自考 经济法概论(财经类)0043考前复习资料(3、4章) 2010年版

3.1破产破产是指债务人不能以其全部财产清偿到期债务，又未能与债权人达成减免或迟延偿还债务的协议，经法院审理，强制执行其全部财产，使债权公平受偿，其余无力偿还的则予免除的法律制度。特征1是一种特殊的偿债程序，它以消灭债务人主体资格来实现债务的清偿2必须以债务人不能清偿到期债务位特定条件。3核心是保障公平清偿债权。4是一种强制执行程序。

2破产法是规定在债务人丧失清偿能力时，法院强制对其全部财产进行清算分配，公平清偿债权人，或通过债务人与债权人会议达成的和解协议清偿债务，或进行企业重整，避免债务人破产的法律规范的总称。

3破产申请破产申请人向法院请求受理破产案件，适用破产程序，宣告破产的意思表示。4破产案件的受理法院在收到破产申请后，经审查认为符合法定的立案条件而裁定予以立案，并因此开始破产程序的行为。

5破产案件受理的法律效力（1对受理案件的人民法院的效力。人民法院裁定受理破产案件的，应当同时指定管理人。人民法院应当自裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并予以公告。（2．对债务人的效力。自人民法院受理破产案件申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日，债务人的法定代表人或者经法院指定的财务管理人员和其他经营管理人员应当承担下列义务：(1)妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；(2)根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；(3)列席债权人会议并如实回答债权人的询问；(4)未经人民法院许可，不得离开住所地；(5)不得担任其他企业的董事、监事、高级管理人员。（3．对债权人的效力。法院受理破产申请后，债权人应当向管理人申报债权，并应自动停止个别追索行为，债务人对个别债权人所为的清偿无效。在破产申请受理时，未到期的债权视为到期；附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。（4．对债务人的债务人或财产持有人的效力。法院受理破产申请后，债务人的债务人或财产持有人应当向管理人清偿债务或交付财产。（5．对管理人的效力。人民法院指定的管理人，对破产申请前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。（6．对其他民事诉讼程序的效力。人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。已经开始尚未终结的有关债务人的民事诉讼或仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或仲裁继续进行。有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提出。6管理人人民法院裁定受理破产案件后，由人

民法院指定的接管债务人并处理债务人经营

管理和破产事物的个人或组织。管理人的

职责与责任管理人应当勤勉尽责，忠

实执行职务。根据《企业破产法》规

定，管理人履行下列职责：(1)接管

债务人的财产、印章和账簿、文书等

资料；(2)调查债务人财产状况，制

作1财产状况报告；(3)决定债务人的

内部管理事务；(4)决定债务人的日

常开支和其他必要开支；(5)茌第一

次债权人会议召开之前，决定继续或

者停止债务人的营业；(6)管理和处

分债务人的财产；(7)代表债务人参

加诉讼、仲裁或者其他法律程序；(8)

提议召开债权人会议；(9)人民-法院

认为管理人应当履行的其他职责。

7债务人财产人民法院受理破产申请时属于

债务人的全部财产以及此后至破产终结前债

务人取得的财产。主要有：1．破产申请时属

于债务人的全部财产，包括固定资产、流动

资产、专项基金等。2.债务人在破产申请受

理后至破产程序终结前所取得的财产。主要

包括债务人的债务人清偿债务而取得的财

产；因管理人决定继续履行债务人未履行的

合同而取得的财产；因债务人的无效行为或

可撤销行为而由管理人追回的财产等。债务

人无效的行为有：为逃避债务而隐匿、转移

财产的；虚构债务或者承认不真实债务的。

法院受理破产申请前一年内，管理人可以请

求法院撤销的涉及债务人财产行为的有；(1)

无偿转让财产的；(2)以明显不合理的价格交

易的；(3)对没有财产担保的债务提供财产担

保的；(4)对未到期债务提前清偿的；(5)放

弃债权的。法院受理破产申请前6个月，债务

人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿

全部债务或者明显缺乏清偿能力的，仍对个

别债权人进行清偿的，管理人也有权请求法

院予以撤销，但个别清偿使债务人财产受益

的除外。3．担保物的价款超过担保债务数额

部分的担保财产。4．应当由债务人行使的其

他财产权利，包括应当由债务人行使的物权、

债权、知识产权、证券权利、股东出资缴纳

请求权、投资收益权等。

8破产费用包括：(1)破产案件的诉讼费用；

(2)管理、变价和分配债务人财产的费用；(3)

管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人

员的报酬。

9共益债务(1)因管理人或者债务人

请求对方当事人履行双方均未履行

完毕的,同所产生的债务；(2)债务人

财产受无因管理所产生的债务；(3)

因债务人；当得利所产生的债务；(4)

为债务人继续营业而应支付的劳动

报酬和社会保赘用以及由此产生的

其他债务；(5)管理人或者关人员执

行职务致人损害所产生的债务；(6)

债务人财产致人损害所产生的债务。

10不必申报债权的有：债务人所欠职工的工

资和医疗、伤残补助、抚恤费用；所欠的应

当划入职工个人账户的基本养老保险、基本

医疗保险费用，以及法律、行政法规规定的

应当支付的费用。

11债权人会议是指依法申报债权的债权人参

加破产程序并集体行使权利的决议机构，也

是人民法院监督下讨论决定破产事宜的最高

决策机构。

12债权人会议职责：(1)核查债权；

(2)申请人民法院更换管理人，审查

管理人的用和报酬；监督管理人；(3)

选任和更换债权人委员会成员(4)决

定债务人的营业和财产的管理方案

(5)通过和解协议和重整计划(6)通

过破产财产的变价方案和分配方案

(7)人民法院认为应当由债权人会议

行使的其他职权。

13债权人委员的职权(1)监督债务人

财产的管理和处分；(2)监破产财产

分配；(3)提议召开债权人会议；(4)

债权人会议委托的其他职权。

14管理人实施下列行为，应当及时报

告债权人委会(1)涉及土地、房屋等

不动产权益的转让；(2)探矿权、采

矿权、知识产权等财产权的转让；(3)

全部库存或者营业的转让；(4)借款；

(5)设定财产担保；(6)债权和有价证

券的转让；(7)履行债务人和对方当

事人均未履行完毕的合同；(8)放弃

权利；(9)担保物的收回；(10)对债

权人利益有重大影响的其他财产处

分行为。未设立债权人委员会的，管

理人实施上述行为应当及时报告人

民法院。

15重整是指债务人符合破产或可能破产的情

形，但仍有挽救希望，债权人或债务人可向

人民法院申请对债务人进行重整，以期在一

定期限内恢复清偿能力的法律程序。

16重整申请存在三种情形：1、债务人不能清

偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务

或者明显缺乏清偿能力的，或者有明显丧失

清偿能力可能的，债务人可以直接向人民法

院申请对债务人进行重整；2、债务人不能清

偿到期债务，债权人可以直接向人民法院申

请对债务人进行重整；3、债权人申请对债务

人进行破产清算的，在人民法院受理破产申

请后宣告债务人破产前，债务人或出资额占

债务人注册资本1/10以上的出资人，可以向

人民法院申请重整。自人民法院裁定债务人

重整之日起至重整程序终止，为重整期间。

17重整的法律效力1、经债务人申请，人民法

院批准，债务人可以在管理人的监督下自行

管理财产和营业事务。否则，由管理人员管

理债务人的财产和营业事务。管理人负责的，

可以聘任债务人的经营管理人员负责营业事

务。2、对债务人的特定财产享有担保物权的

债权人应暂停行使担保物权。当然，如果担

保物有损坏或者价值明显减少，可能危害担

保物权人权利的，可以向人民法院申请恢复

行使担保物权。3、债务人合法占有的他人财

产，该财产的权利人在重整期间要求取回的，

应当符合事先约定。4、债务人的出资人不得

请求投资收益分配。5、债务人的董事、监事、

高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权，但是经人民法院同意的除外。18重整计划草案应当包括下列内容（1）债务人的经营方案；（2）债权分类；（3）债权调整方案；（4）债权受偿方案；（5）重整计划的执行期限；（6）重整计划执行的监督期限；（7）有利于债务人重整的其他方案。”所谓经营方案，是指债务人的经营管理方案、融资方案以及股权、资产与业务重组方案等有关具体重整措施内容的方案。

19和解是指债务人不能清偿到期，但仍有挽救希望，为避免破产，由债务人和债权人相互之间达成的解决债务纠纷的一揽子谅解协议，并经人民法院裁定认可的法律程序。特征（1）和解协议的当事人是债务人和全体和解债权人。（2）和解协议的主要内容：清偿债务财产来源，清偿债务的办法，清偿债务的期限等（3）和解协议的生效以法院裁定认可为要件。

20和解的效力1、中止破产程序。2、解除债务人财产的破产保全。破产保全解除后，作为原保全标的财产可继续为债务人占有和正常处分。3、变更债权债务关系。和解生效后，原有债权债务关系变更为和解债权债务关系，当事人双方只能按和解协议的规定求偿和清偿。4、对未申报债权的和解债权人的效力。和解协议执行期间，未申报债权的和解债权人不得行使权利；在和解协议执行完毕后，可按照和解协议的清偿条件行使权利。但和解债权人对债务人的保证人或其他连带债务人所享有的权利，不受和解协议的影响。

21 破产清算包括破产宣告、破产财产的变价和分配、破产程序的终结。

22破产宣告是指法院依据当事人的申请或法定职权裁定宣布债务人破产以清苣债务的活动。特征（1）破产宣告的适用对象是不能清偿到期债务的债务人（2）破产宣告的权利机关是人民法院（3）破产宣告是破产清算开始的标志。

23宣告破产的情形（1）债务人在重整期间因法律事由，被人民法院终止重整程序（2）债务人或管理人未按期提出重整计划草案，被人民法院裁定终止重整程序（3）重整计划草案未通过且未被批准，或者重整计划通过但未被批准，被人民法院裁定终止重整程序（4）债务人不能执行或不执行重整计划，经管理人请求，被人民法院裁定终止重整计划的执行。（5）债务人不能清偿与债权人不能达成和解协议（6）和解协议草案未获债权人会议的通过或已通过但未获人民法院认可被人民法院裁定终止和解程序（7）因债务人欺诈或其他违法行为而成立的和解协议，被人民法院裁定无效（8）债务人不执行或不能执行和解协议的

24破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：(1)破产人所欠职

工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所

欠的应当划入职工个人账户的基本养老保

险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法

规规定的应当支付给职工的补偿金；(2)破产

人所欠缴的除前项规定以外的社会保险费用

和破产人所欠税款；(3)普通破产债权。破产

财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按

比例分配。破产企业的董事、监事、高级管

理人员的工资应按企业职工的平均工资计

算。

25破产程序终结的情况其一破产人

脱离破产境地。（1）第三人为债务

人提供足额担保或为债务人清偿全

部到期债务。（2）债务人已清偿全

部到期债务。其二，因债务人的破产

财产不足以支付破产费用而终结；其

三．因破严财产分配完毕而终结。

26抵消权债权人在破产申请受理前

对债务人负有债务的，可以向管理人

主张抵销。但是，有下列情形之一的，

不得抵销：(1)债务人的债务人在破

产申请受理后取得他人对债务人的

债权的；(2)债权人已知债务人有不

能清偿到期债务或者破产申请的事

实，对债务人负担债务的；但是，债

权人因为法律规定或者有破产申请

一年前所发生的原因而负担债务的

除外；(3)债务人的债务人已知债务

人有不能清偿到期债务或者破产申

请的事实，对债务人取得债权的；但

是，债务人的债务人因为法律规定或

者有破严申请1年前所发生的原因而

取得债权的除外。”

4.1合同是平等主体的自然人、法人、其他

组织之间设立、变更、终止民事权利义务关

系的协议。特征1、合同是由两个或两个以上

当事人签订的协议；2、合同是当事人在平等

自愿的基础上签订的， 3、合同是当事人设

立、变更或终止民事权利义务关系的协议。

2区分双务合同与单务合同前者指仅有一方

当事人负给付义务的合同，后者指双方当事

人互相负有对待给付义务的合同。（1）先履

行抗辩权、同时行抗辩权、不安抗辩权仅适

用于双务合同，单务合同不适用（2）双务合

同有风险负担问题。

3区分有偿合同和无偿合同当事人之间存在

对待给付义务的为有偿合同，当事人之间没

有对待给付义务的合同为无偿合同。（1）有

偿合同债务人的注意义务较无偿合同为重

（2）限制行为能力人订立与之行为能力不相

适应的有偿合同，须经法定代理人同意或追

认才有效。

4区分有名合同和无名合同前者又称典型合

同，指法律确定了专门的名称和规则的合同，

后者指法律没有确定一定的名称和专门的具

体规则的合同。

5区分主合同和从合同前者指可独立存在、不

以其他合同的存在为其存在条件的合同。从

合同指不具有独立性而以其他合同的存在为

存在前提的合同。（1）主合同是从合同存在

的基础（2）主从合同存在制约关系

6诺成合同于实践合同前者指合同经当事人

协商一致就成立的合同。后者指合同经当事

人协商一致后仍不能生效，还需当事人交付

一定的实物或完成其他约定的行为后才生

效。

7要式合同与不要式合同前者是指法律要求

具备一定形式的合同，后者指法律不要求必

须具备一定形式的合同。

8要约是指当事人一方以缔结合同为目的，向

对方提出订立合同的条件，希望对方接受的

意思表示。要约有效的条件（1）应向特定人

发出，并标明要约的效力（2）内容具体明确

具体（3）到达受要约人时生效

9要约邀请又称为引诱要约，是指行为人向不

特定的相对人作出的，希望向自己发要约的

意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标

公告、招股说明书、商业广告（符合要约要

求的除外）等均为要约邀请。

10要约与要约邀请的主要区别（1）要约相对

人一般都是特定的，而后者是非特定的（2）

要约的内容具体确定，而后者的内容一般是

不确定的（3）要约是订立合同的行为，对要

约人具有约束力，后者是订立合同的预备行

为，对行为人没有约束力。

11要约的撤回和撤销。撤回要约通知必须于

要约到达受要约人之前或与要约同时到达受

要约人。撤销要约的通知应当在受要约人发

出承诺通知之前到达受要约人。如果要约中

约定了承诺期限或者以其他形式明示要约是

不可撤销的，或者受要约人有理由信赖要约

不可撤销，并已经为履行合同做了准备工作，

则不可撤销要约。

12要约失效的原因主要有：(1)要约的撤回；

(2)拒绝要约的通知到达要约人；(3)要约人

依法撤销要约；(4)承诺期限届满，受要约人

未作出承诺；(5)受要约人对要约的内容做出

实质性变更。

13承诺是指受要约人同意要约的意思表示。

承诺的有效条件是：(1)须由受要约人向要约

人作出。(2)承诺须在要约规定的期限或在合

理期限内达到要约人。(3)承诺的内容须与要

约的内容一致。

14合同一般可以包括以下内容：1、当事人名

称及住所2、标的3、数量4、质量5、价款或

报酬6、履行期限、地点和方式7、违约责任8、

解决争议的方法。一般而言，2、3、5是不能

缺少的合同条款。

15格式条款是指当事人一方事先拟定，并由

不特定当事人接受的，具有完整性和定型化

的条款。特点 (1)均由一方事前拟定，未经

当事人相互协商；(2)要约对象具有广泛性，

都是向不特定的公众发出；(3)相对人处于从

属地位，不能对其条款进行更改，因此，容

易出现显失公平的情况。

16合同法对格式条款的拟定人做了限制性规

定(1)提供格式条款一方应当公平地确定当

事人间的权利和义务，如果利用其条款排除

对方的主要权利或免除自己的主要义务，该

条款无效；(2)如果格式条款与普通条款发生

冲突，则优先适用普通条款；(3)当事人双方

对格式条款的理解发生争议的，应按照通常理解解释，对格式条款有两种以上解释的，应按不利于提供格式条款一方解释。

17合同的效力是指依法成立的合同对当事人具有的履行强制力。内容（1）当事人要承担必须履行的义务（2）当事人违约要承担违约责任（3）当事人不得擅自变更、解除合同，也不得擅自转让合同权利义务（4）当事人还要承担法律规定的其他随附义务。

18合同生效具备条件1订约人应具有相应的民事行为能力。2意思表示真实。3不违反法律和社会公共利益。4合同的标的必须确定和可能，具有履行实现的可能性。

19附条件合同当事人在合同中约定以将来可能发生的不确定的客观事实的成就或不成就作为合同生效或失效的条件的合同。合同所附条件应满足以下要求：(1)是尚未发生的事实；(2)是或然性的事实；(3)是合法的事实；

(4)是当事人约定的事实。

20无效合同合同因欠缺生效要件而不发生当事人预期法律效力的合同。种类(1)以欺诈、胁迫手段订立的损害国家利益的合同。(2)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同。(3)以合法形式掩盖非法目的的合同。(4)损害社会公共利益的合同。(5)违反法律、行政法规的禁止性或强制性规定合同。21可撤销合同当事人订立合同时，因意思表示不真实，一方行使撤销权而使其归于无效的合同。种类(1)因重大误解订立的合同。(2)显失公平的合同。(3)因欺诈、胁迫订立的合同。(4)乘人之危订立的合同。特征1.可撤销的合同主要是意思表示不真实所致2.须由一方行使撤销权，请求撤销合同。3.可撤销合同在未被撤销以前仍然是有效的。4.撤销权人可以请求予以撤销，也可以仅要求变更合同的内容。

22撤销权消灭(1)当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的；(2)当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的。

23合同被确认无效或被撤销的法律后果1．返还财产：(1)返还财产旨在使财产关系恢复到合同订立前的状态；(2)返还财产的对象仅限于原物及因原物所产生的孳息；(3)行使返还财产请求权原则上不应当考虑对方是否具有过错。2．赔偿损失。合同无效或者被撤销后，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。3．收归国库或返还集体或第三人。因当事人故意订立的损害国家利益或社会公共利益的无效合同，当事人已经取得或约定取得的财产应收归国库所有，或返还给集体或第三人。

24效力未定合同合同虽然已经成立，因其不完全符合生效要件，其效力尚未确定，须经权利人追认才能生效的合同。种类（一）限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同。限制行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以

追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追

认。合同被追认前，善意相对人有撤销的权

利。撤销应以通知的方式作出。（二）无权代

理人以他人名义订立的合同。这是指行为人

没有代理权或超越代理权，以被代理人名义

订立的合同。主要包括三种情况：(1)无权代

理人自始没有代理权而以他人名义订立的合

同；(2)代理人超越代理权而以他人名义订立

的合同；(3)无权代理人在代理权终止后以他

人的名义订立的合同。上述三类无权代理订

立的合同，经过被代理人追认的，合同有效；

未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，

由行为人自己承担责任，但“表见代理”除

外。“表见代理”是指，与无权代理人订立

合同的相对人有足够的理由认为无权代理人

有代理权而与之订立的合同，这类合同无需

被代理人追认，就对被代理人有约束力。（三）

无权处分人处分他人财产的合同。这类合同

是指无处分权人擅自订立的处分他人财产的

合同。无处分权的人处分他人财产，经权利

人追认或者无处分权的人订立合同后取得处

分权的，该合同有效，否则合同无效。（四）

未经债权人同意的合同。债务人与第三人订

立的转让债务的合同，如果未经债权人同意

或追认，对债权人也不发生法律效力。

25合同的履行债务人全面地、使当地完成合

同义务，以使债权人的债权得到完全实现的

行为。

26合同履行的规则合同履行时，当事人因质

量、价款或报酬、履行的期限、地点等内容

没有约定或约定不明的，可以签订补充协议

加以明确，不能达成补充协议的，应按照合

同有关条款或交易习惯确定，按照有关条款

或交易习惯仍然不能确定的，应按下述履行

规则履行。第一，质量不明确的，按国家标

准、行业标准履行；没有国家、行业标准的，

按通常标准或符合合同目的的特定标准履

行。第二，价款和报酬不明的，按照订立合

同时履行地的市场价格履行；执行政府定价

的按政府定价履行。第三，履行地点不明的，

给付货币的，在接受给付一方所在地履行；

交付不动产的，在不动产所在地一方履行；

其他标的在履行义务一方所在地履行。第四，

履行期限不明的，债务人随时可以履行，债

权人也可以随时要求对方履行，但应给对方

必要的准备时间。第五，履行费用不明的，

由债务人负担。

27合同履行抗辩权在双务合同履行中，当事

人一方在符合法定条件时享有的，对抗另一

方履行请求权的权利。包括同时履行抗辩权

（是指合同当事人互负债务，没有约定履行

先后顺序的应当同时履行，一方在对方未为

对待给付以前，可拒绝履行其债务的权利。

一方在对方履行合同不符合约定时，也可拒

绝相应的履行请求的权利）先履行抗辩权（当

事人互负债务，有履行的前后顺序，先履行

一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行

请求。先履行一方履行债务不符合约定的，

后履行一方有权拒绝其相应的履行要求）不

安抗辩权（是指在双务合同中，应当先履行

债务的当事人在有确切证据证明后履行债务

的当事人在订约后丧失或者可能丧失履行能

力时，可以中止自己的履行）

28不安抗辩权适用的条件(1)后给付义务人

的履行能力明显下降，有不能履行合同的现

实危险。(2)后给付义务人未提供适当担保。

(3)先履行义务人负有通知和举证义务。

29不安抗辩权的后果后履行一方恢复履行能

力或提供有效担保后，先履行义务一方应当

恢复履行；后履行一方在合理期限内未恢复

履行能力或未提供适当担保的，先履行义务

一方有权解除合同。

30合同保全合同履行中，法律为防止因债务

人财产的不当

减少致使债权的实现受到危害，设置的保全

债务人责任财产的法律制定。包括债权人代

位权（是指因债务人怠于行使其到期债权，

对债权人造成损害的，债权人可以向人民法

院请求以自己的名义代位行使债务人的债

权）债权人撤销权（是指债权人对债务人所

为的危害债权的行为，可请求法院予以撤销

的权利）

31代位权行使的要件(1)债权人对债务人的

债权和债务人对次债务人的债权均应合法且

到期。(2)债务人怠于行使其到期债权，对债

权人造成损害。但次债务人不认为债务人怠

于行使其到期债权的，应当承担举证责任。

(3)债务人已经陷于迟延履行，就是说，债务

人的债权未到清偿期限，债权人不得行使代

位权。(4)债务人的债权是不专属于债务人自

身的金钱债权。债务人对第三人所享有的物

权、知识产权、股权等绝对权，以及债务人

对第三人享有的劳务债权、财物债权，债权

人不得行使代位权。债权人的代位权限于债

务人的金钱债权，但专属于债务人自身的金

钱债权，债权人不得行使代位权。

32撤销权行使的要件(1)客观要件：债务人实

施了有害于债权的行为。主要包括：放弃到

期债权、无偿转让财产、以明显不合理的低

价转让财产的行为。(2)主观要件：债务人实

施有害债权的行为时，受益人存在恶意。即

受益人在取得一定财产或利益时，已经知道

债务人所实施的处分财产的行为有害于债权

人的债权。

33合同的变更有广义是内容的变更与合同主

体的变更，狭义至合同内容的变更。方式1

协议变更2法定变更3裁决变更

34合同解除是指基于当事人一方的意思表示

或双方达成的协议，使合同权利义务关系终

止的行为。分为约定解除、法定解除。

35约定解除可分为约定解除条件的解除（又

称单方解除，是指当事人在合同中约定了解

除条件，当条件成立时一方可行使解除权，

通知对方便可解除合同）协商一致解除（又

称协议解除，是指由于一方或双方发生影响

继续履行情况，双方达成解除协议而解除合

同）

36法定解除事由主要有1．因不可抗力致使不

能实现合同目的的，当事人可以解除合同。

2．当合同履行期限届满之前，当事人一方明

示或以其行为表示不准备履行主要债务的，

对方可以解除合同。3．当事人迟延履行主要债务，经对方催告后在合理的期限内仍未履行的，对方可以解除合同。4．当事人一方迟延履行债务或其他行为，致使不能实现合同目的的，对方可以解除合同。

37合同解除的法律后果是(1)尚未履行的，终止履行；(2)已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施；(3)合同解除不影响结算和清理条款的效力，不影响当事人请求赔偿的权利。38合同的转让当事人一方依法将合同权利或义务的全部或部分转让给第三人履行。特点1不改变原有权利义务的内容2使合同主体发生变化3涉及到原合同当事人、转让人与受让人之间的权利义务关系。

39不得转让：(1)根据合同性质不得转让的。

(2)按照当事人约定不得转让的。(3)依照法律规定不得转让的。

40合同权利转让的要件(1)须存在有效的合同权利。(2)转让人与受让人达成转让协议。

(3)被转让的合同权利须具有让与性。(4)转让合同权利按照法律、行政法规的规定需要办理批准、登记等手续的，手续办理完才能生效。(5)债权人转让权利的，应当通知债务人。

41合同权利转让以后，发生以下效力：(1)原债权人脱离合同关系，受让人取得原债权人的地位；(2)从权利转移；(3)抗辩权转移；

(4)抵销权转移。

41合同义务的转让，是指债务人将债务全部或部分地转移给第三人承担。合同义务转让须经债权人的同意，否则不发生转让效力。合同义务转让后，发生以下效力：(1)原债务人脱离合同关系，受让人取得原债务人的地位；(2)从债务转移；(3)抗辩权转移。

42抵销是指当事人互负到期债务，各自以债权抵偿债务的行为。抵销可分为法定抵销与合意抵销。合意抵销没有条件限制，只要双方当事人达成合意，就发生抵销的效力。法定抵销应具备以下条件：(1)双方互负债务、互享债权；(2)双方债务的给付为同一种类和同一品质；(3)双方债务均届清偿期；(4)双方的债务均为可抵销的债务。

43清偿当事人按照合同约定履行了债务使债权得到实现的行为。

44提存是指因债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物时，将该标的物交给提存部门保管以终止合同关系的情形。原因(1)债权人无正当理由拒绝受领；(2)债权人下落不明；(3)债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；(4)法律规定的其他情形。

45提存的效力1．在债务人与债权人之间的效力。提存后，债因提存而消灭，债务人不再负清偿责任。提存物的所有权如同债务人给付后一样移转于债权人，标的物毁损、灭失的风险也一并移转于债权人，标的物的孳息归债权人所有，提存费用由债权人负担。2．在提存人与提存部门之间的效力。提存部门有保管提存物的权利和义务。在提存有效成立期间，提存人不得取回提存物。3．在提存部门与债权人之间的效力。债权人可以随时领

取提存物，但债权人对债务人负有到期债务

的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，

提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取

提存物。债权人领取提存物的权利，自提存

之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存

费用后归国家所有。

46免除债权人放弃自己部分或全部债权，免

除债务人债务的单方法律行为。

47混同债权与债务同归于一人，致使合同权

利义务消灭的法律事实

48缔约过失责任是指在缔约过程中，当事人

一方因违背其依据诚实信用原则所尽的义

务，致使另一方信赖利益造成损失应承担的

民事责任。类型1．假借订立合同，恶意进行

磋商。2．故意隐瞒与订立合同有关的重要事

实或者提供虚假情况。3．违反保密义务。4．因

当事人一方的过错，致使合同无效或被撤销。

5．其他违背诚实信用原则的缔约过失行为。

47缔约过失责任与违约责任的区别（1）承担

违约责任的前提是合同有效成立，违约人承

担的是不履行合同的责任；承担缔约过失责

任的前提是，在合同协商过程中，因一方过

失致使合同未成立、被撤销或者无效，致使

对方蒙受损失而应当承担的赔偿责任（2）前

者要求缔约一方存在故意或重大过失，而违

约责任对当事人的主观过错的要求不同。（3）

前者救济的是法律规定的信赖利益，后者救

济的是当事人的履行利益。

48违约责任成立的要件（1）有违约行为（2）

无免责事由

49违约责任当事人违反合同义务所承担的民

事责任。特点（1）是当事人不履行合同义务

为主要要件（2）具有相对性，只能在当事人

之间发生（3）具有补偿性，旨在弥补因违约

行为造成的损害后果（4）具有任意性，违约

责任的比例、数额可由当事人约定。

50违约责任的免责事由1．不可抗力。是指不

能预见、不能避免并不能克服的客观情况。

2．违约相对人有过失。违约行为发生后，相

对人应采取措施防止损失扩大，否则不得要

求对扩大部分赔偿损失；当事人都有过失的，

各自承担相应的责任。3．有约定的免责事由。

但是，约定免责事由违反法律或社会公共利

益的，不发生免责效果。

51违约责任的形式1．继续履行。继续履行只

适用于非金钱债务，金钱债务不存在继续履

行，但存在强制履行。继续履行的适用条件

是：(1)当事人一方存在不履行合同义务的行

为。(2)债权人在合理期限内请求继续履行。

(3)继续履行合同是可能的。(4)继续履行是

合理的。(5)合同标的适于继续履行。2．违

约金。违约金是指当事人约定或法律规定，

一方违约应向对方给付的一定数额的金钱。

违约金数额可由当事人约定，约定的违约金

过分高于或低于造成损失的，当事人可以请

求人民法院或者仲裁机构予以适当减少或增

加。3．定金。给付定金的一方不履行约定的

债务的，无权要求返还定金；收受定金的一

方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

当事人既约定违约金，又约定定金的，一方

违约时，对方可以选择适用违约金或者定金

条款，两者不能并用。4．损害赔偿。损害赔

偿是指因违约行为给对方造成损失时，依法

律规定应承担的赔偿的责任。损害赔偿的范

围包括实际损失和预期利益的损失。实际损

失是指现实财产的减少，也称直接损失；预

期利益，是指缔约时当事人可以预见的履行

利益，又称为间接损失。当事人一方违约后，

对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没

有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩

大的损失要求赔偿，当事人因防止损失扩大

而支出的合理费用，由违约方承担。

52违约责任与侵权责任的竞合因一方的违约

行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害

方有权选择依照本法要求其承担违约责任或

者依照其他法律要求其承担侵权责任。

53买卖合同是指出卖人交付标的物并转移标

的物所有权于买受人，买受人支付价款的合

同。买卖合同具有以下法律特征：(1)买卖合

同是出卖人转移标的物所有权的合同；(2)

买卖合同是买受人支付价款的合同；(3)买卖

合同是诺成合同、有偿合同、双务合同和不

要式合同。

54买卖合同当事人的主要义务1．出卖人的主

要义务。(1)交付标的物并转移标的物所有

权。(2)瑕疵担保的义务。出卖人对出卖的标

的物的品质瑕疵和权利瑕疵均负担保义务。

2．买受人的主要义务(1)支付价款。(2)接受

标的物并对其检验和通知的义务。

55赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予

受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。赠与

人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠

与。特征（1）赠与合同是转移财产权的合同。

（2）赠与合同是诺成性合同（3）赠与合同

是单务、无偿合同。

56赠与合同的义务1赠与人的义务（1）交付

赠与标的物的义务（2）瑕疵担保义务2受赠

人的权利无偿取得赠与物的权利；具有救灾、

扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同

或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠

与的财产的，受赠人可以要求交付。3赠与可

以附义务。赠与附义务的，受赠人应当按照

约定履行义务。

57借款合同是指借款人向贷款人借款，到期

返还借款并支付利息的合同。借款合同依据

贷款人不同可以分为金融机构借款合同和自

然人间的借款合同。借款合同的主要特征

1．借款合同当事人一般是特定的。2．借款

合同的标的物为货币资金。3．借款合同可为

有偿合同，也可为无偿合同。4．借款合同可

以是诺成性合同，也可以是实践性合同。

58租赁合同是指出租人将租赁物交付承租人

使用、收益，承租人支付租金并于租赁期限

届满时返还租赁物的合同。租赁合同有以下

几个法律特征：(1)租赁合同是转让财产使用

权的合同。 (2)租赁合同是双务、有偿、诺

成合同。

59租赁合同当事人的主要义务1．出租人的主

要义务(1)交付租赁物的义务。(2)合同存续

期间，出租人应继续保持租赁物符合法定或

约定品质和用途，使租赁物符合约定的适用

收益状态。(3)瑕疵担保的义务。2．承租人的主要义务(1)按照租赁物的性质和约定的方法使用租赁物；妥善保管租赁物；只有取得出租人的同意后，承租人才能对租赁物进行改善或增设他物。(2)按照约定期限支付租金返还租赁物的义务。

60承揽合同一方按照他方的特别要求完成一定工作，并将工作成果交付他方，他方按照约定接受工作成果并给付酬金的合同。承揽合同具有以下特征：1．是以完成一定工作为内容的合同。2．标的物具有特定性。3．承揽人工作具有独立性。4．承揽合同是诺成性合同、双务合同、有偿合同、不要式合同。61运输合同运输合同是承适人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点，旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。特征（1）以运送行为为标的（2）是双务、有偿合同。（3）运输合同多为格式合同（4）客运合同承运人具有强制缔约的义务。62客运合同承运人与旅客签订的由承运人将旅客及其行李运输到目的地而由旅客支付票款的合同。特征1．旅客即是合同一方当事人，又是运输对象。 2．客运合同通常采用票证形式。 3．客运合同包括对旅客行李的运送