资部分形成的股权质押给质权人。

（2）投资者不得质押未缴付出资部分的股权。

（3）投资者不得将其股权质押给本企业。

（4）在质押期间，出质投资者作为企业投资者的身份不变，未经出质投资者和企业其他投资者同意，质权人不得转让出质股权；未经质权人同意，出质投资者不得将已出质的股权转让或再质押。

（5）外商投资企业投资者与质权人签订股权质押合同后，应将下列文件报送批准设立该企业的审批机关审查：

①企业董事会及其他投资者关于同意出质投资者将其股权质押的决议；

②出质投资者与质权人签订的质押合同；

③出质投资者的出资证明书；

④由中国注册的会计师及其所在事务所为企业出具的验资报告。

（6）审批机关应自接到上述规定的全部文件之日起30日内决定批准或不批准。企业应在获得审批机关同意其投资者出质股权的批复后30日内，持有关批复文件向原登记机关办理备案。未按规定办理审批和备案的质押行为无效。

【例题·多选题】依照《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》，下列有关投资者股权质押的表述中，正确的有（）。

A、投资者能够质押未缴付出资部分的股权

B、在质押期间，出质投资者作为企业投资者的身份不变，未经出质投资者和企业其他投资者同意，质权人不得转让出质股权

C、未经质权人同意，出质投资者不得将已出质的股权转让或再质押

D、未按规定办理审批和备案的质押行为无效

[答案]BCD

[解析]投资者不得质押未缴付出资部分的股权。

五、外国投资者并购境内企业

1、并购要求（P74）

（1）外国投资者并购境内企业并取得操纵权，涉及重点行业、存在阻碍或者可能阻碍国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或者中华老字号

的境内企业实际操纵权转移的，当事人应当向商务部进行申报。

（2）外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权债务；外国投资者资产并购的，出售资产的境内企业承担原有的债权债务。

2、注册资本与投资总额（P75）

（1）注册资本为210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7倍；

（2）注册资本在210－500万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2倍；

（3）注册资本在500－1200万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍；

（4）注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。

【例题·单选题】某外国投资者协议购买境内公司股东的股权，将境内公司变更为外商投资企业，该外商投资企业的注册资本为700万美元。依照外国投资者并购境内企业的有关规定，该外商投资企业的投资总额的上限是（）。（2006年）

A、1000万美元

B、1400万美元

C、1750万美元

D、2100万美元

[答案]C

[解析]注册资本在500－1200万美元之间的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍。

3、出资期限（P75）

（1）外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内，向转让股权的股东，或者出售资产的境内企业，支付全部对价。对专门情况需要延长者，经审批机关批准后，应当自外对价，并按实际缴付的出资比例分配收益。

（2）外国投资者认购境内公司增资，有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东，应当在公司申请外商投资企业营业执照时缴付不低于20％的新增注册资本，其余部分的出资时刻应符合《公司法》、有关外商投资的法律和《公司登记治理条例》的规定。

【相关链接】外商投资的有限责任公司的股东首次出资额应当符合法律、行政法规的规定，其余部分应当自公司成立之日起2年内缴足。

第一节外商投资企业法概述

（3）设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产并运营该资产的：（P75）

①对与该资产对价等额部分的出资，投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向境内企业支付全部对价；对专门情况需要延长

者，经审批机关批准后，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部价款的60％以上，1年内付清全部价款，并按实际缴付的出资比例分配收益。

②其余部分的出资，合同、章程中规定一次缴清出资的，投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清；合同、章程中规定分期缴付出资的，投资者第一期出资不得低于各自认缴出资额的15％，并应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清。

（4）外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，假如外国投资者的出资比例低于注册资本25％的（2007年单选题、2008年多选题）（P78）

①投资者以“现金”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清；

②投资者以“实物、工业产权”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清。

【例题1·多选题】某外商投资企业由外国投资者并购境内企业设立，注册资本800万美元，其中，外国投资者出资180万美元。下列有关该外国投资者出资期限的表述中，符合外国投资者并购境内企业有关规定的有（）。（2008年）

A、以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴清

B、以现金出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清

C、以工业产权出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴清

D、以工业产权出资的，应自外商投资企业营业执照颁发之日起9个月内缴清

[答案]AC

【例题2·单选题】依照外商投资企业法律制度的规定，中外合资经营企业的外国投资者出资比例低于注册资本25％的，下列表述中，正确的是（）。（2005年）

A、外国投资者应当自营业执照签发之日起3个月内一次缴清出资

B、该企业的设立不需要通过外商投资企业审批机关审批

C、该企业不能享受合营企业的优惠待遇

D、该企业不能取得法人资格

[答案]C

[解析]外国投资者的出资比例低于25％的，除法律、行政法规另有约定外，均应按照设立外商投资企业的审批登记程序进行审批和登记，只是不能享受相关的优惠待遇。

4、外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司（P78）

（1）以股权并购的条件（P78）

①股东合法持有并依法能够转让；

②无所有权争议且没有设定质押及任何其他权利限制；

③境外公司的股权应在境外公开合法证券交易市场（柜台交易市场除外）挂牌交易；

④境外公司的股权最近1年交易价格稳定。

（2）自营业执照颁发之日起6个月内，假如境内外公司没有完成其股权变更手续，则加注的批准证书自动失效。（P79）

（3）境内公司在取得无加注的外商投资企业批准证书之前，不得向其股东分配利润或向有关联关系的公司提供担保，不得对外支付转股、减资、清算等资本项目款项。（P79）

5、专门目的公司（P79）

（1）专门目的公司境外上市的股票发行价总值，不得低于其所对应的经中国有关资产评估机构评估的被并购境内公司股权的价值。（P80）（2）专门目的公司的境外上市融资收入，可采取以下方式调回境内（P81）：

①向境内公司提供商业贷款；

②在境内新设外商投资企业；

③并购境内企业。

（3）境内公司及自然人从专门目的公司获得的利润、红利及资本变动所得外汇收入，应自获得之日起6个月内调回境内。（P81）（4）自营业执照颁发之日起1年内，假如境内公司不能取得无加注的批准证书，则加注的批准证书自动失效，并应办理变更登记手续。（P81）【例题·单选题】依照外商投资企业法律制度的规定，下列关于专门目的公司的表述中，不正确的是（）。

A、专门目的公司境外上市的股票发行价总值，不得低于其所对应的经中国有关资产评估机构评估的被并购境内公司股权的价值

B、专门目的公司境外上市交易，应经中国证监会批准

C、境内公司及自然人从专门目的公司获得的利润、红利及资本变动所得外汇收入，应自获得之日起6个月内调回境内

D、自营业执照颁发之日起6个月内，假如境内公司不能取得无加注的批准证书，则加注的批准证书自动失效，并应办理变更登记手续[答案]D

6、反垄断审查（P81）

【例题·多选题】依照外国投资者并购境内企业的有关规定，外国投资者在并购境内企业过程中，发生下列情形时，并购方应在对外公布并购方案之前或者报所在国主管机构的同时，向商务部和国家工商行政治理总局报送并购方案的有（）。（2007年）

A、境外并购一方当事人在我国境内拥有资产30亿元人民币以上

B、境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国市场占有率差不多达到20％

C、由于境外并购，境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率达到25％

D、由于境外并购，境外并购一方当事人直接或间接参股境内相关行业的外商投资企业将超过15家

[答案]ABCD

六、外国投资者对上市公司战略投资（2008年新增）（P82）

【解释】外国投资者对上市公司战略投资，是指外国投资者对差不多完成股权分置改革的上市公司和股权分置改革后新上市的公司通过具有一定规模的中长期战略性并购投资，取得该公司A股股份的行为。

1、投资者进行战略投资应符合的要求（2008年综合题）（P82）

（1）以协议转让、上市公司定向发行新股等方式取得上市公司A股股份；

（2）投资可分期进行，首次投资完成后取得的股份比例不低于该公司已发行股份的10％，但专门行业有特不规定或经相关主管部门批准的除外；（P82）

（3）取得的上市公司A股股份3年内不得转让；

（4）属法律、法规禁止外商投资的领域，投资者不得对上述领域的上市公司进行投资；

（5）涉及上市公司国有股股东的，应符合国有资产治理的相关规定。

2、投资者应符合的条件（P82）

（1）依法设立、经营的外国法人或其他组织，财务稳健、资信良好且具有成熟的治理经验；

（2）境外实有资产总额不低于1亿美元或治理的境外实有资产总额不低于5亿美元；或其母公司境外实有资产总额不低于1亿美元或治理的境外实有资产总额不低于5亿美元；

（3）有健全的治理结构和良好的内操纵度，经营行为规范；

（4）最近3年内未受到境内外监管机构的重大处罚（包括其母公司）。

符合上述规定的外国公司能够通过其全资拥有的境外子公司（“投资者”）进行战略投资。

3、战略投资的程序（P84）

投资者应在资金结汇之日起15日内启动战略投资行为，并在原则批复之日起180日内完成战略投资。投资者未能在规定时刻内按战略投资方案完成战略投资的，审批机关的原则批复自动失效。

4、除以下情形外，投资者不得进行证券买卖（B股除外）：（P84）

（1）投资者进行战略投资所持上市公司A股股份，在其承诺的持股期