@鄢一美 民一课件

大一法学期末复习资料

民法学原理（一）

授课教师鄢一美

参考书：

1、江平主编：《民法学》，中国政法大学出版社；

2、王卫国主编：《民法》，中国政法大学出版社；

3、张俊浩主编：《民法学原理》，中国政法大学出版社

4、王泽鉴：《民法总则》，中国政法大学出版社；

5、（德）拉伦茨：《德国民法通论》，法律出版社；

6、（德）迪特尔．梅迪库斯《德国民法总论》，法律出版社；

7、（德）迪特尔．施瓦布《民法导论》法律出版社。

主要参考法律文件：

1、《民法通则》；

2、最高法院关于贯彻执行《民法通则》若干问题的意见；（司法解释）；

3、《合同法》；

4、最高法院关于适用用《合同法》若干问题的解释；

5、最高法院关于民事案件诉讼时效的司法解释。

民法学的结构

民法学理论体系如同一棵枝叶繁茂的树形结构（自己画图思考）

第一编民法绪论部分

民法绪论主要研究的内容是：

什么是民法？

民法部门法的特点是什么？

民法的历史与文化价值。

民法的基本原则。

民法的适用效力。

第一章什么是民法（民法的意义）

要弄清什么是民法，须从民法调整的社会关系的范围入手。

提出问题：

一个国家的法律体系是由多个部门法组成的，这些部门法调整不同的社会关系，民法调整的是哪部分社会关系呢？民法在国家法律体系中处于何种地位？

第一节民法调整的社会关系的内容和特点

民法调整的社会关系也称民法的调整对象。

我国民法所调整的社会关系是：《民法通则》第二条规定：民法调整的是作为?°平等

主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系?±。

一、什么是平等主体？

（一）平等主体的含义

平等主体是指参加民事法律关系而具有平等身份的当事人。

对平等主体的理解：

1、平等身份的当事人：主要指自然人和法人（私主体、民事主体）。国家进入民事法律关系时，也是民法上的主体。

2、只有在民事法律关系中才有身份平等可言。

3、身份平等；不具有权力服从的性质。

（二）平等主体的特点

平等主体的特点：不承认民事关系的任何一方享有特权。

平等主体间的关系在民法上称为横向关系。

平等主体关系= 私主体关系= 社会普通人间的关系= 横向关系= 私法调整的关系

（三）问题思考：

1、为什么民法调整的主体具有身份平等的特点？

2、身份平等是由什么决定的？

3、为什么具有身份平等特点的主体称为私主体？

4、“私”的含义是什么？

5、民法为什么称之为“市民法”、“私法”？

（四）为什么民法调整身份平等的主体间的关系？

民法的产生与商品经济的产生、发展有密切关系。

民法产生的要素在商品社会中体现：

1、社会的发展，生产力提高，产生商品经济；

2、生产和交换关系发展的结果，出现城邦社会（市民社会）；

3、调整市民社会的法，为“市民法”（民法）。

4、市民法包括“人法（人身关系）和物法（财产关系）。

马克思说，“市民社会是全部历史的真正发源地和舞台。”

私法（市民法）的基本含义是：市民法的主体是独立的、自我的、平等的、自由的、是可按照自己的意志独立选择参与民事法律关系的，具有独立人格的主体。保障人的独立性的法，就是“私”法。

二、什么是平等主体间的财产关系

（一）财产的含义：

1、财产：简而言之：物质财富。

民法意义上的财产：须是能被人作为利益享有对象的物质财富。

2、财产的特点：

（1）有经济价值；

（2）能被人支配；

（3）不具有自然人的人格要素。

3、财产的类型：

从形态上分：有形财产和无形财产；

从功能上分：积极财产、消极财产、总合财产。

（二）财产关系

1、财产关系的含义：人与人之间基于财产而形成的占有、支配、交换和分配等相互关系。

2、财产关系的类型：

（1）财产所有关系，也称静态的财产关系。

（2）财产流转关系，也称动态的财产关系。

3、民法调整的财产关系的范围：

发生在平等主体之间的横向财产关系。（物权、债权、继承权、知识产权中的财产关系）

（三）民法调整的平等主体间财产关系的特点：

1）财产关系的主体身份平等；

2）主体地位独立；

3）财产关系的发生自主、自愿为主要；

4）多数财产关系具有等价有偿的性质。

纵向的不具平等特点的财产关系不属民法调整的范围。

三、什么是平等主体间的人身关系

人身关系是人格权关系与身份权关系的合称。

（一）人格权关系

1、人格：成为法律上“人”的资格（法律上的主体资格）。

2、法律上“人”的资格，由多种要素构成：

（1）物质性要素：生命、身体、健康，

（2）精神性要素：姓名、肖像、自由、名誉、隐私等。

3、人格关系: 人与人之间基于对彼此的人格或人格要素而形成的相互尊重、互不侵犯的关系。

4、民法调整的人格关系内容：对民事主体人格权的确定和保护。

（二）身份权关系

1、身份的含义

身份：拉丁语“status”，含义之一：“放置，站立”。

从词源上看，身份是一种位置关系的体现。

日常生活中“身份”的一般含义：表示一个人与他人相比较在社会中所呈现的不同位置（地位）。

日常生活中的身份关系指：人们基于彼此在社会中的地位而形成的社会关系。

民法学上的身份有特定含义：是身份法意义上的“身份”。

身份法中的身份最初源于罗马法的家庭关系中体现的人格依附关系的身份。

从罗马法对身份的划分可知：身份实质是自然人在群体中所处的据之适用特别规范的地位。

现代社会仍然有身份的划分，只是与罗马法不同，人格与身份无关。

现代民法上的身份概念：专指因出生、收养、婚姻等事实在家庭关系中形成的平等型亲属法身份。

2、现代民法身份权关系的内容：

亲权关系：父母与未成年子女间的权利义务关系。

配偶权关系：夫妻间的权利义务关系。

亲属权关系：祖父母、外祖父母与孙子女、外孙子女之间、兄弟姐妹之间的权利义务关系。

3、民法意义的身份权关系：人们在家庭关系中基于彼此的身份而形成的权利义务关系。

当事人之间权力服从型不平等身份关系不属于民法调整的范围。

（三）民法调整的人身关系的特点

1、人格权与身份权与权利主体的特定人身不可分离。

2、人格权与身份权具有专属性和排他性，不得转让、不得抛弃、不得继承、不得非法限制与剥夺。

3、人身权的内容本身没有财产价值，因此也称其为人身非财产关系。

4、人身权受到侵犯，可以获得精神赔偿。

所以，民法调整的人身关系是指与人身不可分离而又不具有直接经济内容的社会关系。

综上研究可知：

民法的基本含义：民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民与法人之间的财产关系和人身关系的民事法律规范的总称。

第二节民法在国家法律体系中的地位

一、民法作为独立部门法的特点

1、民法为私法的组成部分。

私法特征：主体身份平等，意思自治，权利本位。

2、民法为调整型实体部门法。

3、民法规范以选择性（任意性）规范为主。

4、民事责任方式具有同质救济性。

5、民事纠纷具有可调解性。

二、民法与其他部门法的关系

（一）民法与行政法等公法的关系

（二）民法与其他私法的关系

1、民法与商法

2、民法与婚姻法

3、民法与知识产权法

（三）民法与劳动法

（四）民法与经济法

（五）民法与民诉法

（六）民法与国际私法

三、民法在国家法律体系中的地位

综上研究可知：

1、民法在国家法律体系中与公法处于同一位阶。

2、民法是私法体系的根，是普通私法，民法是特别私法的“母法”（基础法）。

第二章民法的历史性和文化源

一、民法法源的文化性

民法作为法律文化现象，起源于罗马市民法。

民法的语源：（拉丁语ius civile)直译市民法，调整市民社会的法。

“市民”的意义：个人的（私的），自我、独立、平等、自由的人。

市民法最初的法源基础是罗马城邦法。

市民法是适用罗马城邦内市民的法。

从罗马法法源的深层意义上说，罗马法是市民法、万民法和自然法的综合。

民法的三个层面：

1、最深层面的民法：自然法民法。

2、观念层面的民法：观念法民法。

3、现实层面的民法：实证法民法。

二、社会变迁与私法理念的发展

1、义务本位；

2、权利本位（个人本位）；

3、社会本位（团体本位）；

4、个人权利与社会利益的结合。

变化轨迹：

三、民法的法典化

大陆法系有代表性的民法典：

1、罗马法（民法大全）；

2、1804年法国民法典；

3、1900年德国民法典；

4、1922年苏联民法典。

罗马法由：

《优士丁尼法典》，

《学说汇纂》，

《法学阶梯》，

《新律》四个汇编共同构成，称为《市民法大全》。

特点：公法、私法、程序法，实体法混杂，但私法部分是整个罗马法的精华。

法典编排方式：：人法，物法，诉讼法。

罗马法是商品生产者社会的第一个世界性法律。

1804年《法国民法典》是近代民法的代表。

法典编排体系：人法，财产法，取得财产的各种方法（诉讼编）。

抛弃了罗马法诸法混杂的弊病，使民法成为独立的法律部门。

确立了权利平等，私有财产神圣不可侵犯，所有权绝对，契约自由的原则。

是典型的资产阶级社会的法典。

1900年的《德国民法典》是现代民法的代表。

法典编排体系采“五编制”：总则，物权，债权，亲属，继承。

编纂技巧有特色，制度有创新。

德国民法典将民法学研究引向新的阶段。

1922年《苏俄民法典》曾经是社会主义法系一部有影响的民法典。

四、私法在中国（中国民事立法的发展）

一、新中国成立前的民事立法

1、第一次民律草案：1911年大清民律（草案）

2、第二次民律草案：1926年中华民国民律草案

3、1930年中华民国民法典

二、新中国成立后的民事立法

1、1954年起草民法典

2、1962年起草民法典

3、1979年起草民法典（86年通过民法通则）

4、1998年着手起草民法典

第三章民法的基本原则

一、为什么要规定民法的基本原则？

简而言之，克服法律的局限性。

法律的局限性是指法律作为行为规范与裁判规范，由于其技术上的某些特点使其不能达到预期目的的情况。

法律局限性的具体表现：

1、对特殊情况的不合目的性。

2、法律的不周延性和滞后性。

3、法律的模糊性。

二、什么是民法的基本原则

1、含义：民法的基本原则是能反映民法的发展规律、反应民事法律关系的本质特征、体现民法的基本属性和基本价值，其效力贯穿民法始终的根本原则，是制定、解释、执行、研究民法的根本性指导原则。

2、基本原则的功能：是民事立法的准则，民事活动的准则，审判的准则，是克服法律局限性的工具。

3、民法基本原则的立法技术

（1）属于专门性规定；

（2）是不确定性规定；

（3）是衡平性规定；

（4）是强行性规定；

（5）是补充性规定。

三、民法应有哪些基本原则

（一）民事法律关系参加人身份平等原则

民法通则第三条规定：“当事人在民事活动中地位平等”。

平等原则的理解要点：

1、人格平等：主体权利能力平等。

2、身份平等：民事关系中没有特权。

3、保护平等：任何主体都平等受法律保护。

（二）人的权利神圣原则（私权神圣）

民法通则第五条规定：“公民、法人的合法的民事权利受法律保护，任何组织和个人不得侵犯”。

该原则理解要点：

1、民事权利是自然、当然的权利。

2、私权神圣的中心是人格权和财产权神圣。

3、民事权利是开放的。

4、一切权利受法律保护，任何人不得侵犯。

5、私权神圣，不意味着权利不受制约。

（三）意思自治原则

民法通则第四条规定：“民事活动应当遵循…自愿原则”。

理解要点：

1、人是有理性的。

2、人必须自治。

3、人通过自主参与与他人达到和谐。

4、意思自治不是绝对自由。

5、自主参与、自主选择、自己责任。

（四）诚实信用原则

民法通则第四条规定：民事活动应当遵循…诚实信用原则。

理解要点：

1、正直生活、言而有信。

2、尊重他人、尽合理的告知义务。

3、公平合理、不损人利己。

（五）公共利益原则（公序良俗原则）

（也称权利不得滥用原则）

民法通则第七条规定：民事活动应当遵守社会公德，不得损害社会公共利益。

理解要点：

1、民事主体享有各类权利和利益；

2、行使权利应当遵守公共秩序、符合善良风俗、不得损害社会公共利益。

3、滥用权利，给他人造成损害应承担责任。

（六）过错责任原则

人应对自己的有过错行为负责任。

理解要点：

1、每个理性人要对自己的行为负责。

2、对别人的行为不负责。

3、无行为则无责任。

4、有行为无过失也不负责。

5、过失责任是私法原则。

思考：

1、平等、私权神圣、意思自治、诚实信用、公共利益(禁止权利滥用）、过失责任原则间的关系。

2、意思自治原则与过错责任原则的关系。

3、诚信原则与公共利益原则的关系。

4、意思自治原则与契约自由、遗嘱自由、婚姻自由的关系。

5、意思自治与私法自治的关系

第四章民法的渊源、适用效力

一、民法的渊源

1、概念：民事法律规范的实际表现形式

2、大陆法系民法的渊源

（1)制定法(2)习惯法(3)法理

民事活动，法律有规定的，依照法律，法律没有规定的，依照习惯，没有习惯的，依照法理。

3、英美法系民法的渊源

主要是判例。

4、我国民法的渊源

（1)宪法(2)民法基本法-民法通则

(3)各类单行民事法律

(4)全国性行政法规

(5)有权解释

(6)地方性民事法规

(7)法理

(8)司法判例、我国参加或缔结的国际条约。

二、民法的适用效力

民法的适用效力指民法在时间、空间、对人、对事的适用效力。

（一)民法在时间上的适用效力

一般规则是：

1、法律自施行之日起生效；

2、民事立法不具有溯及力；

3、自规定失效之日起失效；

4、未规定废止之日的，对同一行为的

调整规则，适用新法优于旧法的原则。

(二)民法在空间上的适用效力

1、我国民法以属地法为原则，在中国的一切领域内（领土、领海、领空）有效。

2、全国性的民事法律适用全国，地方性民事法规使用特定区域。

(三)民法对人的适用效力

适用在中国境内的一切人：本国人，外国人、无国籍人。

例外情况：身份行为，适用属人法。

享有外交豁免权的人，通过外交途径解决。

（四）对事项的适用效力

平等主体间的财产关系与人身关系

民法绪论部分思考题

1、民法所调整的社会关系的特点是什么？

2、财产关系与身份关系的区别？

3、为什么说民法是私法？其特点是什么？

4、如何理解民法基本原则的意义？

5、说明意思自治原则的特点。

6、我国民法对时间、空间和对人的效力特点是什么？

第二编民法总论

民法总论研究的基本问题就是：

什么是民事法律关系。即从不同的角度研究民事法律关系的特点。

研究民事法律关系的主体、内容（权利义务）、客体，研究民事法律关系的产生、变更、消灭以及实现和保护。

第五章民事法律关系概述

一、什么是民事法律关系

1、概念：民事法律关系是由民法规范规定的发生在平等主体之间的具有民事权利和义务内容的社会关系。

对概念的理解：

人与人之间在社会中形成的相互关系是社会关系；

并非一切社会关系都是法律关系；

并非一切法律关系都是民事法律关系；

民事法律关系是具有民法（私法）特点的关系（横向关系）。

2、民事法律关系的特点：

（1）由民法规范规定和调整；

（2）存在于身份平等的当事人之间；

（3）具有民事权利和民事义务内容。

（4）民事法律关系的产生、变更和消灭由当事人自由意志决定。

3、民事法律关系在民法中的地位：

是民法的核心概念，是研究民法学理论的起点，是法院和仲裁庭确定纠纷性质的基础。

二、民事法律关系的主要类型

1、财产法律关系和人身法律关系。

2、绝对法律关系和相对法律关系。

3、基础法律关系和救济法律关系。

三、民事法律关系的结构（构成要素）

1、主体要素：人；

2、内容要素：民事权利和民事义务；

3、客体要素：物、行为、智慧产品、人身非财产利益。

四、引起民事法律关系的发生、变更和消灭的原因-法律事实

1、法律事实的概念：

法律事实是能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观现象。

2、法律事实的特征：

（1）是一种客观现象。

（2）是能引起法律后果的客观现象。

3、法律事实的分类：

（1）事件；（2）行为。

民事法律事实分类体系（自己画图思考）

五、法律事实的总和

两个或者两个以上的法律事实结合起来才能实现某项法律效果的法律事实的构成，称为法律事实的总和。

法律规范、法律事实、法律关系间的联系：

法律规范是准则，是法律关系存在的模式，

法律事实是引起法律关系的原因，

法律关系的形成是法律规范的具体体现，是法律事实的结果。

民事法律关系体系：（总论内容）（自己总结）

本章思考题：

1、民事法律关系的特点？

2、民事法律关系的三要素？

3、如何理解绝对关系与相对关系？

4、什么是法律事实？法律事实的特点？

法律事实的类型？

5、什么是法律事实的构成？

第六章民事权利主体（民事法律关系的主体要素）

第一节自然人

一、自然人的概念

（一）什么是自然人？

民法上的自然人是指基于自然规律出生并具有民事主体资格的人。

对自然人概念的理解

1、具有自然法、伦理学意义：是基于自然规律产生并依靠自然环境生存的理性人。

2、具有法律意义：是法律上具有主体资格的人。

用“自然人”概念表示民事主体说明：

现代立法将自然意义上的人与法律意义上的人合为一体，人生而为“人”（主体），既源于人的自然属性，又是对人的尊严的尊重和保护，是对把人不当人制度的否定。自然人的概念表明人的无差别性。

（二）自然人与公民概念的区别

公民是指具有一国国籍，并根据该国宪法和法律的规定，享有权利和承担义务的自然人。

1、自然人是私法上主体的概念，其范围广，包括本国公民与非本国公民，具有开放性。

2、公民是公法上主体的概念，与国籍和政治有关，其范围窄，仅指一国公民，具有封闭性。

我国《民法通则》中的“公民”一章，适用本国公民，外国人和无国籍人。

二、自然人的权利能力（主体资格）

(一)权利能力的意义

1、概念：权利能力指能够成为法律关系的主体，并享有权利和承担义务的资格。

权利能力也称为“人格”。

罗马法人格学说的几点启示：

（1）生物意义的人与法律意义的人是不同的概念；

（2）生物意义的人要成为法律上的人须具备人格；

（3）人格具有法律属性，法律可以确认生物体为主体，也可以确认非生命体为主体。

2、权利能力概念的价值：

1）是法律上具有主体资格的标志。

2）是享有具体权利承担具体义务的前提。

3、权利能力与民事权利的区别

1）权利能力是可能性，权利是现实性；

2）权利能力包括权利与义务，权利不包括义务；

3）权利能力是主体资格，与主体不可分离，所以权利能力不能被限制、抛弃、转让和继承；具体权利可以与主体分离。

（二）自然人权利能力的开始

1、自然人权利能力自出生之时开始。

2、出生时间的确定。以实际出生时间为准。

证据证明：出生时间以户籍证明为准，没有户籍证明的，以医院开具的出生证明为准，没有医院证明的，参照其他有关证明认定。

3、确定出生时间的法律意义。

权利能力的开始（主体资格），享有接受遗产、接受遗赠、提出损害赔偿请求权的可能

性。

4、胎儿利益的保护问题。

未出生的胎儿无权利能力，但各国立法均规定，胎儿出生后可能享受的利益法律均以保护。

（三）自然人权利能力的终止

自然人的权利能力因死亡而终止。民法上死亡分为自然死亡与宣告死亡。

1、自然死亡（生理死亡，自然死亡）

（1）自然死亡的判断。事实死亡（心脏、呼吸停止）。

（2）时间确定：以医院开具的死亡证明为准；非正常性死亡，以有关机关出具的死亡证明书的时间为准。

（3）相互有继承关系的人同时死亡的情况。

不能确定死亡先后时间的，推定无继承人的先死亡；如果各个死亡人都有继承人，如果辈份不同，推定长辈先死亡；如果各死亡人辈份相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自的继承人分别继承。

（4）自然死亡的法律效力

①权利能力终止。

②继承开始、遗嘱生效、婚姻关系终止、死者人身保险请求权效力发生，死者家属发生抚恤金请求权等。

2、宣告死亡（推定死亡）

法院通过一定方式推定失踪人死亡的一种制度。

三、自然人宣告失踪和宣告死亡制度

（一）民法规定宣告失踪与宣告死亡的意义

保护相关利害关系人的合法利益，有利社会秩序的稳定。

（二）宣告失踪制度

1、概念：自然人离开自己的住所或居所下落不明满法定期限，经其利害关系人申请，由人民法院依法宣告该自然人为失踪人，并为其设立财产代管人的法律制度。

2、宣告失踪的要件：

①须有公民离开其住所下落不明的事实；

②下落不明须满法定期间：两年；

（下落不明的时间从失踪次日起算）

（战争期间下落不明的，从战争结束之日起计算）

③须由其利害关系人向人民法院申请；

④须经人民法院依法宣告。

3、宣告失踪的法律效力

①为失踪人设置财产代管人（对失踪人利益的保护）。

②财产代管人权限：完税偿债（对其他主体利益的保护）。

4、撤销宣告

失踪人重新出现或确知其下落；

经本人或利害关系人申请，

人民法院撤销失踪宣告。

撤销的后果：

财产代管人取消，财产管理权复归本人。

（三）宣告死亡（也称拟制死亡、推定死亡）

1、概念：

是指自然人失踪达到法定期限，经利害关系人申请，由法院审判推定其死亡，宣告结束以其生前住所地为中心的民事法律关系的制度。

2、宣告死亡的要件：

（1）被宣告死亡的人须是失踪人。

（2）下落不明满法定期间（下落不明时间从失踪次日起计算）。

一般失踪，满4年；

意外事故失踪, 从事故发生之日起满2年;

战争期间失踪，战争结束之日起满4年。

（3）须有利害关系人的申请。

依最高法院解释, 申请人有一定顺序：1、配偶；2、父母，子女；3、兄弟姐妹，祖父母，外祖父母，孙子女，外孙子女，4、其他有民事权利义务关系的人。（但学者对此提出质疑）

（4）须由人民法院依法定程序判决宣告。

法院判决宣告之日为死亡之日。

3、宣告死亡的效力：

推定失踪人死亡，以被宣告死亡人原来住所地、居所地为中心产生自然死亡的效力。

（1）空间后果：仅及于其原来住所地为中心的区域。

如果是有民事行为能力的人，在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。

（2）私法效果：消灭的是民事法律关系，非公法关系。

4、死亡宣告的撤销。

（1）条件：

被宣告人重新出现或确知其下落，

本人或利害关系人申请（不受顺序限制），

人民法院依法撤销。

（2）宣告死亡撤销后的效力：

财产关系的效力：返还财产，保护善意第三人。（民法通则25条）（民通意见39、40条）

人身关系的效力：婚姻、收养关系（民通意见37、38条）

最高法院《民通意见》：

第37条，被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。

第38条，被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的

人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。

第39条，利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的，除应返还原物及孳息外，还应对造成的损失予以赔偿。

第40条，被撤销死亡宣告的人请求返还财产，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返还。但依继承法取得原物的公民或者组织，应当返还原物或者给予适当补偿。

5、宣告死亡与自然死亡的效力关系。

(1)死亡时间上：宣告死亡和自然死亡的时间不一致的，以自然死亡时间为准。

（2）法律效力上：被宣告死亡和自然死亡的时间不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的，则以其实施的民事法律行为为准。（民通意见第36条）

6、宣告失踪与宣告死亡的异同

（1）相同点：均是对失踪人法律资格的宣告，均保护失踪人利益和相关利害关系人利益。

（2）不同点：

①规范保护点不同（宣告死亡涉及失踪人配偶和近亲属的人身权、继承权的保护，宣告失踪则无）；

②法律要件不同（时间要求不同）

③法律效力不同（宣告死亡推定失踪人自然死亡，以失踪人住所地为中心产生自然死亡的法律效力。宣告失踪仅产生财产的代管和债务的清偿）。

宣告失踪和宣告死亡在宣告程序上无必然联系。

根据最高法院（民通意见）第29条规定：

宣告失踪不是宣告死亡的必须程序。

公民下落不明，符合申请宣告死亡的条件，利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡。

但利害关系人只申请宣告失踪的，应当宣告失踪；

同一顺序的利害关系人，有的申请宣告死亡，有的不同意宣告死亡，则应当宣告死亡。

四、自然人的行为能力

（一）自然人的行为能力的意义

1、概念：是自然人通过自己的行为取得权利、履行义务的能力（行为资格）。

2、行为能力的制度价值：对人的权利能力的保护，维护交易秩序的需要。

3、判断行为能力的标准：以意思能力（对事物的认识力、判断力和行为后果的预见力）为基础。

准确的判断方法是个案审查，但不具操作性。故对一般人采抽象判断标准：年龄+智力（是否正常）。对智障人采个案审查制。

（二）自然人行为能力的分类（画表、自己总结）

1、完全无行为能力人

2、限制行为能力人

3、无行为能力人

注意法律的例外规定：限制行为能力人和无行为能力人可以实施纯获利益的行为。

最高法院《民通意见》第6条规定：无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上行为无效。

《合同法》第47条规定：限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。

（三）自然人限制行为能力与无行为能力的宣告

宣告要件（民法通则第19条）：

1、被宣告人须为精神病人；

2、须经利害关系人的申请；

3、人民法院依法宣告。

（四）自然人的民事责任能力

1、概念: 对不构成犯罪的违法行为负责任的能力;

2、责任能力的判断：以具有基本意思、识别能力为准;

3、责任能力与行为能力;

4、责任能力与财产能力.

《民法通则》第133条：无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。

有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。

最高法院《民通意见》第161条：侵权行为发生时行为人不满十八周岁，在诉讼时已满十八周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。

行为人致人损害时年满十八周岁的，应当由本人承担民事责任；没有经济收入的，由抚养人垫付，垫付有困难的，也可以判决或者调解延期给付。

《侵权责任法》第33条：

完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害有过错的，应当承担侵权责任；没有过错的，根据行为人的经济状况对受害人适当补偿。

完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害的，应当承担侵权责任。

五、监护制度

（一）监护的意义

1、概念。是为不能得到亲权保护的未成年人和精神病人设定专人以保护其财产和人身权益的法律制度。

2、监护制度的价值功能。是对自然人行为能力欠缺者的救济制度。

（二）监护类型（图表）自己总结

1、法定监护（当然监护、约定监护、指定监护）

2、意定监护（委托监护，遗嘱监护）

3、无因监护（自愿监护）

4、单独监护、共同监护。

5、自然人监护，团体监护（单位是监护人）

1、法定监护是监护人的顺序和范围均由法律直接规定的监护。

（1）法定监护人的顺序和范围（民法通则16、17条）

未成年人：父母（亲权人）；①祖父母、外祖父母；②兄、姐；③关系密切的其他亲属、朋友；④无上述监护人时为团体监护人。

精神病人：①配偶；②父母；③成年子女；④其他近亲属；⑤关系密切的其他亲属、朋友；

⑥无上述监护人时为团体监护人。。

（2）顺序效力：先顺序人优于后顺序人担任；

顺序可依协议变更；

同顺序多数人为共同监护人，也可依协议由部分人担任。

（3）取得法定监护人的条件：

A、须是法律明确规定的人；

B、有监护能力；

C、不存在指定的遗嘱监护人（有遗嘱的先于法定）；

（4）法定监护人的设立

A、当然设立（法定监护人无争议时为当然监护）

B、约定设立（有争议时依协议改变，约定监护）

C、公立机关依法选任设立（协议不成指定监护）

D、指定不服，提起诉讼，由人民法院裁决。

（5）法定监护人的变更：监护人死亡或丧失行为能力，或监护人不履行职责，或监护人间有变更协议等。

法定监护中应注意的问题：

1、法定监护人依顺序，先顺序人优于后顺序人

2、约定监护与委托监护都是合同设立监护，但有区别：约定监护是法定监护人之间确定监护人的协议；委托监护是监护人与非监护人之间确定非监护人代行监护职责的协议。

3、约定监护不成，先由有关单位制定，未经指定直接起诉，人民法院不受理。（民通意见第16条）。

被指定人不服的，应当在接到指定通知的次日起30日内向人民法院起诉。逾期起诉的，按变更监护关系处理。（民通意见第17条）

监护人被指定后，不得自行变更。擅自变更的，由原被指定的监护人和变更后的监护人承担监护责任。（民通意见第18条）

4、夫妻离婚后，与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权，但是，未与该子女共同生活的一方，对该子女有犯罪行为、虐待行为或者对该子女明显不利的，人民法院认为可以取消的除外。（民通意见第21条）

监护权不得放弃，任意取消，取消条件：对被监护人有犯罪行为，虐难行为或者对孩子明显不利，人民法院可取消监护人的监护权。

5、收养关系成立后，养父母是孩子的监护人，切断了亲生父母的亲权。

（收养法第23条自收养关系成立之日起，养父母与养子女间的权利义务关系，适用法律关于父母子女关系的规定; 养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系，因收养关系的成立而消除。）

收养法第18条规定：配偶一方死亡，另一方送养未成年子女的，死亡一方的父母有优先抚养的权利。

孩子父或母仍为监护人，祖父母或外祖父母为委托监护人。

2、意定监护是由当事人的意志产生的监护。

（1）委托监护是通过委托合同设立委托监护人。

①父母为未成年人委托；

②法定监护人将监护职责另托他人。

（注意：委托人通过委托协议委托的仅是监护职责，不是监护权。受托人不是法定监护人，仅是履行监护职责的临时监护人。）

（2）职责范围：全权委托或特定委托。

（3）根据民通意见第22条：监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。

3、遗嘱监护：立遗嘱人在遗嘱中指定某人做监护人的监护。

亲权人（父母）或法定监护人均可实施。

除具备遗嘱要件外，尚需被指定人同意。

4、无因监护

无因监护是无法定监护义务的人自愿担任监护人且经主管机构同意而成立的监护。

无因监护人设立要件：

1）须无法定、意定监护人；

2）须无因人是与被监护人关系密切的亲属或朋友；

3）须无因人申请；

4）须经主管机关同意；

5）被监护人有部分意思能力时，须征求其意见。

（三）监护人的要求和职责

1、监护人要求：

监护人可为一人（单独监护），可为数人（共同监护），可以是自然人，也可以是团体监护人。

监护人须有监护能力：即身体状况良好；经济条件允许；与被监护人生活联系密切。

2、监护人的职责：

（1）人身利益监护；

（2）财产利益监护；

（3）代理被监护人进行民事活动和民事诉讼活动；

（4）对被监护人的损害行为承担侵权责任。

（四）监护的撤销：

被监护人恢复行为能力后，可撤销监护。

（五）监护权的性质：

监护权是身份权的补充和延长。

六、自然人的住所

（一）住所的概念

1、概念。是法律确认的自然人生活和进行民事活动的中心场所。

2、住所的确定。（民法通则第15条）

公民以他的户籍所在地的居住地为住所，经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所。

经常居住地：最后连续居住一年以上的地方。

3、住所与居所的区别：住所唯一、居所不唯一.

（二）住所的法律要件

1、是以生活居住为目的的中心场所。

2、固定性、唯一性、公示性。

（三）住所的制度价值

失踪的空间标准、司法管辖、准据法的适用、法律文书的送达地、债务履行地，继承开始地等。

（四）住所的种类：

意定住所（与迁徙自由有关）；

法定住所（户籍所在地的居住地）

拟制住所（经常居住地视为住所）

七、自然人的人格权

一、概念：以权利人的人格利益为内容的民事权利。

二、特征：专属性、绝对性、开放性、非财产性。

三、类型：一般人格权与特别人格权

表明自然人人格的权利是：生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、隐私权、自由权、名誉权、荣誉权等。

八、自然人从事经营活动的法律资格(商自然人的法律地位）

--个体工商户、农村承包经营户、个人合伙

（一）概说。

（二）个体工商户

1、概念：经工商行政机关核准登记，从事工商业经营的个体劳动者。

2、法律特征：自己出资、自己经营，财产自己所有，责任自负。

3、取得个体工商户的法律要件：申请人资格的要求，依法登记，须从事法律允许的工商业

经营，须业主经营。

（三）农村承包经营户

1、概念：以承包合同承包经营农村集体经济组织的土地或者其他资源的社员及家庭。

2、法律特征：农村集体经营的一个经营方式。

3、农村承包经营户应具备的法律要件：

须为农村社员；须依承包合同；以社有土地经营权为基础从事农业经营，须履行合作社的承包义务。

（四）个体工商户、农村承包经营户的责任

《民法通则》第29条：个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担，家庭经营的，以家庭财产承担。

“两户”的责任为无限责任，即责任承担不以出资额为限，须以其全部财产承担责任。

（五）个人合伙（非法人团体）

1、概念：两个以上的自然人按照协议，共同出资，共同劳动，经营共同事业的联合形态。

合伙分为个人合伙与合伙企业。

合伙企业法（第2条）规定，合伙企业是在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议、共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。

2、法律特征：

（1）依合伙合同形成；

（2）是不具有权利能力的团体；

（3）合伙财产为共有财产；

（4）合伙可以有名称、字号、场所；

（5）合伙人对合伙债务承担无限责任和连带责任。

本节思考题：

1、公民与自然人的区别。

2、权利能力与权利的区别。

3、权利能力、行为能力、责任能力、财产

能力的区别。

4、宣告失踪与宣告死亡的区别。

5、法定监护与意定监护的区别。

6、住所与居所的区别。

第二节法人

一、法人的意义

（一）法人观念的产生和发展

法人，简而言之：具有人格的团体。

由人集合而成的团体：社团

由财产组成的团体：财团

法人：团体+人格

1、社团法人的形成与发展

家族合伙→契约合伙→公司（营利法人）以公司为例：无限公司、两合公司、股份有限公司、有限责任公司。

2、财团法人的形成（公益法人）

对捐助财产赋予人格。

3、公法人

国家利用法人的形式实现管理职能。

（二）法人的制度价值

社团法人的制度价值

1、集资优势；

2、分险优势；

3、管理优势；

4、存续优势。

财团法人的制度价值

1、公益价值；

2、管理价值。

（三）法人的本质

1、法人拟制说；

2、法人否定说；

3、法人实在说。

我国理论采法人实在说，认为：法人具有社会的实体性（社团、财团）。法人实质上是自然人有目的的创造体，自然人利用法人的形式实现不同的目的需要。

（四）法人的概念和特征

1、概念

法人是基于成员或者独立财产所形成的由民法赋予权利能力的团体。

（法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法享有民事权利和承担民事义务的组织。《民法通则》第36条）

2、法人的法律特征（四个独立）

（1）法人须有独立的财产。

（2）法人须能独立的承担财产责任。

（3）法人能以自己的名义独立参加民事活动。

（4）法人是具有独立人格的团体。

二、法人的分类