有关尽职调查学习总结

有关尽职调查的学习总结

一、基本含义

尽职调查又称谨慎性调查，是指投资人在与目标企业达成初步合作意向后，经协商一致，投资人对目标企业一切与本次投资有关的事项进行现场调查、资料分析的一系列活动

调查研究有一些基本的方面，每一个方面都像是一块块平整的石块。你必须翻开每一块石头，看看底下有没有毒蛇。如果你不把所有石头都翻起来看看，就可能留下一条隐藏的毒蛇，说不定它哪天会爬出来咬你一口。

二、从并购纠纷看尽职调查的重要性

决策的需要、增加谈判筹码的需要、风险管理的需要、并购后整合运营的需要

三、尽职调查在并购交易中的功能

（一）针对特殊商品的信息对称功能

（二）发现并购价值和并购风险的功能

（三）优化并购交易结构的功能

（四）增强并购交易谈判地位的功能

（五）化解实有和或有风险的功能

四、尽职调查的实施

（一）尽职调查实施的目的

并购中的尽职调查，是并购方对并购交易中的隐蔽风险进行研究，是并购方在并购交易开始前和整个并购进行过程中对目标公司和卖方实施的包括法律、财务和经营在内的一系列审查和审计，以确定其所购买的企业或资产对并购方是否存在隐蔽的、不必要的风险。

具体而言：

1、确认出售方的资产和权益的完整性和价值大小等；

2、通过尽职调查，发现目标公司在重大合同中的潜在责任，并提出补救措施。一般而言，补救措施包括：

（1）调整交易价格；

（2）提出交割的先决条件：要求出售方在交割前对资产权属的缺陷和负债资产补全手续，或将该部分资产剥离，并将此作为交割的先决条件。

（3）取消交易（最严重的后果）。

（二）尽职调查实施的内容

1、尽职调查小组

尽职调查小组一般由收购方高级管理层、内部财务人员、内部法律人员，外部聘请的律师、会计师和财务顾问等组成，律师主要是针对目标公司的合法性进行核查。

2、尽职调查的内容：

（1）目标公司主体资格的审查，以确定交易方主体的合法性。主体合法是并购活动进行的前提，如果存在主体资格的瑕疵，极易导致整个并购活动的功亏一篑。

（2）卖方是否合法持有目标公司的股份和资产，拟转让的股份是否存在质押等情况，卖方是否签署包含禁止或限制目标公司股份转移的合同、协议或其他文件。

（3）审查目标公司的章程和细则，是否存在影响收购的防御性条款、内容或规定，如禁止更换董事或轮换董事制，并购协议需要绝对多数表决通过，高薪补偿被辞退高级管理人员等。

（4）审查目标公司的企业结构，调查内容主要包括了解目标公司的历史沿革状况、对外投资情况、内部管理结构及管理制度或方法。该项调查工作可以使并购方掌握目标公司的管理架构、决策体系及其产生的历史原因，对于并购完成后改造目标公司的管理方法、改组决策层具有重要意义。

（5）审查目标公司各项关键财产（包括有形资产和无形资产）权利的合法性与完整性，是否存在租赁、抵押、留置、等权利限制情况。

（6）审查目标公司的重大合同，其履行情况如何，是否存在当目标公司控制权转移时，需提前支付、终止合同、解除担保等约定。

（7）审查目标公司的债权债务情况，重大债权债务关系的存续状态，是否存在未披露的债务关系。

（8）审查是否存在未结的或潜在的重大诉讼事项，以及未完结之诉讼、仲裁及生效判决、裁定的执行情况。这些诉讼情况结果可能会改变目标公司的资产数额，这对于交易价格的确定将产生重大的影响。

（9）审查目标公司的财务状况，调查内容主要包括审查分析目标公司近年来的资产负债情况、损益情况、财务变动情况、贷款、抵押及担

保情况。这是为了掌握目标公司的债务情况及其偿还周期、利率、罚则及债权人有无限制性要求。

（10）审查目标公司的税务状况，调查内容主要是审查目标公司近年来的纳税及完税情况，掌握目标公司所有税项是否结清，可能享受的税收优惠，以及有无潜在的责任。税收是一个可能产生潜在责任的方面，特别是在国家有关税收政策发生变动时，目标公司对于诸多税种也许都不甚清楚时。在目标公司故意或由于不知而未予纳税的情况下，税务机关自然会要求接管目标公司的收购方来承担不足纳税的法律责任，包括欠缴税款所产生的罚款责任。这将直接增大收购方的并购成本和风险。所以，对于目标公司的纳税情况、有无欠缴税纪录、国家对目标公司适用的税务有无调整以及目标公司享有的税收优惠政策是否符合国家法律规定等问题的审查极为重要。

（11）审查目标公司的人员雇佣合同，收购方对于目标公司雇员可能承担的法定责任和义务。

（12）审查目标公司的保险，是否覆盖了风险所及的领域，是否投保了足额的保险。

（13）审查目标公司的产品生产及销售状况，调查内容主要包括了解目标公司产品种类及其性能、原材料供应、能源供应、特殊产业许可及国家补贴、产品销售网络以及产品市场份额。通过该项调查工作，可以确定目标公司在并购后的市场前景是否良好，并可预先考虑相关的改进措施。

（14）审查目标公司的环保状况。随着国家对于环保的日益重视，如果并购行为违反环保法律的相关规定，不仅会产生环保责任，而且可能面临罚款等惩罚，甚至可能企业因此而被停业或限期治理。因此，必须审查与目标公司有关的环保规定、当初设立目标公司时如何通过环保审查及目前有无违反环保规定的情况等内容。

（15）审查目标公司的人事制度，调查内容主要包括目标公司的劳动合同、职工福利、员工手册\人员参保等情况。

（三）尽职调查实施的程序

1、尽职调查程序的启动（签订保密协议或意向书）双方约定可以具有法律效力。

（1）签订保密协议或意向书。

（2）作为出售方的律师，应主动控制尽职调查程序（节奏）和制订尽职调查规则，并建立资料室。

（3）作为收购方的律师，尽职调查作用体现为：协助收购方辨认交

易风险以及规避风险，确认收购方需要保护的程度有多大。完整的尽职调查应该能为收购方提供目标公司或业务的价值的概况图，以及帮助收购方确定收购价格，评估收购风险，帮助收购方事先拟订适合的合同条款以涵盖可能出现的风险。（尽职调查大量的工作在收购方方面）。

2、初步的尽职调查与初步的尽职调查法律意见书

（1）制作需委托方提供相关法律文件的清单；

（2）要求委托方按律师文件清单提供反映委托方法律现状的文件；

（3）要求委托方提供已掌握的有关目标公司的法律现状及其它相关资料，并提供文件清单；

（4）必要时进行工商调查；

（5）审查已提供的法律文件，制作需委托方提供的补充法律文件清单；

（6）要求委托方按照补充法律文件清单继续提供相关资料（如有）；

（7）律师收到文件后，应向委托方出具收条，并注明文件名称及是否为复件；

（8）根据已有的法律文件出具初步法律意见书；

（9）出具初步法律意见书（主要内容）如果需要深入调查提出后续工作建议。

－－前言；

－－委托方的基本法律状况、主体资格的确定；

－－被并购方的基本法律状况、主体资格的确定；

－－被并购方的股权结构及变化（如有）；

－－被并购方主体的简要情况，特别是企业性质；

－－此次并购尚不明确的法律问题及可能存在的障碍；

－－进一步并购需明确的问题和工作的重要方向,这是交易是否能做下去的重大障碍；

－－工作方案的调整建议；

－－中止或终止并购的建议（如有）及依据。

3、深入的尽职调查

（1）深入尽职调查与被并购方的配合；

（2）对已掌握的被并购方的文件资料进行确认与核实；

（3）制作需被并购方提供的文件资料清单，并得到委托方认可；

（4）要求被并购方提供相关文件资料，并同时进行原件与复印件的核实工作。

（5）部分文件需到相关政府部门进行调查核实；

（6）通过对被并购方文件的审查，提出新的需补充文件清单；

（7）吸收和引用其它中介机构出具的顾问报告、审计和评估报告中相关的内容；

（8）出具有关此次并购的法律意见书。

4、尽职调查法律意见书

（1）保留初步法律意见书经深入尽职调查确认的内容，将初步法律意见书不确定的内容删除；

（2）被并购方法律现状的描述；

（3）被并购方主体资格的认定；

（4）被并购方股权结构及历史演变；

（5）被并购方权属与资质；

（6）被并购方主要债权、债务及可能存在的争议；

（7）未了诉讼、仲裁情况；

（8）诉讼、仲裁及可能的争议对本次并购的影响；

（9）主要投资项目的法律评价；

（10）签署合同时应注意的法律问题。

其中(9)( 10)是委托方希望看到的实质性内容.

（四）尽职调查的方法

1、收集文件资料

（1）是掌握公司全貌的最基本方式,通过审阅收集的文件资料,可以发现许多潜在问题的线索.

（2）通过收集公司三会文件,用章制度可以找到用章记录，并核查或有事项的范围和金额.

（3）通过公司提供的商标、专利、土地、房产等证件可以发现其权属是否有瑕疵并以此为方向进行外部调查。

（4）通过财务报表存续的历史文件，可以了解公司可能存在的资产、人员、财务、税务等多方面潜在问题的线索而展开进一步的调查。一般情况下，中介机构会提前准备一个全面的调查清单交给目标企业，在收集了部分文件并发现重要线索的基础上还会提交一个有针对性的调查清单。

2、与管理层或主要技术、业务人员面谈

在收集部分文件资料的基础上，与目标企业管理层或业务人员的访谈也是至关重要的。

首先，可以将文件资料中发现的疑问向其核实。

其次，可以让其帮助中介机构追查线索并最终找到事实真相。

第三，可以了解公司内部管理层、主要技术、业务人员或普通员工对并购的态度及设想。

第四，可以通过不同人员的访谈中的矛盾之处发现更深入的问题线索。

最后，从人力资源角度可以考察管理层、主要技术、业务人员是否有利于公司并购后的整合运营需要。

3、与相关方核对事实

尽职调查还有一个重要方面是外调。

工商登记的查询。

国资部门的走访。

土地、房产部门的查询。

商标局、专利局的查询。

税务部门的走访。

通过外调的事实和资料与内部收集的文件资料结合分析，可以发现确定的事实和重大风险隐患。

4、实地考察（要借助于行业专家）

可以更直观地揭示相关事项的真伪。

尽职调查人员要对目标企业地点或计划中的地点、相关项目的厂房设备、办公场地进行实地走访，相关现场管理人员的口述情况也是实地考察中的一个重要收获。中介机构还需要做好实地考察记录并拍照留底。

注意“明查暗访”相结合。

五、尽职调查与合同条款的衔接

如果将项目转让比作“炒菜”的话，那么，尽职调查工作只是提供了“做菜”（起草合同）的丰富“原料”，能够得到“美味可口的佳肴”（有效防范法律风险的合同）则依赖于成熟精湛的合同条款设计的法律技术。

（一）单方解除权条款的设定（针对颠覆性问题）

（二）声明与保证条款的设定

（三）付款条款的安排

（四）担保条款的安排

（五）赔偿条款的安排

以声明与保证条款的设定为例

1、声明保证条款是出售方律师和收购方律师之间最主要的谈判内

容，但在实际操作中，很多律师经常并不注意这一部分内容，而是认为各个文本中有关陈述保证条款都基本是差不多的，从先例文本中把有关声明保证条款全部援引过去就可以了，实际上这是一个错误的做法，对于无法通过尽职调查确定的潜在风险，就必须通过声明保证条款转移或降低风险。

2、收购方对于声明保证条款的利用和策略

如果收购方没有对披露进行适当的审查，收购方可能事后发现由于出售方对某项保证做出的披露而使收购方无法执行该保证条款。

收购方律师应意识到，在并购交易中，除收购方风险外，出售方也存在很大风险，而不仅仅是等着收取转让款项。出售方提供资料，商业秘密也可能因此透露给收购方，且并购意向一旦传出，在同行中也会造成影响。

收购方应确保出售方基于声明保证条款所作出的保证，效力覆盖整个交易进行期间，特别应涵盖合同签订日到股权手续变更完成日的过渡期间。

六、产权交易中意向受让方的尽职调查

（一）尽职调查也称审慎调查，是指在产权转让过程中，意向受让方及其受托经纪机构对《产权转让公告》的内容和产权标的所在地的实地情况等进行必要的调查和核查，并对调查及核查的结果进行分析，做出判断。

保密义务：意向受让方及其受托经纪机构要与出让方签订保密合同。

（二）尽职调查的形式：

相关资料查证；现场踏勘；要求对《产权转让公告》涉及的内容予以澄清。

（三）尽职调查的范围：

1、标的方的背景与历史，包括成立时间、组织结构、管理制度、经营范围、业务变迁、经营方针、注册资本及变化、关联企业性质、商誉、商标、许可经营证明等；

2、股东和经营者，包括：股东之间的关系、股东对外投资情况、经营者的品行、能力、经验等；

3、资产及财务状况，包括：资产负债表、利润表、现金流量以及主要财务比率分析、债权债务的构成、资产的权利状态等；

4、经营及销售情，包括：经营条件、业务范围、营运情况、企业

规模及生产能力、企业品牌及产品知名度、销售状况、销售渠道、市场份额及趋势、账款回收情况等；

5、生产条件情况，包括：主要设备及流水线、生产方式、生产场地、专利技术、环保和消防等；

6、人员情况，包括：在职职工人数、年龄、学历等基本情况、专业技术人员状况等；

7、其他有关情况，包括：或有负债、是否存在涉及资产的诉讼、抵押、担保及其他影响资产正常使用的情况、企业用地是否涉及规划变更等情况。

（四）尽职调查的启动：

在挂牌结束，对意向受让方资格确定之后

尽职调查的期限：

10个工作日

适用于标的情况简单，只征集到一个意向受让方的产权转让项目 10个工作日以上，由交易中心视情而定

适用于标的情况复杂，征集到二个以上意向受让方的产权转让项目