法律职业资格考试刑诉真题卷答案及解析七

2018法律职业资格考试刑诉真题卷答案及解析（七）

2018年法律职业资格考试客观题考试报名已经结束，已经报名考试的考生，想必已经进入紧张的复习阶段，今年法考客观题实行全国机考，不熟悉计算机的考生，多做模拟练习，尽快熟悉机考环境，避免操作丢分。

一、单项选择题

1．叶某因挪用资金罪被判处有期徒刑一年缓刑两年，判决宣告时叶某表示不上诉。其被解除羁押后经向他人咨询，认为自己不构成犯罪，于是又想提出上诉。下列哪一项是正确的？

A．叶某已明确表示不上诉，因此不能再提起上诉

B．需经法院同意，叶某才能上诉

C．在上诉期满前，叶某有权提出上诉

D．叶某可在上诉期满前提出上诉，但因一审判决未生效，需对他重新收押

【答案】C

【考点】上诉

【解析】本题考查上诉的方式。根据《刑事诉讼法》第206条的规定：“被告人、自诉人和他们的法定代理人，不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉。对被告人的上诉权，不得以任何借口加以剥夺。”只要被告人不服第一审判决在上诉期内就可以提出上诉，C正确。

2．张某，甲市人，中国乙市远洋运输公司“黎明号”货轮船员。“黎明号”航行在公海时，张某因与另一船员李某发生口角将其打成重伤。货轮返回中国首泊丙市港口时，张某趁机潜逃，后在丁市被抓获。该案应当由下列哪一法院行使管辖权？

A．甲市法院

B．乙市法院

C．丙市法院

D．丁市法院

【答案】C

【考点】特殊情况的管辖权

【解析】根据《高法解释》第4条规定：在中华人民共和国领域外的中国船舶内的犯罪，由该船舶最初停泊的中国口岸所在地的人民法院管辖。“黎明号”货轮最初停泊的中国口岸所在地法院就是丙市法院，因此应当由丙市法院行使管辖权，C项正确。

3．下列关于刑事诉讼中辩护人与诉讼代理人区别的表述，哪一项是正确的？

A．介入诉讼的时间不同

B．可以担任辩护人和诉讼代理人的人员范围不同

C．是否出席法庭不同

D．承担的刑事诉讼职能不同

【答案】D

【考点】辩护人和诉讼代理人

【解析】本题考查辩护人和诉讼代理人的区别。辩护人于代理人介入诉讼的时间都是在提起诉讼时可以委托，A错误。注意区分介入刑事案件的时间和诉讼时间不是一回事。担任辩护人和诉讼代理人的人员范围是相同的并都可以出席法庭，BC错误。在刑事诉讼中,辩护人行使的是辩护职能,而刑事诉讼中代理人使控诉职能，D正确。

4．关于侦查中的专门调查工作，下列哪一选项是正确的？

A．在执行拘传的时候，不另用搜查证可以进行搜查

B．对于死因不明的尸体，公安机关有权决定解剖，并且通知死者家属到场

C．对人身伤害的医学鉴定，由省级人民政府指定的医院进行

D．对犯罪嫌疑人作人身伤害的医学鉴定的期间不计入办案期限

【答案】B

【考点】侦查

【解析】本题考查侦行为。根据《刑事诉讼法》第136条规定：“进行搜查，必须向被搜查人出示搜查证。在执行逮捕、拘留的时候，遇有紧急情况，不另用搜查证也可以进行搜查。”A错误。

第129条规定：“对于死因不明的尸体，公安机关有权决定解剖，并且通知死者家属到场。”B正确。

根据2012年新刑诉法规定，对人身伤害和精神病鉴定不需要省级人民政府指定的医院1进行，也不需要加盖公章，C错误。

第147条规定：“对犯罪嫌疑人作精神病鉴定的期间不计入办案期限。”除精神病鉴定意外，其他鉴定期间均计入办案期限，D错误。

5．甲、乙涉嫌共同抢夺。经审理，一审法院判处甲有期徒刑3年、乙有期徒刑2年。检察院以对甲量刑过轻为由提起抗诉。甲、乙均没有上诉。关于本案二审程序，下列哪一选项是正确的？

A．二审法院仅就甲的量刑问题进行审查

B．二审法院可以不开庭审理

C．乙应当参加法庭调查

D．如果改判，二审法院可以加重乙的刑罚

【答案】D

【考点】第二审程序的审判

【解析】本题考查第二审程序。根据《刑事诉讼法》第222条规定：“第二审人民法院应当就第一审判决认定的事实和适用法律进行全面审查，不受上诉或者抗诉范围的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上诉的，应当对全案进行审查，一并处理。”该条规定的是二审全面审查原则，意味着二审法院审理案件不受上诉或者抗诉范围限制，所以二审不仅只就甲的量刑问题进行审查，A错误。

第223条规定：“第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：(一)被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；(二)被告人被判处死刑的上诉案件；(三)人民检察院抗诉的案件；(四)其他应当开庭审理的案件。”检察院抗诉案件必须开庭，B错误。

根据《刑诉法解释》第323条第（三)项规定：“对同案审理案件中未上诉的被告人，未被申请出庭或者人民法院人民法院认为没必要到庭的你，可以不再传唤。”所以检察院对乙的判决并没有提出抗诉，所以乙不是必须出庭，C错误。

根据《刑事诉讼法》第226条规定：“第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。”所以对于检察院将抗诉案件并不受上诉不加刑的限制，对甲可以加重刑法，D正确。

二、多项选择题

6．关于检察院办理死刑上诉、抗诉案件的开庭前审查程序，下列哪些说法是正确的？

A．应当讯问被告人，听取被告人的上诉理由或者辩解

B．应当听取辩护人的意见

C．应当询问证人

D．可以听取被害人的意见

【答案】AD

【解析】本题考查死刑上诉、抗诉案件的开庭前审查程序，《人民检察院刑事诉讼规则（试行）（2012年修订）》第四百四十七条规定，人民检察院办理死刑上诉、抗诉案件，应当进行下列工作：（一）讯问原审被告人，听取原审被告人的上诉理由或者辩解；（二）必要时听取辩护人的意见；（三）复核主要证据，必要时询问证人；（四）必要时补充收集证据；（五）对鉴定意见有疑问的，可以重新鉴定或者补充鉴定；（六）根据案件情况，可以听取被害人的意见。A、D项正确，B、C项错误。

三、不定项选择题

7．鲁某与关某涉嫌贩卖冰毒500余克，B省A市中级法院开庭审理后，以鲁某犯贩卖毒品罪，判处死刑立即执行，关某犯贩卖毒品罪，判处死刑缓期二年执行。一审宣判后，关某以量刑过重为由向B省高级法院提起上诉，鲁某未上诉，检察院也未提起抗诉。

关于本案侦查，下列选项正确的是：

A．本案经批准可采用控制下交付的侦查措施

B．对鲁某采取技术侦查的期限不得超过9个月

C．侦查机关只有在对鲁某与关某立案后，才能派遣侦查人员隐匿身份实施侦查

D．通过技术侦查措施收集到的证据材料可作为定案的依据，但须经法庭调查程序查证属实或由审判人员在庭外予以核实

【答案】ACD

【考点】技术侦查

【解析】A项、C项皆正确，当选。根据《刑事诉讼法》第151条规定：为了查明案情，在必要的时候，经公安机关负责人决定，可以由有关人员隐匿其身份实施侦查。但是，不得诱使他人犯罪，不得采用可能危害公共安全或者发生重大人身危险的方法。对涉及给付毒品等违禁品或者财物的犯罪活动，公安机关根据侦查犯罪的需要，可以依照规定实施控制下交付。本题所涉及的犯罪属于给付毒品的案件，可以采用控制下交付的措施，故A正确；因为只有在立案之后的侦查阶段，才可以实施控制下交付这一秘密侦查手段，所以C也正确。

B项错误，不可选。根据《刑事诉讼法》第149条规定：批准决定应当根据侦查犯罪的需要，确定采取技术侦查措施的种类和适用对象。批准决定自签发之日起三个月以内有效。对于不需要继续采取技术侦查措施的，应当及时解除；对于复杂、疑难案件，期限届满仍有必要继续采取技术侦查措施的，经过批准，有效期可以延长，每次不得超过三个月。故B 项错误。

D项正确，当选。根据《刑事诉讼法》第152条规定，依照本节规定采取侦查措施收集的材料在刑事诉讼中可以作为证据使用。如果使用该证据可能危及有关人员的人身安全，或者可能产生其他严重后果的，应当采取不暴露有关人员身份、技术方法等保护措施，必要的时候，可以由审判人员在庭外对证据进行核实。故D项正确。

8．犯罪嫌疑人刘某涉嫌故意杀人被公安机关立案侦查。在侦查过程中，侦查人员发现刘某行为异常。经鉴定，刘某属于依法不负刑事责任的精神病人，需要对其实施强制医疗。关于有权启动强制医疗程序的主体，下列选项正确的是：

A．公安机关

B．检察院

C．法院

D．刘某的监护人、法定代理人以及受害人

【答案】BC

【考点】有权启动强制医疗程序的主体

【解析】《刑事诉讼法》第285条第一、二款的规定：根据本章规定对精神病人强制医疗的，由人民法院决定。公安机关发现精神病人符合强制医疗条件的，应当写出强制医疗意见书，移送人民检察院。对于公安机关移送的或者在审查起诉过程中发现的精神病人符合强制医疗条件的，人民检察院应当向人民法院提出强制医疗的申请。人民法院在审理案件过程中发现被告人符合强制医疗条件的，可以作出强制医疗的决定。

B、C项皆正确，当选。强制医疗的启动程序可以分为以下两种方式：一是检察院的申请启动方式，即对于公安机关移送的或者在审查起诉过程中发现的精神病人符合强制医疗条件的，检察院应当向法院提出强制医疗的申请。二是法院的决定启动方式，即法院在审理案件过程中发现被告人符合强制医疗条件的，可以作出强制医疗的决定。故B项所述的检察院和C项所述的法院都具有强制医疗程序启动主体的法律地位，皆应当选。

A、D项皆错误，不可选。公安机关以及刘某的监护人、法定代理人以及受害人不能独立启动强制医疗程序，皆不可选。

9．法院在刑事案件的审理过程中，根据对案件的不同处理需要使用判决、裁定和决定。请根据有关法律规定及刑事诉讼原理，关于一个案件中适用判决、裁定、决定的数量，下列选项正确的是？

A．在一个案件中，可以有多个判决

B．在一个案件中，可以有多个裁定

C．在一个案件中，可以有多个决定

D．在一个案件中，可以只有决定，而没有判决或裁定

【答案】ABCD

【考点】判决、裁定和决定

【解析】A项：一个案件当中只会有一个发生法律效力并且被执行的判决，但经历过两级审理的案件也有可能存在着两个判决，即一审判决和二审判决，此项正确。

B项：一个案件当中由于可能存在多个程序性问题或实体问题需要处理，例如中止审理、减刑、假释等，因此可能存在着多个裁定，此项正确。

C项：原理同上，一个案件中可能存在多个程序问题需要处理，例如开庭审判、延期审理、有关强制措施等，因此一个案件可能存在着多个决定，此项正确。

D项：在某些案件当中，有些决定具有终结诉讼的效力，例如不立案的决定如果出现在诉讼终结之前，则会出现只有决定而没有判决和裁定的情形，此项正确。

10．关于我国刑事诉讼中证明责任的分担，下列说法正确的是：

A．犯罪嫌疑人应当如实回答侦查人员的提问，承担证明自己无罪的责任

B．自诉人对其控诉承担提供证据予以证明的责任

C．律师进行无罪辩护时必须承担提供证据证明其主张成立的责任

D．在巨额财产来源不明案中，检察机关应当证明国家工作人员的财产明显超过合法收入且差额巨大这一事实的存在

【答案】BD

【考点】举证责任

【解析】本题考查举证责任的分配。一般公诉案件中人民检察院应承担证明被告人有罪的证明责任，犯罪嫌疑人、被告人不负证明自己无罪的责任，巨额财产来源不明罪等除外，但是对于差额巨大这一事实仍由检察院承担，AC错误D正确；

自诉案件中自诉人对其控诉罪行承担证明责任，B正确。