上市公司担保行为规范路径思考

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上市公司担保行为规范路径思考

作者：陈丽莉

来源：《法制与社会》2015年第06期

摘要作为公司融通资金和筹措资本的一种重要方式，上市公司对外提供担保是一个普遍现象。伴随2005年《公司法》的颁布，经过重点治理的上市公司担保行为又呈现出新的发展趋势，对外担保不仅成为上市公司财务状况安全的重大隐患，也给上市公司治理带来严峻挑战。因此，如何规范上市公司担保行为，合理平衡上市公司、股东（特别是中小股东）及债权人的利益成为亟待研究的问题。

关键词担保法律表达规范路径

作者简介：陈丽莉，哈尔滨金融学院讲师，研究方向：经济法，公司法。

中图分类号：D922.29 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2015）02-099-02

一、观察——上市公司担保行为的实践样态

由于2005年《公司法》明确肯定了公司的对外担保能力，延展了公司担保对象，将公司股东或者实际控制人纳入公司担保对象范围，因此，近年来，上市公司担保数额显著增加，且担保行为呈现出新的发展趋势。同时，监管部门为有效控制上市公司担保风险，采取了多种措施，规范上市公司担保行为。

上述数据呈现出我国上市公司担保行为以及违规担保行为处理的一些特点：一是上市公司对控股子公司担保和关联担保成为上市公司重要担保形式，且上市公司对控股子公司担保和关联担保数额逐年增加（2013年略有回落），增幅显著；二是违规担保情况日趋严重，近几年

成爆炸性增长；三是面对上市公司违规担保日趋严重的情况，监管部门采取多种措施予以规范，其中行政监管措施是主要手段。同时，从监管部门采取措施的内容看，主要是从上市公司担保违反了决策与审议程序，以及违反信息披露义务两个角度进行处理，其中后者居于主要地位。因此，如何规范上市公司对控股子公司担保和关联担保，特别是如何解决上市公司担保违规信息披露问题成为立法者和监管者规范上市公司担保行为的核心问题。

二、检讨——上市公司担保行为的法律表达

（一）梳理

1.1993年《公司法》对公司担保问题缺乏明确规定，基于上市公司担保行为的混乱状况和风险隐患，监管部门对上市公司担保行为进行了规定，主要包括《关于上市公司为他人提供担保有关问题的通知》（证监公司字[2000]61号）及《关于规范上市公司于关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》（证监发[2003] 56号）。

上市公司能否为控股股东及其关联方提供担保

上市公司能否为控股股东及其关联方提供担保相关法律法规中，有说能，但提交股东大会审批，非关联股东投票表决；有说不能。一、不能为控股股东及关联方提供担保的规定及分析 1、《上市公司治理准则》第十四条“上市公司不得为股东及其关联方提供担保”。关于上市公司治理准则是2002年出台的，法律效力低。 2、《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》（证监发（2003）56号）：上市公司对外担保应当遵守以下规定：（一）上市公司不得为控股股东及本公司持股50%以下的其他关联方、任何非法人单位或个人提供担保。当然，这个文件是2003年发的，其中条款是否现在仍然适用可能是个问题。二、可以为控股股东及关联人提供担保的规定及分析 1、公司法和证券法师允许的，只要不存在违规担保。在老公司法第六十条中是有明文规定的“董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或其他个人债务提供担保”，子公司不得为母公司担保。在新公司法中这一条删掉了，因此法律层面是允许的。对于证监会关于不得为控股公司担保的相关规定，应视作被新公司所废止。新公司法第十六条第三款规定，公司可以为控股股东及关联方提供担保，但要关联股东回避，非关联股东过半数通过。 2、《关于规范上市公司对外担保行为的通知》（证监发[2005]120号）第一部分(三)“应由股东大会审批的对外担保，必须经董事会审议通过后，方可提交股东大会审批。须经股东大会审批的对外担保，包括但不限于下列情形：4、对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。

2005年11月14日，证监会、银监会联合发布的《关于规范上市公司对外担保行为的通知》（证监发[2005]120号）是近几年来发布的若干个涉及上市公司对外担保问题的文件中的最新者。该文件将于2006年1月1日起与新修订的《公司法》、《证券法》同步施行。该文件对证监会以前发布的一系列涉及上市公司担保的规定作出了部分修改，以便与新《公司法》所确立的原则保持一致，也是《国务院批转证监会关于提高上市公司质量意见的通知》（国发[2005]34号）中有关规定的细化，同时适应近几年来形势的变化。 3、根据《上市公司章程指引》的规定，上市公司可以为控股股东、实际控制人及其关联方进行担保，但需要股东大会审议。关联方回避表决。三、总结相关法律法规存在相互矛盾的地方，但“不允许担保“的规定要么法律效力较低，要么时间久远，规定较陈旧。所以很多法规虽然没有废止但是很多内容已经不能适用了，从法律效力来讲，公司法规定的问题肯定要先按照公司法的规定来处理，这个已经很明确了。而且实践中是存在这种案例的，如金陵饭店。

上市公司对外担保存在的问题与对策

上市公司对外担保存在的问题与风险防范邓舸摘要：由于政策、经济环境等某些不可控因素的影响，同时也由于公司经营和治理方面出现问题，导致了担保的滥用，反而使得巨额资金被占用或逐渐蒸发。上市公司为大股东或关联人担保，实质上就是大股东或关联人资金占用及转嫁风险的一种形式。本文分析了上市公司对外担保中的问题与风险，并提出相关的监管对策。关键词：上市公司；对外担保；公司监管作者简介：邓舸，供职于中国证监会上市公司监管部。上市公司对外担保存在的风险主要在于被担保公司的履约能力。一旦被担保人因为经营恶化、滥用资金等等原因，导致其到期无法偿还债务，作为担保人的上市公司就需根据担保合同承担连带责任，从而给上市公司造成直接的经济损失，或有负债变为实际负债。在上市公司对外担保总额超过上市公司偿还能力的情况下，一旦上市公司由于对外担保而承担连带赔偿责任，将诱发上市公司的财务风险，使上市公司陷入绝境。连环担保的上市公司更形成了担保债务链条，一旦链条中的某一家上市公司陷入财务危机，就会影响到一批上市公司的正常运行，进而影响证券市场的有序、稳定和健康的发展。目前对外担保事项已成为上市公司普遍存在的一个风险隐患，需要引起足够的重视。上市公司担保问题的历史、现状上市公司担保行为的演变，大体可以分为以下几个阶段：在1990年到1994年间，上市公司对外担保行为及互保现象较为少见。当时，由于认为上市公司可以募集资金，其偿债能力很少受到怀疑。上市公司因此贷款相对容易。公司上市后多积极争取配股再融资,市场更多关注的是上市公司如何保配以及募资投向改变的情况。 1996年前后起，开始出现个别上市公司的担保被控股股东恶意利用的案例。证券市场首批退市的上市公司之一的粤金曼，被拖垮的一个重要原因就是大股东粤金曼集团占用上市公司资金高达9.95亿元,这其中,粤金曼仅为粤金曼集团的所属企业水产发展总公司提供的担保就高达2.7亿元。在上述阶段，上市公司为控股股东或其关联企业担保的案例有较多的出现。 2000年6月之前，上市公司的对外担保多表现为为本公司股东及其关联方提供担保。我国的上市公司多数是通过股份制改造从原有国营企业或母公司中剥离出的资产而形成的。因此上市公司与其控股股东之间有着天然的“母子”关系。上市公司由于信誉要比普通企业高，其提供的担保比较容易获得银行的认可。为了解决母公司、控股股东及其附属企业的债务融资问题，以上市公司的名义为其贷款提供担保就显得顺理成章。本来上市公司为母公司或控股股东提供担保应视为市场经济下的正常行为，但由于目前我国法律制度还不完善，上市公司三分开不彻底，公司法人治理结构还有待完善。因此，上市公司为本公司股东及其关联方提供担保在客观上放大了正常经营活动的财务风险与经营风险，会在上市公司与其母公司及股东之间形成“债务转移”。最终，风险会被逐渐“转嫁”给证券市场上提供担保的上市公司及证券市场的参与者。鉴于此，中国证监会于2000年6月发布《关于上市公司为他人提供担保有关问题的通知》，该通知第二条明确规定：“上市公司不得以公司资产为本公司的股东、股东的控股子公司、股东的附属企业或者个人债务提供担保”。从而直接杜绝上市公司为母公司或股东提供担保所引发的风险。自上述通知发布后，直接为股东担保的情况基本得到遏制，但原有为股东已作的担

信息披露公告格式第07号——上市公司担保公告格式

深圳证券交易所上市公司信息披露公告格式第7号上市公司对外担保公告格式证券代码：证券简称：公告编号： XXXXXX股份有限公司对外担保公告一、担保情况概述简要介绍本次担保基本情况，包括协议签署日期、签署地点、被担保人和债权人的名称、担保金额等。简要说明董事会审议担保议案的表决情况；交易生效所必需的审议或审批程序，如是否需经过股东大会或政府有关部门批准等。二、被担保人基本情况 1．应说明被担保人的名称、成立日期、注册地点、法定代表人、注册资本、主营业务、与上市公司存在的关联关系或其他业务联系。 2．对需提交股东大会审议的担保事项，应以方框图或者其他有效形式全披露被担保人相关的产权及控制关系，包括被担保人的主要股东或权益持有人、股权或权益的

间接控制人及各层之间的产权关系结构图，直至披露到出现自然人、国有资产管理部门或者股东之间达成某种协议或安排的其他机构。 3．应说明被担保人最近一年又一期的资产总额、负债总额（其中包括银行贷款总额、流动负债总额）、或有事项涉及的总额（包括担保、抵押、诉讼与仲裁事项）、净资产、营业收入、利润总额、净利润等主要财务指标和最新的信用等级状况。三、担保协议的主要内容主要介绍担保的方式、期限、金额和担保协议中的其他重要条款。如通过资产等标的提供担保的，参照《上市公司收购、出售资产及债务重组公告格式》介绍资产等标的的基本情况。四、董事会意见 1．介绍提供担保的原因。 2．董事会在对被担保人资产质量、经营情况、行业前景、偿债能力、信状况等进行全面评估的基础上, 披露该担保事项的利益和风险，以及董事会对被担保人偿还债务能力的判断。 3．为控股子公司或参股公司提供担保的，应说明持有该控股子公司或参股公司的股权比例、该控股子公司或参股公司其他股东是否按其持股比例提供相应担保，担保是否公平、对等。 4．说明提供反担保情况。五、累计对外担保数量及逾期担保的数量

上市公司对外担保公告格式——(企业运营,公告书)

上市公司对外担保公告格式证券代码：证券简称：公告编号： __________股份有限公司对外担保公告本公司及董事会全体成员（或除董事__________、__________外的董事会全体成员）保证信息披露的内容真实、准确、完整，没有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。董事__________因________（具体和明确的理由）不能保证公告内容真实、准确、完整。一、担保情况概述简要介绍本次担保基本情况，包括协议签署日期、签署地点、被担保人和债权人的名称、担保金额等。简要说明董事会审议担保议案的表决情况；交易生效所必需的审议或审批程序，如是否需经过股东大会或政府有关部门批准等。二、被担保人基本情况 1.应说明被担保人的名称、成立日期、注册地点、法定代表人、注册资本、主营业务、与上市公司存在的关联关系或其他业务联系。 2.对需提交股东大会审议的担保事项，应以方框图或者其他有效形式全披露被担保人相关的产权及控制关系，包括被担保人的主要股东或权益持有人、股权或权益的间接控制人及各层之间的产权关系结构图，直至披露到出现自然人、国有资产管理部门或者股东之间达成某种协议或安排的其他机构。 3.应说明被担保人最近一年又一期的资产总额、负债总额（其中包括银行贷款总额、流动负债总额）、或有事项涉及的总额（包括担保、抵押、诉讼与仲裁事项）、净资产、营业收入、利润总额、净利润等主要财务指标和最新的信用等级状况。三、担保协议的主要内容主要介绍担保的方式、期限、金额和担保协议中的其他重要条款。如通过资产等标的提供担保的，参照《上市公司收购、出售资产及债务重组公告格式》介绍资产等标的的基本情况。四、董事会意见 1.介绍提供担保的原因。 2.董事会在对被担保人资产质量、经营情况、行业前景、偿债能力、资信状况等进行全面评估的基础上，披露该担保事项的利益和风险，以及董事会对被担保人偿还债务能力的判断。 3.为控股子公司或参股公司提供担保的，应说明持有该控股子公司或参股公司的股权比例、该控股子公司或参股公司其他股东是否按其持股比例提供相应担保，担保是否公平、对等。 4.说明提供反担保情况。五、累计对外担保数量及逾期担保的数量

上市公司担保规定

1.上市公司原则上可以为实际控制人、控股股东提供担保，但需要股东大会审批通过； 2.上市公司可以为子公司提供担保。《公司法》中的担保条款：第十六条：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。（表决回避，过半数通过）第一百二十二条上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。注意： 1 在公司权利能力的层次上，公司法并不禁止、限制其对外担保能力，公司可以为任何自然人、法人的债务提供担保。 2 公司章程对担保的数额有限额规定，不得超过规定的限额，这一规定不可对抗善意第三人。证监会、银监会关于规范上市公司对外担保行为的通知（证监发[2005]120号）一、应由股东大会审批的对外担保，必须经董事会审议通过后，方可提交股东大会审批。须经股东大会审批的对外担保，包括但不限于下列情形： 1、上市公司及其控股子公司的对外担保总额,超过最近一期经审计净资产 50％以后提供的任何担保； 2、为资产负债率超过70%的担保对象提供的担保； 3、单笔担保额超过最近一期经审计净资产10%的担保；

4、对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。（回避表决，半数通过）股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的半数以上通过。二、应由董事会审批的对外担保，必须经出席董事会的三分之二以上董事审议同意并做出决议。三、上市公司董事会或股东大会审议批准的对外担保，必须及时披露。四、上市公司控股子公司的对外担保，比照上述规定执行。上市公司控股子公司应在其董事会或股东大会做出决议后及时通知上市公司履行有关信息披露义务。《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》证监发[2003] 56 号一、上市公司不得通过银行或非银行金融机构向关联方提供委托贷款；二、上市公司全体董事对违规或失当的对外担保产生的损失依法承担连带责任。控股股东及其他关联方不得强制上市公司为他人提供担保。三、上市公司对外担保必须要求对方提供反担保，且反担保的提供方应当具有实际承担能力。

证监会-《上市公司证券发行管理办法》第三十九条“违规对外提供担保且尚未解除”的理解和适用

《上市公司证券发行管理办法》第三十九条“违规对外提供担保且尚未解除”的理解和适用中国证券监督管理委员会公告〔2009〕16号为正确理解和适用《上市公司证券发行管理办法》第三十九条关于上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除不得非公开发行股票的规定，并为保荐机构及相关证券服务机构提供合理、审慎的判断标准，我会制定了《〈上市公司证券发行管理办法〉第三十九条“违规对外提供担保且尚未解除”的理解和适用——证券期货法律适用意见第5号》，现予公布，自2009年7月13日起施行。中国证券监督管理委员会二○○九年七月九日《上市公司证券发行管理办法》第三十九条“违规对外提供担保且尚未解除”的理解和适用——证券期货法律适用意见第5号《上市公司证券发行管理办法》（证监会令第30号，以下简称《管理办法》）第三十九条第（三）项规定，上市公司申请非公开发行股票，不得存在“上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除”的情形。在非公开发行股票的行政许可审核实践中，部分上市公司及其附属公司通常采取一些纠正或补救措施，以解除违规担保或消除违规担保对公司的不利影响。由于实践中违规担保的情形多种多样，公司采取的纠正和补救措施各不相同，经过重大资产重组的上市公司历史遗留的违规担保情况则更加复杂，由此造成对于《管理办法》第三十九条“违规对外提供担保且尚未解除”规定的不同理解和认识。经研究，我会认为：一、非公开发行股票的上市公司应当具有规范的公司治理结构和相应的内控制度，并应严格控制对外担保风险，避免给上市公司、附属公司及其股东产生重大不利影响和造成经济损失。二、《管理办法》所规定的“上市公司及其附属公司”是指上市公司及其合并报表的控股子公司。三、《管理办法》所规定的“违规对外提供担保”（以下简称违规担保），是指上市公司及其附属公司违反相关法律、行政法规、规章、中国证监会发布的规范性文件、公司章程的规定（以下简称相关法律规定）对外提供担保。以下情形属于《管理办法》所规定的违规担保：（一）未按照相关法律规定履行董事会或股东大会表决程序；（二）董事会或股东大会作出对外担保事项决议时，关联董事或股东未按照相关法律规定回避表决；（三）董事会或股东大会批准的公司对外担保总额或单项担保的数额超过中国证监会或者公司章程规定的限额；（四）董事会或股东大会批准对外担保事项后，未按照中国证监会规定的内容在指定媒体及

关于集中解决上市公司资金被占用和违规担保问题的通知

关于集中解决上市公司资金被占用和违规担保问题的通知（2005年6月6日证监公司字[2005]37号）中国证监会各省、自治区、直辖市、计划单列市监管局，上海、深圳证券交易所：根据我会2005年上市公司监管工作重点，今年要从国有控股上市公司入手，重点解决上市公司资金占用和违规担保问题。各证监局要把这项工作作为评价考核上市公司监管工作成效的重要指标，真抓实干，打好集中解决上市公司资金被占用和违规担保问题攻坚战，在年内基本解决本辖区历史形成的非经营性占用资金问题。现就有关工作通知如下：一、集中解决上市公司资金被占用和违规担保问题，切实维护社会公众股股东合法权益维护上市公司财产完整和安全，切实维护社会公众股股东合法权益，是集中解决大股东（或控股股东、实际控制人，下同）占用上市公司资金和上市公司违规担保问题的出发点和落脚点。集中解决大股东占用上市公司资金和清理上市公司违规担保的具体方案要以是否有利于维护社会公众股股东合法权益、是否有利于增强市场信心这一标准来衡量。集中解决占用资金问题和上市公司违规担保问题，要按照《国务院关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见》（国发[2004]3号，以下简称《若干意见》）的总体要求，全方位、多角度规范上市公司运作；集中解决占用资金问题和上市公司违规担保问题，是一项多管齐下、综合治理的系统工程，需要包括社会公众股股东、上市公司、控股股东、地方政府等有关方面的共同努力，合力推进资本市场的改革开放和稳定发展。各证监局要按照辖区监管责任制的要求，协调、支持、配合中央和地方国有资产监管机构，采取有效措施，综合运用现金清偿、以股抵债、以资抵债等方式，从国有控股上市公司入手，在年内基本解决大股东历史形成的非经营性占用资金问题，坚决制止新发生占用行为；协调、支持、配合银行业监管部门采取有效措施清理上市公司违规担保问题。二、采取多种措施，集中解决大股东占用上市公司资金问题（一）实行新老划断，运用多种手段解决历史遗留问题。对于历史遗留问

案例分析(负债)

案例分析 2006年10月，以宝硕股份被监管部门立案调查为导火索，一个庞大的上市公司担保“地雷阵”正被逐个引爆。到目前为止，涉足其中的上市公司除了宝硕股份之外，还包括S沧化、天威保变、S宣工三家河北公司，以及东盛科技、美利纸业、西北轴承、吴忠仪表等多家西北地区上市公司，涉及金额已达50亿元以上。到目前为止，这个担保“地雷阵”是由以宝硕股份、S沧化等为代表的河北公司唱主角。2006年10月18日，宝硕股份因涉嫌虚假陈述，受到中国证监会河北监管局立案调查。随后，公司此前从未披露的20亿元对外担保震撼了市场。宝硕股份提供担保的主要上市公司目前已披露的有4家，分别是S沧化、东盛科技、S宣工和天威保变。其中，宝硕股份为S沧化、东盛科技及其关联企业提供的担保分别高达8亿余元和6亿余元。据东盛科技自查，截止2006年第三季度末，公司累计对外担保11.34亿元，占该公司净资产的比例为248.24%。其中，未披露担保总额9.56亿元。东盛科技提供的担保也集中在几家上市公司，其为宝硕股份、S沧化和，美利纸业提供的担保共计9.03亿元。S沧化2006年三季报显示，截止9月30日，公司对外担保余额未22.26亿元，其中未披露担保余额20.36亿元。其为东盛科技、宝硕股份、S宣工及其关联企业提供的担保高达18.76亿元。与前述公司存在担保关系的还包括S宣工、天威保变两家河北公司，以及美利纸业、西北轴承、吴忠仪表等数家西北地区上市公司，其担保金额合计也达数亿元。一些担保已经引发责任担保，共计12家银行及4家企业起诉宝硕股份，涉诉19起，标的合计达9.55亿元。S沧化涉及诉讼的担保总额也高达6.35亿元，部分诉讼案已判决，查封冻结了公司部分资产，但仍有部分案件处于诉讼阶段，公司有承担连带责任的可能。 2007年1月12日，宝硕股份公告，其母公司宝硕集团已接到保定市中院的受理案件通知书，债权人向法院申请宝硕集团破产，法院已正式受理此案。天威保变发布公告，公司根据《互保合同》代宝硕股份（600155）归还银行贷款后，多次向宝硕股份追偿未果，遂于2007年1月22日向保定市中级人民法院提交了申请宝硕股份破产的《企业法人破产还债申请书》，1月25日接到保定市中院的《受理案件通知书》，经法院审查，公司提出的宝硕股份破产还债申请，起诉符合法定受理条件，法院决定立案审理。担保怪圈历来都是上市公司的一大顽疾，年年医治却难以根除。 2010年上半年，ST金城（000820）披露公司对外担保余额3.42亿元，占公司净资产的217.97%，其中逾期担保2.32亿元。年初公司披露为锦州两家公司贷款提供担保涉诉，共补提担保损失约7900万元，增加亏损约7900万元。中报时公司再度表示因为金城造纸贷款担保涉诉，计提了1.57亿元的预计负债，增加公司相应亏损额。在担保诉讼泥潭中不断打滚的“金城股份”因此变成了“ST 金城”，2011年4月更因连续三年亏损而暂停上市。巨额担保中，多数上市公司均是为关联方作保。作为巨额“母子担保”的典型代表，2011年6月初，东方集团（600811）称为其控股子公司及其下属子公司提供担保55亿元，与其公司2010年的净资产基本持平。同期，永泰能源（600157）的担保余额44.43亿元，占其2010年净资产的比例已达610.30%。类似情况还有广安爱众（600979）、江苏吴中（600200）等。

关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题_

关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知各上市公司及其控股股东: 为进一步规范上市公司与控股股东及其他关联方的资金往来,有效控制上市公司对外担保风险,保护投资者合法权益,根据《公司法》、《证券法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》等法律法规,现就有关问题通知如下: 中国证券监督管理委员会二○○三年八月二十八日发文号: 证监发(200356号发文机关:中国证券监督管理委员会发文时间:2003-08-28 一、进一步规范上市公司与控股股东及其他关联方的资金往来上市公司与控股股东及其他关联方的资金往来,应当遵守以下规定: (一控股股东及其他关联方与上市公司发生的经营性资金往来中,应当严格限制占用上市公司资金。控股股东及其他关联方不得要求上市公司为其垫支工资、福利、保险、广告等期间费用,也不得互相代为承担成本和其他支出; (二上市公司不得以下列方式将资金直接或间接地提供给控股股东及其他关联方使用: 1、有偿或无偿地拆借公司的资金给控股股东及其他关联方使用; 2、通过银行或非银行金融机构向关联方提供委托贷款; 3、委托控股股东及其他关联方进行投资活动; 4、为控股股东及其他关联方开具没有真实交易背景的商业承兑汇票;

5、代控股股东及其他关联方偿还债务; 6、中国证监会认定的其他方式。 (三注册会计师在为上市公司年度财务会计报告进行审计工作中,应当根据上述规定事项,对上市公司存在控股股东及其他关联方占用资金的情况出具专项说明,公司应当就专项说明作出公告。二、严格控制上市公司的对外担保风险上市公司全体董事应当审慎对待和严格控制对外担保产生的债务风险,并对违规或失当的对外担保产生的损失依法承担连带责任。控股股东及其他关联方不得强制上市公司为他人提供担保。上市公司对外担保应当遵守以下规定: (一上市公司不得为控股股东及本公司持股50%以下的其他关联方、任何非法人单位或个人提供担保。 (二上市公司对外担保总额不得超过最近一个会计年度合并会计报表净资产的50%。 (三上市公司《章程》应当对对外担保的审批程序、被担保对象的资信标准做出规定。对外担保应当取得董事会全体成员2/3以上签署同意,或者经股东大会批准;不得直接或间接为资产负债率超过70%的被担保对象提供债务担保。 (四上市公司对外担保必须要求对方提供反担保,且反担保的提供方应当具有实际承担能力。 (五上市公司必须严格按照《上市规则》、《公司章程》的有关规定,认真履行对外担保情况的信息披露义务,必须按规定向注册会计师如实提供公司全部对外担保事项。

上市公司信息披露规范与监管案例

上市公司信息披露规范与监管案例 2011年7月目录 1、信息披露规范架构和总体原则 2、信息披露日常监管关注重点 2.1 应披露的交易 2.2 关联交易 2.3 对外担保 2.4 业绩预告和定期报告 2.5 异常波动和澄清公告 3、信息披露责任信息披露规范架构和总体原则人大基本法－证券法行政法规－股票发行与交易管理暂行条例；上市公司监管条例（拟出）证监会部门规章－信息披露管理办法；信息披露内容与格式准则；编报规则；规范问答自律性规则 - 交易所股票上市规则；相关通知、指引和备忘录等信息披露规范架构和总体原则涉及的主要规则 ?上市公司信息披露管理办法 ?上市规则第二章信息披露的基本原则和一般规定第七章临时报告的一般规定第八章董事会、监事会和股东大会决议第九章应披露的交易第十章关联交易第十一章其他重大事项 ?备忘录信息披露规范架构和总体原则 ?信息披露分类信息披露规范架构和总体原则信息披露相关通知和指引： ?关于统一上市公司临时公告董事会声明和监事会声明的通知（2008）?上海证券交易所上市公司信息披露事务管理制度指引（2007） ?上海证券交易所上市公司董事选任与行为指引 2009

?关于进一步做好上市公司公平信息披露工作的通知 2009.4.10 ?上海证券交易所上市公司控股股东、实际控制人行为指引（2010） ?上海证券交易所募集资金管理规定（2008） ?上海证券交易所上市公司董秘管理办法（2011）信息披露规范架构和总体原则其他常用法规： ?1.上市公司股东大会规则 ?2.上市公司章程指引(2006年修订） ?3.关于规范上市公司对外担保行为的通知（证监发[2005]120号文） ?4.关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定（证监发[2004]118号文） ?5.关于提高上市公司质量的意见（国发[2005]34号文) ?6.关于规范中管干部辞去公职或者退（离）休后担任上市公司、基金管理公司独立董事、独立监事的通知 ?关于规范上市公司信息披露及相关各方行为的通知2007.8.15 信息披露规范架构和总体原则 ?信息披露的概念:什么是信息披露？披露：指上市公司或相关信息披露义务人按照法律、行政法规、部门规章、股票上市规则和其他有关规定在指定媒体上公告信息。 ?披露主体 ?披露媒介 ?披露方式 ?披露要求信息披露规范架构和总体原则信息披露的范围：哪些信息需要披露？规则有规定： ?上市规则：董事会、监事会、股东大会决议、应披露的交易、关联交易、其他重大事项规则未规定的： ?对投资决策有重大影响的信息凡是对投资者做出投资决策有重大影响的信息，在招股说明书、募集说明书、上市公告书与定期报告中均应当披露。 ?对交易价格产生较大影响的重大事件公司发生可能对上市公司证券及其衍生品种交易价格产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，上市公司应当通过临时报告立即进行披露，说明事件的起因、目前的状态和可能产生的影响。 ?判断的基础是基于理性的第三者（投资者）的角度。信息披露规范架构和总体原则及时披露

上市公司担保行为分析

上市公司担保行为分析马亚军冯根福（西安交通大学经济与金融学院，陕西西安710031）摘要：本文分析了中国上市公司担保行为的演变特点，实证考察了上市公司担保的行为特征。本文认为，上市公司的担保行为具有保证担保偏好和连续性特征；上市公司通过担保行为承担了本应由银行承担、最终被银行转嫁的对担保贷款风险进行识别和评判的社会职能；上市公司提供担保的行为使上市公司和银行之间同时存在严重的道德风险和逆向选择问题，相互担保行为使上市公司之间存在严重的逆向选择问题。关键词：上市公司；担保行为；相互担保；逆向选择作者简介：马亚军，西安交通大学经济与金融学院博士生。冯根福，西安交通大学经济与金融学院院长、教授、博士生导师。中图分类号：F276.6 文献标识码：A 引言一般而言，上市公司担保可以有三种选择，即保证、抵押和质押。但中国上市公司在担保行为的实际选择中，却具有明显的保证担保偏好。据笔者统计，在1999-2002年上市公司的长期贷款（平均值）中，保证担保贷款达58.44％，而抵押担保仅占28.48％，其余13.08%基本是信用贷款；在同期的短期贷款（平均值）中，保证担保贷款更是高达63.38％，而抵押担保仅占22.22％，其余14.41%基本是信用贷款。不论在长期还是短期贷款中，质押担保贷款的比重都非常小，几乎可以忽略不计。可见，中国上市公司的担保行为实际上主要是一种保证担保行为。该行为是上市公司以公司法人的名义向他人债务提供保证，在他人不能偿还到期债务时上市公司代为清偿的行为。本文所说的“上市公司担保”专指上市公司担保中的保证行为。从国外发达国家的实践看，公司对外担保为绝大多数国家公司法普遍认可（傅穹，2004），而且已成为促进资金融通、保障债权实现的重要融资手段。出于对股东利益的保护，各国对公司的对外担保行为普遍实行了严格限制。在中国证券市场短短十几年的发展中，担保作为上市公司的一种正常的经营手段，曾为上市公司方便、快捷地获得银行资金以及为金融机构利益的保障产生了积极作用。然而近年来，不规范的担保行为已成为困扰上市公司的一大陷阱，从奥园发展、神龙发展、诚诚文化到啤酒花、拓普软件，从福建“担保圈”、上海“担保圈”、深圳“担保圈”到新疆“担保圈”，上市公司因担保被拖下水的情况屡见不鲜，有人甚至把中国上市公司对外担保问题称为“上市公司的歌德巴赫之谜”。上市公司担保到底问题出在哪里?尽管国内业界、学界人士曾对这一难点与热点问题给予了广泛关切，但由于以往的研究大都采用个案研究的方法，从现象上对上市公司对外担保的风险和危害进行描述，缺乏深入、全面的经验分析，因而得出的结论缺乏说服力。国外关于担保问题的研究出于两点原因也难以对中国上市公司的担保问题进行解释：一是在国外公司普遍产权清晰、内控机制强，且相关法律完善、多种融资渠道通畅的背景下，大部分研究探讨的是公司以其自身财产抵押或质押担保（借款）的问题，少部分有关保证担保问题的研究则关注的是中小公司（或企业）通过政府或担保公司的保证担保来融资的问题。二是前者站在银行（即贷款人）的视角主要关注如何通过担保选择客户、降低风险等问题，后者则站在整个社会的视角研究如何通过担保构建一种社会机制来解决中小企业的融资问题。在本文，笔者拟从上市公司的视角探讨中国上市公司担保行为的特征、根源等基础问题。基于此，笔者搜集整理了上市公司2000－2004年公告披露的担保数据，从上市公司的视角实证考察分析了中国上市公司担保行为的特征和内在根源，以尝试剖解上市公司的这一“歌德巴赫之谜”。

上市公司担保议案

上市公司担保议案篇一：关于为控股子公司提供担保的议案证券代码：600306证券简称：商业城编号：2013-021号沈阳商业城股份有限公司关于为子公司担保公告本公司董事会及全体董事保证本公告内容不存在任何虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，并对其内容的真实性、准确性和完整性承担个别及连带责任。重要内容提示： ●被担保人名称： 1、沈阳铁西百货大楼有限公司（以下简称“铁西百货”） 2、沈阳安立置业经营有限责任公司（以下简称“安立置业”） ●本次担保金额 1、本次对铁西百货提供担保金额为10000万元，累计为其担保金额55000万元。

2、本次对安立置业提供担保金额为15600万元，累计为其担保金额15600万元。●公司目前担保累计金额105800万元（其中对子公司担保103600万元）。●以上累计担保含本次担保。 ●本次担保无反担保 ●公司无逾期担保 ●本次担保已经公司五届九次董事会审议批准，尚须经公司股东大会审议批准。一、担保情况概述本公司子公司铁西百货、安立置业因经营发展需要向相关金融机构申请授信额度或贷款25600万元。二、被担保人基本情况 1、沈阳铁西百货大楼有限公司（以下简称“铁西百货”）基本情况铁西百货系本公司的控股子公司，本公司持有其99.82%的股权。铁西百货座落于沈阳市铁西区兴华南街，主要经营：国内一般商业贸

易，法定代表人：王奇。截止2013年6月30日，总资产95689万元，净资产23872万元。实现营业收入51587万元，营业利润2372万元，净利润1777万元。 2、沈阳安立置业经营有限责任公司（以下简称“ 安立置业”）基本情况安立置业是本公司的全资子公司，本公司拥有其100%的股权，该公司注册资本 13300万元，业务性质：房地产，主要产品或服务：房地产开发、商品房销售。截止2013年6月30日，总资产24373万元，净资产186万元。报告期营业收入3150万元，净利润-1319万元。三、担保的主要内容 1、铁西百货因经营发展需要拟向以下单位申请授信额度。向华夏银行沈阳北站支行申请授信额度10000万元人民币。本公司为上述授信额度10000万元提供连带责任担保，此担保为铁西百货申请授信额度的续保，具体担保内容及方式以签订的相关合同内容为准。

上市公司个对外担保细则

上市公司13个对外担保细则时间: 2016-04-21 14:02:48 来源: 网友评论?0?条上市公司13个对外担保细则来源：金祥慧董秘圈 1?对外担保的定义《关于规范上市公司对外担保行为的通知》（证监发[2005]120号）“所称“对外担保”，是指上市公司为他人提供的担保，包括上市公司对控股子公司的担保。金融类上市公司不适用本《通知》规定。” 2?对全资子公司担保算不算对外担保？《〈上市公司证券发行管理办法〉第三十九条“违规对外提供担保且尚未解除”的理解和适用——证券期货法律适用意见第5号》（证监会公告[2009]16号）“二、《管理办法》所规定的“上市公司及其附属公司”是指上市公司及其合并报表的控股子公司。” 上市公司对控股子公司（含全资子公司）的担保均列入对外担保的范围。 3?对子公司担保算不算关联担保？不算。 2007年1月，证监会有关部门负责人在就《上市公司信息披露管理办法》（证监会令第40号）发布的“答记者问”中提到：问：《管理办法》关于关联人的定义，与财政部的《会计准则第36号――关联方披露》中的关联方定义有何不同？为什么？对关联方交易行为做出了哪些具体规定？答：中国证监会对关联人的定义主要是从上市公司监管角度出发。近年来，上市公司主要股东、实际控制人以及董事、监事、高级管理人员基于其对上市公司的控制地位或重大影响侵犯上市公司利益的现象较为突出。因此中国证监会监管和规范的关联方是指能够控制上市公司或影响上市公司的决策而损害上市公司利益的各方，在这里不包括上市公司的子公司、合营企业、联营企业。 4?上市公司可以为控股股东担保吗？可以。《关于规范上市公司对外担保行为的通知》（证监发[2005]120号）“（三）应由股东大会审批的对外担保，必须经董事会审议通过后，方可提交股东大会审批。须经股东大会审批的对外担保，包括但不限于下列情形：4.对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。” 但是根据《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》（证监发[2003]56号）“控股股东及其他关联方不得强制上市公司为他人提供担保。” 5?控股股东或其他关联方可以给上市公司担保吗？可以。而且在下述条件下可以豁免按照关联交易的方式进行审议和披露。《上海证券交易所上市公司关联交易实施指引》“第五十六条关联人向上市公司提供财务资助，财务资助的利率水平不高于中国人民银行规定的同期贷款基准利率，且上市公司对该项财务资助无相应抵押或担保的，上市公司可以向上市公司监管一部申请豁免按照关联交易的方式进行审议和披露。关联人向上市公司提供担保，且上市公司未提供反担保的，参照上款规定执行。” 6?对外担保总额的计算口径《关于规范上市公司对外担保行为的通知》（证监发[2005]120号）“四（二）所称“上市公司及其控股子公司的对外担保总额”，是指包括上市公司对控股子公司担保在内的上市公司对外担保总额与上市公司控股子公司对外担保总额之和。”

关于公司对外担保得法律规定

关于公司对外担保得法律规定一、《公司法》关于公司对外担保得规定第十六条:公司向其她企业投资或者为她人提供担保,依照公司章程得规定,由董事会或者股东会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保得总额及单项投资或者担保得数额有限额规定得,不得超过规定得限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保得,必须经股东会或者股东大会决议。前款规定得股东或者受前款规定得实际控制人支配得股东,不得参加前款规定事项得表决。该项表决由出席会议得其她股东所持表决权得过半数通过。第一百零四条:本法与公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议得,董事会应当及时召集股东大会会议,由股东大会就上述事项进行表决。第一百二十一条:上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十得,应当由股东大会作出决议,并经出席会议得股东所持表决权得三分之二以上通过。二、证监会关于上市公司对外担保得主要规定证监会与银监会联合下发《关于规范上市公司对外担保行为得通知》(证监发[2005]120号),不仅进一步明确了上市公司对外担保得内部决策程序与信息披露义务,还对金融机构审查贷款及担保提出严格要求。为严格控制上市公司对外担保,证监会、银监会120号文件对上市公司对外担保得决策机构、决策程序以及信息披露义务做出了详细得规定。 (一)、上市公司得对外担保决策机构上市公司对外担保必须经董事会或者股东大会审议,其权限及审议程序由公司章程进行明确。但以下情形必须由股东大会决议: 1、上市公司及其控股子公司得对外担保总额, 超过最近一期经审计净资产50%以后提供得任何担保;(对外担保总额计算口径就是:(Σ上市公司母公司及其

上市公司担保问题研究

上市公司担保问题研究担保贷款是世界各国金融业通行的做法，是建立在信用基础上的正常经济行为，既可以促进资金融通和商品流通，又能够给债权人、债务人和担保方创造多赢。我国银行业是在《商业银行法》和《担保法》实施后开始发放担保贷款的，上市公司的担保问题应运而生。由于我国信用担保体系发育滞后、上市公司治理结构缺陷以及上市公司高级管理人员的道德风险等原因，使得我国上市公司担保行为中存在诸多的问题，蕴藏着巨大的财务风险。本文试图对当前我国上市公司担保的现状、存在的问题、成因、风险以及有关的措施进行系统研究。我国上市公司担保问题的阶段性特征 1995年6月《中华人民共和国担保法》颁布，同年10月1日正式实施，在企业信用担保体系建设的实践中，由于信用担保、互助担保和商业担保尚未配套，企业的相当一部分银行贷款存在相互担保情况，尤其是贷款大户之间相互担保。在这种情况下，上市公司因为自身经营的资金需求较大，需要其他企业提供担保来获得融资，同时上市公司因其在资本市场的特殊地位而受到银行和企业的双重青睐。探寻我国上市公司对外担保发展的轨迹，可以清楚地看到以2000年7月1日中国证监会颁布的《关于上市公司为他人提供担保有关问题的通知》（以下简称《通知》）实施为界限，上市公司的担保行为可以划分为两个阶段。（一）2000年7月以前，上市公司的担保主要是为大股东及关

联企业提供担保。对2000年上半年上市公司涉及关联担保事项的统计发现，深沪两个股票市场共有97家公司为其股东提供了此种担保。我国上市公司绝大多数是通过股份制改制从母公司剥离出来的，与控股股东之间有着天然的“母子”关系，为解决母公司、股东或其控股子公司及附属企业的债务融资问题，以上市公司的名义为其贷款提供担保似乎就显得顺理成章。同时由于上市公司法人治理结构普遍存在制度缺陷，不少上市公司的控股股东利用上市公司担保贷款作二次“圈钱”，有的上市公司长期为其控股股东提供贷款担保，而且一般涉及金额大、时间跨度长，一旦大股东的财务状况出现问题，上市公司要承担连带担保责任。（二）2000年7月以后，上市公司担保以互报和为下属公司担保为主。中国证监会从保护投资者合法权益和上市公司财产安全以及防范证券市场风险的角度出发，在2000年6月专门颁发了《关于上市公司为他人提供担保有关问题的通知》，明确强调上市公司不得以公司资产为本公司的股东、股东的控股子公司、股东的附属企业或者个人债务提供担保。随着《通知》的公布，上市公司的对外担保更多地表现为上市公司与上市公司之间的互保以及上市公司为下属公司提供担保。上市公司互保既是基于彼此信任，同时也能发挥相互制约作用，其约束力要强于单方面提供担保的行为，其潜在风险相对比较小。上市公司作为公众公司，在信息披露、市场监管等方面受到较严格的约束，经营状况较为透明，有利于彼此掌握对方的运营、资信等情况，在一定程度上能降低担保风险。但是在我国银行系统的监管体

关于规范上市公司对外担保行为的通知

竭诚为您提供优质文档/双击可除关于规范上市公司对外担保行为的通知篇一：规范上市公司对外担保行为《关于规范上市公司对外担保行为的通知》主要内容分析20xx年11月14日，证监会、银监会联合发布《关于规范上市公司对外担保行为的通知》（证监发[20xx]120号，以下简称“120号文件”）。这是近几年来发布的若干个涉及上市公司对外担保问题的文件中的最新者。该文件将于20xx 年1月1日起与新修订的《公司法》、《证券法》同步施行。该文件对证监会以前发布的一系列涉及上市公司担保的规定作出了部分修改，以便与新《公司法》所确立的原则保持一致，也是《国务院批转证监会关于提高上市公司质量意见的通知》（国发[20xx]34号）中有关规定的细化，同时适应近几年来形势的变化。为配合新《公司法》、《证券法》的实施，近期内证监会和其他监管部门可能还将对原先发布的一些涉及上市公司的其他规定作出相应修改。一、新修订的《公司法》中涉及公司对外担保的规定新修订的《公司法》关于公司对外担保的规定较原《公司法》详尽得多。原《公司法》只是规定“董事、经理不得

以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保”（见第60条），而新《公司法》吸收了近几年来证监会等部门发布的一些规定，将其细化为以下条款：第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。第一百零五条本法和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决。第一百二十二条上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。第一百四十九条董事、高级管理人员不得有下列行为：（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董

上市公司为母公司担保法律分析

上市公司为母公司担保的法律分析上市公司为母公司担保，母公司拖垮上市公司，象流行歌曲一样，在股市时常上演：ST幸福的2.5亿元经营性资产为母公司幸福集团抵押，公司居然在长达3年的时间里“不知情”，幸福集团在掏空上市公司之后，自己也走上末路。ST猴王对集团的应收款至少有8.9亿元，外加担保3亿元，最终导致猴王自 1999年后续巨亏，2000年亏损6.8亿多元，每股收益降至到-2.28元。2001年2月27日，母公司猴王集团突然宣布破产，猴王集团欠猴王股份的近11亿元债务打了水飘。ST春都的命运似乎更能说明同样的观点。1998年12月，春都招股募集资金4.098亿元。作为独家发起人，春都集团迫不及待地把募集资金抽走。两年多时间内大股东及关联方占用资金高达3.3亿元。大股东随意抽取资金，最终导致了春都股份和春都集团双双陷入了困境……如此例证，不胜枚举。一、当前上市公司担保制度分析其实，结合目前制度的安排，从经济学的角度分析，母公司要求子公司提供担保，是最有效益的。首先：母公司持有子公司的控制权，对子公司“召之即来”，降低了融资成本。其次：由于公司法人格的独立，使股东承担了有限的责任，如果发生风险，子公司可以充当“炮灰”，降低了风险。这样，母公司选择子公司提供担保，是最理性的选择。作为反映经济生活的法律，一方面要放映经济生活中的事实存在。另一方面，作为“衡器”的法律，也应该维护经济生活中的公平、正义。子公司为担保母公司的债务而业绩滑坡，反应在股票价格上，便是高台跳水的上演，最终受害的是中小投资者和银行，进而影响到经济秩序。对此，我国的《公司法》做出了规定：第六十条“董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保”。这样的规定体现了立法者在兼顾“经济生活中事实存在”和“公平正义”的态度，相对于《关于规范上市公司与关联方资金往来及上市公司对外担保若干问题的通知》“上市公司不得为控股股东及本公司持股50%以下的其他关联方、任何非法人单