注册会计师综合阶段-经济法-专题二 基本民事法律制度

专题二基本民事法律制度

【提示】2019年本专题删除了原“诉讼时效的延长”。

【知识点】民事法律行为理论

（一）民事法律行为的概念与特征

民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更或终止民事法律关系的行为。

（二）民事法律行为的成立与生效

1.民事法律行为的成立，应当符合法律行为的构成要素，即必须具有当事人、意思表示、标的三个要素。

2.民事法律行为的生效，指已经成立的民事法律行为因为符合法律规定的有效要件而取得法律认可的效力。民事法律行为的成立是民事法律行为生效的前提。

（三）无效民事法律行为

1.无效民事法律行为的概念

无效民事法律行为是指因欠缺民事法律行为的有效条件，不发生当事人预期法律后果的民事法律行为。根据《民法总则》，无效民事法律行为的特征：

（1）自始无效。无效的民事法律行为，从行为开始时起就没有法律约束力。

（2）当然无效。无效的民事法律行为，不论当事人是否主张，是否知道，不论是否经过人民法院或者仲裁机构确认，该民事法律行为当然无效。

（3）绝对无效。无效的民事法律行为绝对不发生法律效力，不能通过当事人的行为进行补正。

无效民事法律行为有全部无效和部分无效的区别。

2.无效民事法律行为的种类

（1）无民事行为能力人独立实施的民事法律行为无效。

（2）以虚假意思表示实施的民事法律行为无效。

（3）恶意串通损害他人利益的民事法律行为无效。

（4）违反强制性规定或者公序良俗的民事法律行为无效。

（四）可撤销的民事法律行为

1.可撤销的民事法律行为概述

可撤销的民事法律行为，是指依照法律规定，由于行为的意思与表示不一致或者意思表示不自由，导致非真实的意思表示，可由当事人请求人民法院或者仲裁机构予以撤销的民事法律行为。

2.可撤销民事法律行为的种类

（1）因重大误解而为的民事法律行为。

（2）受欺诈而为的民事法律行为。

（3）受胁迫而为的民事法律行为。

（4）显失公平的民事法律行为。

【举例】甲欲低价购买乙收藏的一幅古画，乙不允。甲声称：若乙不售画，就公布其不雅视频。乙被迫与甲订立买卖合同。根据法律规定，该合同的效力为可撤销。因为，受胁迫而为的民事法律行为，属于可撤销合同。

3.撤销权

撤销权是权利人以其单方的意思表示撤销已经成立的民事法律行为的权利。根据《民法总则》规定，有下列情形之一的，撤销权消灭：

（1）当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起三个月内没有行使撤销权；

（2）当事人受胁迫，自胁迫行为终止之日起一年内没有行使撤销权；

（3）当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权。

当事人自民事法律行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。

（五）效力待定的民事法律行为

效力待定的民事法律行为，是指民事法律行为成立时尚未生效，须经权利人追认才能生效的民事法

律行为。追认的意思表示自到达相对人时生效。一旦追认，则民事法律行为自成立时起生效；如果权利人拒绝追认，则民事法律行为自成立时起无效。效力待定的民事法律行为主要有以下几种类型：

1.限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事法律行为。

根据《民法总则》规定，限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效；实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效。故限制民事行为能力人依法不能独立实施的民事法律行为属于效力待定的民事法律行为。

相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。其中的“善意”是指相对人在订立合同时不知道与其订立合同的人欠缺相应的行为能力。

2.无权代理人实施的民事法律行为。

根据《民法总则》规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。被代理人已经开始履行民事法律行为中设定的义务的，视为对民事法律行为的追认。民事法律行为被追认之前，善意相对人有撤销的权利。行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。

（六）民事法律行为的附条件和附期限

1.附条件的民事法律行为

附条件的民事法律行为是指在民事法律行为中规定一定条件，并且把该条件的成就与否作为民事行为效力发生或者消灭根据的民事法律行为。条件的特征包括：

（1）必须是将来发生的事实。

（2）必须是将来不确定的事实。

（3）条件应当是双方当事人约定的。条件如果是法律规定的（如生效条件），不属于此处所谓的“条件”。

（4）条件必须合法。

2.附期限的法律行为

附期限的民事法律行为，指当事人设定一定的期限，并将期限的到来作为效力发生或消灭前提的民事法律行为。

【举例】某公司老板向其职员许诺：若该职员在本公司工作满1年，则加薪5%。该行为是附生效条件的法律行为。虽然1年是时间，但在本题不是附期限的法律行为。该职员是否能在该公司工作满1年，是将来不确定的，不属于必然到来的事实。

【知识点】代理的基本理论

代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的一种法律制度。

（一）代理的法律特征

1.代理行为是民事法律行为

并非所有的民事法律行为都可以代理，依照法律规定、当事人约定或者民事法律行为的性质，应当由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。例如，立遗嘱、结婚等。

2.代理人以被代理人的名义为民事法律行为

代理的法律效果并非归属于行为人自身，而是由被代理人承受。故法律要求行为必须以被代理人名义实施。

3.代理人是在代理权限内独立向第三人为意思表示

4.代理人所为的民事法律行为的法律效果归属于被代理人

【举例】某书画店与著名书法家老张签订了一份委托书写对联的合同。合同签订后，老张因不慎跌倒致使右臂受伤，于是老张委托他儿子小张代为书写了全部对联。但是不久书画店感到作品风格与老张

不同，遂请专家鉴定，结果发现属他人作品。本例中，老张不能委托小张代理其创作，因为书法创作具有很强的人身属性，必须由本人亲自实施。

（二）委托代理中的代理权

委托代理是指基于被代理人授权意思表示而发生的代理，又称意定代理。根据《民法总则》规定，执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。

1.代理权的滥用

（1）自己代理。《民法总则》规定，代理人不得以被代理人的名义与自己实施民事法律行为，但是被代理人同意或者追认的除外。

（2）双方代理。《民法总则》规定，代理人不得以被代理人的名义与自己同时代理的其他人实施民事法律行为，但是被代理的双方同意或者追认的除外。

（3）代理人和第三人恶意串通。《民法总则》规定，代理人和相对人恶意串通，损害被代理人合法权益的，代理人和相对人应当承担连带责任。

【举例】乙公司有个塔吊，甲和乙公司签订了代理合同，甲代理乙公司将该塔吊出售。此后甲以被代理人的名义卖出，甲又以丙的名义买入。甲的行为即属于双方代理。

2.无权代理

所谓无权代理，就是没有代理权的代理。无权代理的情形一般包括：没有代理权的代理行为；超越代理权的代理行为；代理权终止后的代理行为。无权代理并非当然无效，根据《民法总则》的规定，在无权代理情况下实施的民事法律行为效力待定。无权代理中当事人的权利义务主要体现为以下情况：（1）无权代理经被代理人追认，即直接对被代理人发生法律效力，产生与有权代理相同的法律后果。《民法总则》规定，相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。一旦本人拒绝追认，无权代理行为就确定地转化为无效民事法律行为，由各方当事人按照各自的过错程度承担法律责任。无权代理成立后，被代理人已经开始履行法律行为项下义务的，视为对无权代理行为的追认。

（2）相对人的保护。在被代理人追认前，相对人可以催告，请求被代理人对是否追认代理权作出明确的意思表示。善意相对人在被代理人行使追认权之前，有权撤销其对无权代理人已经作出的意思表示，此为撤销权。撤销应当以通知方式作出，一旦撤销则代理人与相对人所为的民事法律行为即不生效。

（三）表见代理

表见代理，指无权代理人的代理行为客观上存在使相对人相信其有代理权的情况，且相对人主观上为善意，因而可以向被代理人主张代理的效力。表见代理属于广义的无权代理的一种。《民法总则》规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为,相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。

1.要成立表见代理，应当具备如下构成要件：

（1）代理人无代理权。

（2）相对人主观上为善意且无过失。

（3）客观上有使相对人相信无权代理人具有代理权的情形。在实践中，通常表现为：合同签订人持有被代理人的介绍信或盖有印章的空白合同书，使得相对人相信其有代理权；无权代理人此前曾被授予代理权，且代理期限尚未结束，但实施代理行为时代理权已经终止。

（4）相对人基于这个客观情形而与无权代理人成立民事行为。

2.表见代理对于本人来说，产生与有权代理一样的效果。即在相对人与被代理人之间发生法律关系。被代理人应受无权代理人与相对人实施的民事行为的拘束。被代理人不得以无权代理为抗辩事由，主张代理行为无效。

【举例】甲为乙公司业务员，负责某小区的订奶业务多年，每月月底在小区摆摊，更新订奶户并收取下月订奶款。后来，甲从乙公司辞职。某日，甲仍照常前往小区摆摊收取订奶款。订奶户不知内情，照例交款，甲亦如常开出盖有乙公司公章的订奶款收据。之后甲携款离开，下落不明。由于合同签订人（甲）持有被代理人（乙公司）的盖有印章的订奶款收据，使得相对人（订奶户）相信其有代理权，因

此构成表见代理，应由乙公司向订奶户承担合同履行义务。

【提示】有权代理和无权代理的区别

【知识点】诉讼时效基本理论

（一）诉讼时效的概念

诉讼时效是指请求权不行使达一定期间而失去国家强制力保护的制度。诉讼时效有以下特点：

1.有债权人不行使权利的事实状态存在，而且该状态持续了一段期间。

2.诉讼时效届满不消灭实体权利。

3.诉讼时效具有强制性。当事人对诉讼时效利益的预先放弃无效。诉讼时效的具体内容，如诉讼时效的期间、计算方法以及中止、中断的事由均由法律规定，当事人约定无效。

（二）诉讼时效的适用对象

1.根据《民法总则》规定，下列请求权不适用诉讼时效的规定：请求停止侵害、排除妨碍、消除危险；不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产；请求支付抚养费、赡养费或者扶养费；依法不适用诉讼时效的其他请求权。

2.对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：

（1）支付存款本金及利息请求权；

（2）兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；

（3）基于投资关系产生的缴付出资请求权。

（三）诉讼时效的种类与起算

1.诉讼时效的种类

2.诉讼时效期间的起算

诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。

【举例】甲、乙订立买卖合同，约定甲于2016年3月1日向乙供货，乙在收到货物后1个月内一次性付清全部价款。甲依约供货后，乙未付款。若甲一直未向乙主张权利，则甲对乙的付款请求权诉讼时效期间届满日为2019年4月1日。由于约定1个月内付款，因此应在4月1日乙未付款时甲“应当知道”自己权利受到侵害，此时计算3年普通诉讼时效期间。

（四）诉讼时效的中止

1.诉讼时效中止的概念

诉讼时效的中止，指在诉讼时效进行中，因一定的法定事由的发生而使权利人无法行使请求权，暂

时停止计算诉讼时效期间。《民法总则》规定，在诉讼时效期间的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。

在诉讼时效中止的情况下，在时效中止的原因消除后，诉讼时效始终剩下6个月。即自中止时效的原因消除之日起满6个月，诉讼时效期间届满。在民法规定的最长诉讼时效期间内，诉讼时效中止的持续时间没有限制。

2.诉讼时效中止的事由

中止诉讼时效必须有法定事由的存在。根据《民法总则》的规定，中止诉讼时效的事由有两类：一是不可抗力；二是其他障碍。此处的其他障碍包括：（1）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权；（2）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；（3）权利人被义务人或者其他人控制；（4）其他导致权利人不能行使请求权的障碍。

诉讼时效中止要点小结：

1.两类事由，且发生在最后六个月；

2.诉讼时效暂停计算；

3.事由消除后，再给6个月。

（五）诉讼时效的中断

1.诉讼时效中断的概念

诉讼时效的中断，指在诉讼时效进行中，因法定事由的发生致使已经进行的诉讼时效期间全部归于无效，诉讼时效期间重新计算。《民法总则》规定，有下列情形之一的，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算：权利人向义务人提出履行请求；义务人同意履行义务；权利人提起诉讼或者申请仲裁；与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。

2.诉讼时效中断的法定事由

（1）权利人向义务人提出履行请求

（2）义务人同意履行义务

义务人作出分期履行、部分履行、提供担保、请求延期履行、制定清偿债务计划等承诺或者行为，均属于义务人同意履行义务的行为。

（3）提起诉讼或申请仲裁

3.下列情形也可以发生诉讼时效中断：

连带债

权债务

对于连带债权人、连带债务人中的一人发生诉讼时效中断效力的事由，应当认定对其

他连带债权人、连带债务人也发生诉讼时效中断的效力。

代位权

诉讼

债权人提起代位权诉讼的，应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效

中断的效力。

债权转

让

债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。债务承担情

形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权

人之日起中断。

【举例】2019年2月1日，甲公司与乙公司经协商决议合并为丙公司，随后按照《公司法》的规定，于2019年2月5日向所有债权人发出通知并公告。其中，丁公司于2019年2月10日收到了通知，并于2019年2月15日看到了公告。此前，甲公司欠丁公司一笔货款已到期，丁公司对该项债权请求权的诉讼时效的中断日期是2019年2月10日。债务承担情形下（丙公司承担），构成原债务人对债务承认的（发出通知的行为），应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人（收到通知）之日起中断。