民法典物权编主要条文精解4-担保物权
民法典物权编主要条文精解北京?学法学院 尹田教授
第四分编 担保物权
第?六章 ?般规定
?、担保权体系
第三百??六条 担保物权?在债务?不履?到期债务或者发?当事?约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但是法律另有规定的除外。 第三百??七条 债权?在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设?担保物权。
债的担保分?般担保和特别担保，特别担保分?的担保和物的担保。
近代以来,?陆法系各国就“物的担保”,形成了两种主要的?法模式:
?种是法国民法上的优先权体系（包括所有的对债务?特定财产或全部财产的优先受偿权，不仅有抵押权、质权，还有如我国的?程款优先权、破产时?资优先权等）。
另?种是德国民法上的担保物权体系，其他国家继受并进?了?些改造，台湾民法根据实际情况规定了抵押权、质权和留置权三种。
?、担保合同与担保范围（第388-389条）
第三百???条 设?担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订?担保合同。担保合同包括抵押合同、质押合同和其他具有担保功能的合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同?效的，担保合同?效，但是法律另有规定的除外。
担保合同被确认?效后，债务?、担保?、债权?有过错的，应当根据其过错各?承担相应的民事责任。
1.担保合同是意定担保物权设?的基础或者依据
2.“其他具有担保功能的合同”指所有权让与担保、附买回条件的买卖等合同
3.担保合同是典型的从合同。“法律另有规定除外”指：（1）最?额抵押权所担保的债权关系如部分?效的,不影响最?额抵押合同的效?；（2）独?保函。
4.担保合同?效的效果：
（1）担保物权?始不能成?（2）赔偿责任：根据过错分担责任。
三、担保范围
第三百??九条 担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约?、损害赔偿?、保管担保财产和实现担保物权的费?。当事?另有约定的，按照其约定。
1.所列范围适?于?约定或约定不明的情形；
2.“主债权”指“原本债权”（如本?、价款）；
3.“利息”应包括正常利益及迟延罚息等
四、物上代位
第三百九?条 担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权?可以就获得的保险?、赔偿?或者补偿?等优先受偿。被担保债权的履?期限未届满的，也可以提存该保险?、赔偿?或者补偿?等。
五、债务移转对担保责任的影响
第三百九??条 第三?提供担保，未经其书?同意，债权?允许债务?转移全部或者部分债务的，担保?不再承担相应的担保责任。
(1) 担保?同意继续提供担保的意思表?,应当采?书?形式,否则其同意的表??效。
(2) 未经担保?同意,债务?转移全部债务的,担保物权归于消灭。
(3) 未经担保?同意,债务?转移部分债务的,担保物权针对未转移的债务部分继续存在,但其担保范围发?缩减,不包括已被转移的部分债务。
六、?债多保及担保?追偿权
第三百九??条 被担保的债权既有物的担保又有?的担保的，债务?不履?到期债务或者发?当事?约定的实现担保物权的情形，债权?应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确，债务???提供物的担保的，债权?应当先就该物的担保实现债权;第三?提供物的担保的，债权?可以就物的担保实现债权，也可以请求保证?承担保证责任。提供担保的第三?承担担保责任后，有权向债务?追偿。
（?）?债多保时担保权利的?使规则
1.担保权的并存：有约定，按约定。 是否任何约定都是有效的？
2.?约定或约定不明：
（1）有债务?提供的物的担保，应?先?使该担保权
（2）?债务?提供的担保的，债权?享有选择请求权
（?）?债多保时，承担担保责任的担保?的追偿权
1.追偿权的种类
追偿权是指当事?为财产给付后可请求他?予以补偿的权利。
最重要的有: (1)连带债务?(共同侵权?为?、共有?、合伙?)的追偿权; (2)保证?及物上保证?(抵押?、出质?)的追偿权。
2.追偿权?的权利:债权代位问题
追偿权?否同时取得或者可代位?使债权?的债权?
（1）我国保证?追偿权的?法变化
两种模式:
第?，主债权债务消灭，保证?仅对主债务?享有追偿权;
第?，保证 ?在对主债务?享有追偿权的同时，取得主债权?地位，得?使债权?的债权。
我国?直采?第?种?法模式:
《担保法》第31条 保证?承担保证责任后，有权向债务?追偿。第57条 为债务?抵押担保的第三?，在抵押权?实现抵押权后，有权向债务?追偿。
《物权法》第176条(现《民法典》第392条) ......提供担保的第三?承担担保责任后， 有权向债务?追偿。
《民法典》的变化:
第七百条 保证?承担保证责任后，除当事?另有约定外，有权在其承担保证责任的范 围内向债务?追偿，享有债权?对债务?的权利，但是不得损害债权?的利益。
（2）连带债务?的追偿权?法
第五百??九条...... 实际承担债务超过??份额的连带债务?,有权就超出部分 在其 他连带债务?未履?的份额范围内向其追偿,并相应地享有债权?的权利......
但《总则编·民事责任章》第178条第2款的规定是:“实际承担责任超过??责任 份额的连带责任?，有权向其他连带责任?追偿。”
3.第三?代位清偿的?般规则
第五百??四条 债务?不履?债务,第三?对履?该债务具有合法利益的,第三?有权向债权?代为履?;但是,根据债务性质、按照当事?约定或者依照法律规定只能由债务?履?的 除外。债权?接受第三?履?后,其对债务?的债权转让给第三 ?,但是债务?和第三?另有约定的除外。
台湾民法 第311条:“债之清偿，得由第三?为之。但当事?另有订定或依债之性质不得由第 三?清偿者，不在此限。”“第三?之清偿，债务?有异议时，债权?得拒绝其清偿。 但第三?就债之履?有利害关系者，债权?不得拒绝。”
第312条:“就债之履?有利害关系之第三?为清偿者，得按其限度就债权?之权 利，以??之名义，代位?使。但不得有害于债权?之利益。”
法定代位:清偿?就债之履?为有利害关系的第三?。
在台湾民法，法定代位?包括两种:
1.共同债务?(分别规定):(1)连带债务?;(2)不可分债务?:(3)保证 ?。
2.就债之履?有利害关系之第三?(因清偿当然受有法律上之利益者):(1)物 上保证?(抵押?、出质?因清偿债务?当然代位);(2)后顺位的抵押权?(清 偿先顺位抵押权所担保的债务);(3)共有?(如合伙?就合伙债务有清偿利 益)。
我国《民法典》此条规定的?式与台湾民法完全相同。
4.存在的问题:
（1）表述不准确、不统?:
第700条规定保证?“享有债权?对债务?的权利”，?第519条规定连带债务?“享有 债权?的权利”。
（2）规范冲突:
A.连带债务?:第519条规定连带债务?“可追偿并享有债权?权利”，第178条第 2款仅规定“连带责任?有权向其他连带责任?追偿”。
B. 保证?:第700条规定保证?享有“追偿权和债权?对债务?的权利”，第392条 规定，在?债多保时，“ ......提供担保的第三?承担担保责任后，有权向债务?追偿。”
?《九民纪要》第56条规定:?债数保时，担保?相互之间不享有追偿权。
第?七章 抵押权
第?节 ?般抵押权
?、抵押权的特征（第394条）
第三百九?四条 为担保债务的履?，债务?或者第三?不转移财产的占有，将该财产抵押给债权?的，债务?不履?到期债务或者发?当事?约定的实现抵押权的情形，债权?有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务?或者第三?为抵押?，债权?为抵押权?，提供担保的财产为抵押财产。
1.不转移标的物的占有
案例：转移占有的约定的效?？
甲公司以其?幢楼房向债权??公司设定抵押担保,双?签订了抵押合同,同时又签订了?份补充协议,约定甲公司应将该抵押楼房交给?公司管理,?公司有权占有、使?其中部分楼房,并有权将另?部分楼房予以出租,所收取的租??以抵偿债务。办理抵押权登记后,甲公司即依照约定将该楼房交给了?公司。其后,甲公司主张该抵押合同及其补充协议应属?效,抵押权的设?也应属?效,理由是:依照双?约定抵押?将抵押物转移给抵押权?占有、使?,违反了物权法定原则。
问:甲公司的主张能否成??
2.抵押物主要是不动产
3.抵押权以登记为物权公??法：不动产登记来源于抵押权登记
4.抵押权的实现常常需要司法权?的介?
?、抵押物范围（第395条、第398-359条）
1.法定范围
（1）可单独流转的财产和不动产权利，即可设定抵押权；必须随建筑物流转的?地权利，只能与建筑物?并抵押，不能单独抵押（乡镇、村企业的建设?地）； （2）禁?流转或者限制流转（查封）的财产不得抵押；
（3）以查封、扣押、监管的财产签订的抵押合同，具备有效条件的，为有效。
2.“财团抵押”
第三百九?五条 …… 抵押?可以将前款所列财产?并抵押。
两种类型:
（1）“财团抵押”,其设?于企业现有财产中的全部或者特定部分
（2）“浮动担保”(又称“企业担保”“浮动抵押”),
三、动产浮动抵押
第三百九?六条 企业、个体?商户、农业?产经营者可以将现有的以及将有的?产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务?不履?到期债务或者发?当事?约定的实现抵押权的情形，债权?有权就抵押财产确定时的动产优先受偿。
（?）我国动产浮动抵押的特征
1.抵押?和抵押标的具有特定范围
2.抵押?对抵押物在抵押物确定前有权处分
(?) 动产浮动抵押权的设?和实现
1. 动产浮动抵押权的设?及其对抗?
第四百零四条 以动产抵押的，不得对抗正常经营活动中已经?付合理价款并取得抵押财产的买受?。
2. 动产浮动抵押权的实现
（1）债务到期；（2）破产、解散；（3）约定；（4）其他
三、抵押权的设?（第400-404条）
（?）强制设?
第三百九?七条 以建筑物抵押的，该建筑物占?范围内的建设?地使?权?并抵押。以建设?地使?权抵押的，该?地上的建筑物?并抵押。
抵押?未依据前款规定?并抵押的，未抵押的财产视为?并抵押。
（?）约定设?
1.抵押合同：书?形式
2.流押条款的效?的?法改变
流押条款：债务到期时，抵押权?取得抵押物所有权。
（1）禁?原因：
第?，流押条款违背公平原则和设?抵押权的?的
第?，流押条款有可能导致合同强制
（2）我国?法的变化
2017年室内稿：“抵押权?在债务履?期限届满前，与抵押?约定债务?不履?到期债务时抵押财产归债权?所有的，未经登记，不得对抗善意第三?。”
第401条 抵押权?在债务履?期限届满前，与抵押?约定债务?不履?到期债务时抵押财产归债权?所有的，只能依法就抵押财产优先受偿。
3.条?评价及适?
条?评价：
（1）未指明流押条款是否有效；（2）未指明对流押条款实施的必要限制
适?规则：
1.流押条款有效，但未经登记，不得对抗善意第三?
2.?论是否约定，债务到期时，抵押双?必须对抵押物价格进?评估
3.抵押物所有权变动，不动产以登记为根据，动产以交付为根据。
（三）抵押权的设?依据及其对抗效?
第四百零?条 以本法第三百九?五条第?款第?项?第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权?登记时设?。
第四百零三条 以动产抵押的，抵押权?抵押合同?效时设?;未经登记，不得对抗善意第三?。
第四百零四条 以动产抵押的，不得对抗正常经营活动中已经?付合理价款并取得抵押财产的买受?。
1.不动产抵押权根据抵押权登记?设?；
2.动产（包括机动车、船舶、航空器等特殊动产）抵押权（包括动产浮动抵押权）根据抵押合同?设?，未经登记不得对抗善意第三?。
未经登记不得对抗的善意第三?范围：（1）已接受动产交付的购买?；（2）质权?或登记抵押权?；（3）已申请法院采取强制执?措施的债权?。