国际私法期末考试范围

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一、名词解释

1.涉外民事关系：指在民事关系的主体、客体和权利义务据以发生的法律事实等因素中至少

有一个为外国因素的民事关系。

2.法律冲突：指民事法律的国际冲突，即涉及两个或两个以上不同法域的民事法律对某一民

事关系的规定各不相同，而又竞相要求适用于该民事关系，从而造成的该民事

关系在法律适用上的抵触的现象。

3.冲突规范：是指处理涉外民事关系时，在有两个或两个以上的国家的民法根据有关的连结

因素都可能或竞相适用于该民事关系的情况下，指定应该适用其中哪一国法律

作为准据法的规范。

4、连结点：指冲突规范就范围中所要解决的问题指定应适用何国法律所依据的一种事实因素。

5、识别：是指依据一定的法律观点或法律概念，对有关事实的性质作出“定性”或“分类”，

把它归入特定的法律范畴，从而确立应援引哪一种冲突规范的法律认识过程。

6、反致：指对于某一涉外民事关系，甲国（法院国）根据本国的冲突规范指引乙国的法律作

准据法时，认为应包括乙国的冲突规范，而依乙国冲突规范的规定却应适用甲国的

实体法作准据法，结果甲国法院根据本国的实体法判决案件的制度。

7、法律规避：指涉外民事关系的当事人为了利用某一冲突规范，故意制造出一种连结点构成

事实，以避开本应适用的准据法，并使得对自己有利的法律得以适用的一种逃

法或脱法行为。

8、公共秩序：指法院在依自己的冲突规范本应适用某一外国法作准据法，如果外国法适用的

结果与法院国的重大利益、基本政策、基本道德观念或法律的基本原则相抵触，

则可以拒绝或排除适用该外国法的一种保留制度。

二、简答

1、法律冲突的产生原因

（1）在现实生活中大量出现含有涉外因素的民事关系；

（2）所涉各国民法上的规定不同；

（3）司法权的独立；

（4）国家为了发展对外民商事关系，必须承认内外国法律的平等，亦即有必要在一定范围内承认所涉外国法的域外效力。

2、意大利的法则区别说（背景）41

答：当时，各个城邦国家存在同时有效的两种法律：一是适用于所有的城邦国家作为普通法的罗马法，二是诸城邦国家各自制定的“法则”。由于法则与罗马法相异，各法则之间也各不相同，法律冲突的产生便是必然。于是，当时的法学家开始寻求解决这种法则冲突的方法。巴托鲁斯的法则区别说便是后期注释法学派研究成果的总成。其学说是建立在把法则区分为物法和人法的两分法基础之上，他借助于法则的词语结构来实现这种区分。有人戏称此为“文句区别说”，但上述缺陷并不足以抹杀巴托鲁斯作为国际私法开拓者的成就，因为正是他首先抓住了法律的域内域外效力这一法律冲突的根本点，其被称为“国际私法之父”。

3、法国的法则区别说（又称意思自治说）43

答：杜摩兰提出在契约关系中应适用当事人自主选择的那一习惯主张。他不但主张当事人自己选择的习惯，而且认为，即令在当事人的契约中未作这种明示的选择，，法院也应推定当事人意欲适用什么习惯于契约的实质要件。他极力主张扩大“人法”的适用范围，而缩小“物法”的适用范围。（杜摩兰的意思自治原则，影响绵延至今，现在已成为选择契约准据法的一项普遍接受的原则，并且其适用对象大有日愈拓展之势。）

4、里斯——最密切联系说（简答或论述）52

答：在批判第一次《美国冲突法重述》过程中，美国国际私法学界出现了百家争鸣的局面。其中，最具影响力的是里斯，他竭力标榜最密切联系说，并主持编纂了以最密切联系原则作为理论基础的《美国第二次冲突法重述》。（该重述是当代美国国际私法理论演变的一面镜子，它总结了自第一次《美国冲突法重述问世后四十年来》国际私法的司法实践和理论发展，不仅在美国国际私法的历史上具有重要的意义而且对其他国家国际私法的立法和学说也产生了重要影响。）该重述首先，实现了理论基础的彻底变革，以“最密切联系原则”取代了“既得权”学说；其次，抛弃了硬性冲突规则，以可供选择的系属公式代替了不变的单一系属公式，确立了“最密切联系原则”的具体内容，开创了把“规则”和“方法”结合起来加以规定的很好的范例，而且还表明冲突法所追求的并不能局限于实现“冲突正义”还应包括其它利益。

5、当代国际社会国际私法的发展趋势

（1）国际私法范围的扩大与内容的不断丰富

（2）国际私法的国际法因素不断增强，国际民商新秩序逐渐得以强调

（3）国际私法趋同化倾向不断加强，比较国际私法迅速发展

（4）对传统冲突法及其学说改造的深化

（5）国际私法的国内法典日渐增多

6、物之所在地法适用的例外（或哪些物不用物之所在地法）

（1）运输中的物

（2）外国法人在自行终止或被法人国籍国解散时的财产

（3）与人身关系密切的财产

（4）无主土地上的物的物权

（5）国家财产

（6）虚拟财产（一般适用债务人的住所地）

（7）其它形式的财产

7、物之所在地法的适用范围（关于物的哪些纠纷适用物之所在地）

（1）对物为动产或不动产的识别

（2）物权的客体范围

（3）物权的种类和内容

（4）物权的取得、变更和消灭的条件

（5）物权的保护方法

8、合同准据法的三个历史发展阶段

（1）以缔约地法为主的单纯依空间连结因素决定合同准据法的阶段

（2）以意思自治原则为主，强调依当事人主观意向决定合同准据法的阶段（3）以proper law为代表的用更为灵活的冲突规范指定合同准据法的阶段

三、选择

1、国际私法的范围（多选）

（1）外国人民事法律地位规范

（2）冲突规范

（3）统一实体规范

（4）国际民事诉讼与国际商事仲裁程序规范

2、国际私法的渊源（多选）

（1）国内立法

（2）判例

（3）国际条约

（4）国际惯例

3、欧洲最早在国内法中规定冲突规范的法典：1756年《巴伐利亚法典》

4、最早规定冲突规范的法律：唐朝《永徽律》

5、P36真题1

6、p39国际私法的历史

7、当事人挑选法院，对于冲突规范，可以达到什么效果？（多选）——挑选冲突规范，挑选准据法，挑选案件结果。74

8、连结点的分类76

（1）客观连结点和主观连结点

（2）静态连结点和动态连结点

（3）单纯的事实和法律概念

9、判断是那种冲突规范的类型p80

10、物之所在地是动态连结点

11、p103真题1

12、法国福果案体现了哪一法律制度？——反致。p108

13，《法律适用法》第7条关于诉讼时效的规定——诉讼时效为实体法问题。

14、《法律适用法》第6条

15、p117涉外诉讼适用什么法？(B)A.中国法B.适用相关涉外民事关系适用的法律C.实体法

D.最密切联系法

16、鲍富莱蒙诉比贝斯科案体现了哪一制度？——法律规避 P124

17、中国有关外国法查明的规定：

对于应当适用的外国法律，可通过下列途经查明：（1）由当事人提供（2）由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关（中国为司法部）提供（3）由我国驻该国使领馆提供（4）由该国驻我国使馆提供（5）由中外法律专家提供（6）仍不能查明的，适用中国法律（《法律适用法解释17条》）。

《涉外民事关系法律适用法》第10条。

18、公共秩序的立法方式：合并限制的立法方式《涉外民事关系法律适用法》4、5。P134

19、中国有关公共秩序的立法：《涉外民事关系法律适用法》5：外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。

20、p140真题1；p141真题4

21、国民待遇原则在国内法中的最先确认：1804年《法国民法典》

22、新中国是在（1955年）和埃及签订的贸易协定中最早采用最惠国待遇制度的。

23、A国潜艇在我国钓鱼岛附近与我国货轮发生碰撞……本案实质问题是什么?为什么?

答：歧视待遇，因为针对的是某一个国家。P147

24、中国解决国籍冲突的有关规定：《涉外民事关系法律适用法》19条

甲在A、B、C三国均有住所，且有C国国籍，则适用C国法律；若甲在A、B、C三国均有国籍，但无经常居所地，D国是其经常居所地，与B国有最密切联系，则适用B国法律。

25、中国有关住所冲突的解决原则：《涉外民事关系法律适用法》20条，司法解释15条。

26、我国有关自然人权利能力的规定：——适用经常居所地法律《法律适用法》11条。

27、宣告失踪或者宣告死亡，适用自然人经常居所地法律。《涉外民事关系法律适用法》13

28、自然人民事行为能力：《涉外民事关系法律适用法》12条.

29、法人的权利能力与行为能力：《涉外民事关系法律适用法》14条

30、（1865年《意大利民法典》）更是明确把意思自治原则提到选择合同准据法的首要原则的高度。

31、p276真题2

32、意大利人到中国收养儿童，适用中、意法律。《涉外民事关系法律适用法》28条

33、合同纠纷，以下哪些地的法院可以受理？民诉第265条

34、2006年中国最高人民法院《关于涉外民事或商事案件司法文书送达问题若干规定》，本《规定》适用于下列案件：（1）涉外合同和侵权纠纷案件（2）信用证纠纷案件（3）申请撤销、承认与强制执行国际仲裁裁决的案件（4）审查有关涉外民商事仲裁条款效力的案件（5）申请承认和强制执行外国法院民商事判决、裁定的案件。发生在与外国接壤的边境省份的边境贸易纠纷案件，涉外房地产案件和涉外知识产权案件不适用本《规定》。（五类案件，五类法院接管，三类不适用）P371

35、国家及其财产豁免权的内容一般包括：（1）司法管辖豁免（2）诉讼程序豁免（3）强制执行豁免（放弃其中一项，不代表放弃另外两项）

36、p424-430选择

四、案例分析

1、p160自然人行为能力的法律冲突中各国对成年年龄的规定不同

2、p203案例【8.1】答:属于物权纠纷中的不动产纠纷，以中国法为准据法。理由：36条，不动产纠纷，适用不动产所在地法。

3、p230案例【10.1】第一问

4、p281船舶碰撞的法律适用（5分）

5、p295在中国境外结婚。中国的李某（男）和陈某（女）因未达婚龄，在泰国旅游结婚，而后李某死亡，其家人与王某发生纠纷，法院判决婚姻无效……

（1）婚姻的形式要件是什么？

答：①、民事登记婚姻方式②、宗教婚姻方式③、民事登记和宗教仪式结合的方式④、事实婚姻方式

（2）我国对涉外婚姻结婚条件和手续是如何规定的?《涉外民事关系法律适用法》21、22（3）若二人达到法定婚龄，但是按泰国宗教仪式举行婚礼，是否有效？

答：有。理由:《涉外民事关系法律适用法》22条

6、一人死亡，其在中、澳各有一套房产，还有金银若干，该如何继承?（5分）关于房产应依不动产所在地法，金银依继承人死亡时经常居所地法。

7、2003.8月，齐齐哈尔工地挖出日本核武器，当地居民向日本法院诉日本政府，日本以1972年《中日建交签订了免日侵赔偿公约》为由拒绝赔偿，当事人向中国法院起诉。

（1）若当事人向中国法院起诉，中国法院能否受理？为什么？

答：中国法院不能受理，因为日本享有国家豁免权

（2）假设中国受理，如何确定准据法？

答：依中国法为准据法，理由：侵权纠纷，依侵权行为地法

（3）假设中国法院判决日本败诉，能否强制执行？

答：即使中国判日败诉，中国也不能强制执行，因为日本有强制执行豁免权

（4）假设日本放弃豁免权，但以公约为由抗辩的，应如何判断？

答：中国政府在公法途径放弃赔偿请求权，不代表中国公民放弃私人赔偿请求权。