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第九章民事诉讼保障制度与程序

第一节期间

一、期间的概念

1、期间，是指人民法院、当事人和其他诉讼参与人进行或完成诉讼活动所应遵守的时间。

2、广义的期间包括期限和期日，狭义的期间仅指期限。

3、期间在民事诉讼中具有十分重要意义。

二、期间的种类

（一）法定期间与指定期间

1、法定期间，是指民事诉讼法直接规定的期间。

2、指定期间，是指人民法院根据案件的具体情况，依职权指定的当事人进行诉讼行为的期间。

（二）不变期间与可变期间

1、不变期间，是指必须严格遵守，人民法院和诉讼参与人均不得改变的期间。

2、可娈期间，是指期间确定后，因情况发生了变化，在规定的时间内进行或完成某项诉讼活动有困难，人民法院可根据当事人的申请或依职权变更原定期间。

三、期间的计算

（一）期间的计算

1、期间以时、日、月、年计算

2、期间开始的时和日，不计算在期间内。

3、期间届满日是节假日的，以节假日后的第一个工作日为期间的届满日期。如果节假日在期间当中的，则不予扣除。

4、期间不包括在途时间，诉讼文书在期满前交邮的，不算过期。确定诉讼文书的交邮时间，通常是以邮寄地邮局所盖邮戳的时间为准。

（二）期间的剔除

最高人民法院《关于严格执行案件审理期限制度的若干规定》第九条：下列期间不计入审理、执行期限：

（一）刑事案件对被告人作精神病鉴定的期间；

（二）刑事案件因另行委托、指定辩护人，法院决定延期审理的，自案件宣布延期审理之日起至第十日止准备辩护的时间；

（三）公诉人发现案件需要补充侦查，提出延期审理建议后，合议庭同意延期审理的期间；（四）刑事案件二审期间，检察院查阅案卷超过七日后的

时间；

（五）因当事人、诉讼代理人、辩护人申请通知新的证人到庭、调取新的证据、申请重新鉴定或者勘验，法院决定延期审理一个月之内的期间；

（六）民事、行政案件公告、鉴定的期间；

（七）审理当事人提出的管辖权异议和处理法院之间的管辖

争议的期间；

（八）民事、行政、执行案件由有关专业机构进行审计、评

估、资产清理的期间；

（九）中止诉讼（审理）或执行至恢复诉讼（审理）或执行

的期间；

（十）当事人达成执行和解或者提供执行担保后，执行法院

决定暂缓执行的期间；

（十一）上级人民法院通知暂缓执行的期间；

（十二）执行中拍卖、变卖被查封、扣押财产的期间。

四、期间的耽误及补救

1、期间的耽误是指当事人或其他诉讼参与人在法定期间内本应进行一定的诉讼活动而没有进行或没有完成的情形。

期间的耽误的法律效果一般是丧失了进行某种诉讼活动的权利。

2、期间耽误的补救：顺延期限

条件：（1）耽误期限的原因是出现了不可抗拒的事由或其他正当理由。（2）由于上述法定事由耽误期限，当事人应在障碍消除后10日内申请顺延期限。是否准许，由法院决定。

补救办法：一般是将实际耽误的期间不足。

第二节送达

一、送达的概念和特征

（一）送达：是指人民法院依法定形式，将诉讼文书或法律文书送交当事人或其他诉讼参与人的一种诉讼行为。

（二）特征

1、送达的主体是人民法院

2、接受送达的是当事人及其他诉讼参与人

3、送达的文书主要是法律文书和诉讼文书。

4、送达必须按法定程序和方式进行。

（三）意义

1、送达直接影响着民事诉讼能否正常、按时进行。

2、依法送达有助于维护法院裁判的正当性。

3、送达可产生诉讼法上一定的的法律效果。

二、送达的方式

（一）直接送达，是指人民法院派专人将诉讼文书受送达人本人的送达方式。直接送达是首选方式。

《民诉法》第七十八条送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。

1、受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收；

2、受送达人是法人或者其他组织的，应当由法人的法定代表人、其他组织的主要负责人或者该法人、组织负责收件的人签收；

3、受送达人有诉讼代理人的，可以送交其代理人签收；受送达人已向人民法院指定代收人的，送交代收人签收。

4、受送达人的同住成年家属，法人或者其他组织的负责收件的人，诉讼代理人或者代收人在送达回证上签收的日期为送达日期。

（二）留置送达，是指受送达或者他的同住成年家属拒绝签收向他送达的诉讼文书时，送达人依法将应送达的文书置于受送达处所的送达方式。

1、《民诉法》第七十九条：受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人应当邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所，即视为送达。

2、《适用意见》81、向法人或者其他组织送达诉讼文书，应当由法人的法定代表人、该组织的主要负责人或者办公室、收发室、值班室等负责收件的人签收或盖章，拒绝签收或者盖章的，适用留置送达。

3、《适用意见》82、受送达人拒绝接受诉讼文书，有关基层组织或者所在单位的代表及其他见证人不愿在送达回证上签字或盖章的，由送达人在送达回证上记明情况，把送达文书留在受送达人住所，即视为送达。

4、83、受送达人有诉讼代理人的，人民法院既可以向受送达人送达，也可以向其诉讼代理人送达。受送达人指定诉讼代理人为代收人的，向诉讼代理人送达时，适用留置送达。

5、调解书应直接送达当事人本人，不适用留置送达。当事人本人因故不能签收的，可由其指定的代收人签收。

（三）委托送达，是指受人民法院将应由其直接送达给受送达人的诉讼文书，委托有关人民法院代为送达的方式。

《民诉法》第八十条直接送达诉讼文书有困难的，可以委托其他人民法院代为送达，或者邮寄送达。邮寄送达的，以回执上注明的收件日期为送达日期。

（四）邮寄送达，是指在直接送达有困难时，人民法院通过邮局，将诉讼文书或法律文书挂号寄给受送达人的送达方式。

邮寄送达，应当附有送达回证。挂号信回执上注明的收件日期与送达回证上注明的收件日期不一致的，或者送达回证没有寄回的，以挂号信回执上注明的收件日期为送达日期。

参见：2004年《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》（五）转交送达，是指人民法院将诉讼文书交受送达人所在机关、单位代收后转交给受送达人的送达方式。

《民诉法》第八十一条受送达人是军人的，通过其所在部队团以上单位的政治机关转交。第八十二条受送达人是被监禁的，通过其所在监所或者劳动改造单位转交。

受送达人是被劳动教养的，通过其所在劳动教养单位转交。

第八十三条代为转交的机关、单位收到诉讼文书后，必须立即交受送达人签收，以在送达回证上的签收日期，为送达日期。委托其他人民法院代为送达的，委托法院应当出具委托函，并附需要送达的诉讼文书和送达回证，以受送达人在送达回证上签收的日期为送达日期。（六）公告送达，是指在受送达人下落不明，或者以其他方式无法送达的情况下，人民法院发出公告，公告发出后经过一定的时间即视为送达的方式。

《民诉法》第八十四条受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。

公告送达，可以在法院的公告栏，受送达人原住所地张贴公告，也可以在报纸上刊登公告；对公告送达方式有特殊要求的，应按要求的方式进行公告。公告期满，即视为送达。

公告送达起诉状或上诉状副本的，应说明起诉或上诉要点，受送达人答辩期限及逾期不答辩的法律后果；公告送达传票，应说明出庭地点、时间及逾期不出庭的法律后果；公告送达判决书、裁定书的，应说明裁判主要内容，属于一审的，还应说明上诉权利、上诉期限和上诉的人民法院。

三、送达的效力和送达回证

（一）送达的效力

1、受送达人实施诉讼行为、行使诉讼权利和履行诉讼义务的起始时间得以确定。

2、受送达人受送达后，如没有按照所送诉讼文书的要求实施特定性为，就要承担相应法律后果。

3、送达能够引起特定诉讼法律关系的产生或消灭。

4、送达是某些诉讼文书发生法律效力的要件之一。

（二）送达回证

1、送达回证是人民法院制作的用以证明人民法院完成送达行为的和种书面凭证。

2、送达诉讼文书必须有送达回证，由受送达人在送达回证上记明收到的日期，签名或盖章。受送达人在送达回证上签收日期为送达日期。

第三节财产保全

一、财产保全概述

财产保全，是指在诉讼开始前或诉讼进行中，人民法院依法对一定的财物采取查封、扣押、冻结等措施，从而保证判决得以执行的制度。

1、诉前财产保全，是指在人民法院在利害关系人起诉前，根据其申请，依法对被申请人一定的财物采取的一种强制措施。

2、诉讼中的财产保全，是指在当事人起诉后至执行完毕前的阶段，人民法院根据申请人的申请或依照职权对当事人的财产或争议标的物采取的一种强制措施。

二、财产保全的程序

（一）诉前财保全的条件和程序

1、利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的；

2、须由申请人向财产所在地的人民法院提出申请。

3、申请人必须向法院提供担保。提供担保的数额应相当于请求保全的数额。不提供担保的，驳回申请。

4、人民法院接受申请后，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。

5、申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的，人民法院应当解除财产保全。（二）诉讼中财产保全的条件和程序

1、诉讼中的财产保全主要适用于给付之诉。须因当事人一方的行为或其他原因，有可能使得法院的判决将来不能执行或难以执行。

2、由当事人申请，或者由人民法院依照职权采取。

3、当事人在起诉后至执行完毕之前向受诉人民法院提出。

对当事人不服一审判决提出上诉的案件，在第二审人民法院接到报送的案件之前，当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为，必须采取财产保全措施的，由第一审人民法院依当事人申请或依职权采取。第一审人民法院制作的财产保全裁定，应及时报送第二审人民法院。

4、当事人申请诉讼中的财产保全，人民法院可以责令当事人提供担保。人民法院采取财产保全措施，可以责令申请人提供担保；申请人不提供担保的，驳回申请。

5、人民法院接受申请后，对情况紧急的，必须在四十八小时内作出裁定；裁定采取财产保全措施的，应当立即开始执行。

（三）财产保全的范围

1、《民事诉讼法》第94条规定：“财产保全限于请求的范围，或者与本案有关的财物。”（四）财产保全的措施

1、查封

2、扣押

3、冻结

4、责令提供担保

5、法律准许的其它方法

人民法院冻结财产后，应当立即通知被冻结财产的人。财产已被查封、冻结的，不得重复查封、冻结。

《民诉法适用意见》

99、人民法院对季节性商品、鲜活、易腐烂变质以及其他不宜长期保存的物品采取保全措施时，可以责令当事人及时处理，由人民法院保存价款；必要时，人民法院可予以变卖，保存价款。

100、人民法院在财产保全中采取查封、扣押财产措施时，应当妥善保管被查封、扣押的财产。当事人、负责保管的有关单位或个人以及人民法院都不得使用该项财产。

101、人民法院对不动产和特定的动产（如车辆、船舶等）进行财产保全，可以采用扣押有关财产权证照并通知有关产权登记部门不予办理该项财产的转移手续的财产保全措施；必要时，也可以查封或扣押该项财产。

102、人民法院对抵押物、留置物可以采取财产保全措施，但抵押权人、留置权人有优先受偿权。

104、人民法院对债务人到期应得的收益，可以采取财产保全措施，限制其支取，通知有关单位协助执行。

105、债务人的财产不能满足保全请求，但对第三人有到期债权的，人民法院可以依债权人的申请裁定该第三人不得对本案债务人清偿。该第三人要求偿付的，由人民法院提存财物或

价款。

三、财产保全的效力

1、财产保全一经作出即发生法律效力，当事人对财产保全裁定不服的，可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。

2、诉前保全申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的，人民法院应当解除财产保全。

3、被申请人提供担保的，人民法院应当解除财产保全。

4、人民法院裁定采取财产保全措施后，除作出保全裁定的人民法院自行解除和其上级人民法院决定解除外，在财产保全期限内，任何单位都不得解除保全措施。

诉讼中的财产保全裁定的效力一般应维持到生效的法律文书执行时止。在诉讼过程中，需要解除保全措施的，人民法院应及时作出裁定，解除保全措施。

四、财产保全错误的补救

申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。

第四节先予执行

一、先予执行概念

先予执行，是指人民法院在受理案件后作出裁判前，为解决一方当事人生活上的困难或生产、工作上的急需以及立即制止某项行为的需要，裁定另一方当事人先行给付申请人一定数额的金钱或财物的措施。

二、条件

1、当事人之间权利义务关系明确。

2、申请人申请先予执行具有紧迫性。

3、被申请人有履行能力。

4、须由当事人申请。

三、适用范围

1、追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；

2、追索劳动报酬的；

3、因情况紧急需要先予执行的。包括：

（1）需要立即停止侵害、排除妨碍的；

（2）需要立即制止某项行为的；

（3）需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的；

（4）追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。

四、先予执行的程序

1、当事人提出书面申请。

2、人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。申请人败诉的，应当赔偿被申请人因先予执行遭受的财产损失。

3、做出先于执行的裁定。当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的，可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。人民法院应及时审查。裁定正确的，通知驳回当事人的申请；裁定不当的，作出新的裁定变更或者撤销原裁定。

3、执行裁定。

三、先予执行失误的补救

人民法院先予执行后，依发生法律效力的判决，申请人应当返还因先予执行所取得的利益，拒不返还的，强制执行。

第五节强制措施

一、强制措施的概念和意义

（一）概念：是指法院在民事诉讼（包括审判和执行）过程中，为保证民事审判活动和执行活动的顺利进行，对实施妨害民事诉讼行为的人所采取的各种强制性手段。

（二）意义：

1、保障当事人和其他诉讼参与人充分行使诉讼权利。

2、保障人民法院顺利完成审判和执行任务

3、教育公民自觉遵守法律，维护正常的诉讼秩序和法院的权威

二、妨害民事诉讼行为的构成和种类

（一）妨害民事诉讼行为的构成

1．已经实施并在客观上妨害了民事诉讼的行为

2．在诉讼过程中实施的行为

3．行为人在主观上必须出于故意

（二）妨害民事诉讼行为的种类

《民诉法》100---103条

1、人民法院对必须到庭的被告，经两次传票传唤，无正当理由拒不到庭的

2、诉讼参与人和其他人违反法庭规则的行为。如哄闹、冲击法庭，侮辱、诽谤、威胁、殴打审判人员，严重扰乱法庭秩序等。

3、诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的

①伪造、毁灭重要证据，妨碍人民法院审理案件的；

②以暴力、威胁、贿买方法阻止证人作证或者指使、贿买、胁迫他人作伪证的；

③隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的；

④对司法工作人员、诉讼参加人、证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、协助执行的人，进行侮辱、诽谤、诬陷、殴打或者打击报复的；

⑤以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的；

⑥拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的。

4、有义务协助调查、执行的单位有下列行为之一的：①有关单位拒绝或者妨碍人民法院调查取证的；

②银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位接到人民法院协助执行通知书后，拒不协助查询、冻结或者划拨存款的；

③有关单位接到人民法院协助执行通知书后，拒不协助扣留被执行人的收入、办理有关财产权证照转移手续、转交有关票证、证照或者其他财产的；

④其他拒绝协助执行的。

三、强制措施的种类及其适用

（一）拘传及其适用

1、拘传的对象：必须到庭的被告（1）是指负有赡养、抚育、扶养义务和不到庭就无法查清案情的被告。（2）给国家、集体或他人造成损害的未成年人的法定代理人；（3）必须到法院接受询问的被执行人或其法定代表人或负责人。

2、经两次传票传唤。

3、无正当理由拒不到庭的。

拘传必须经院长批准。拘传必须用拘传票，并直接送达被拘传人；在拘传前，应向被拘传人说明拒不到庭的后果，经批评教育仍拒不到庭的，可拘传其到庭。

（二）训诫及其适用

训诫：法院对妨害民事诉讼行为情节较轻的行为人，通过批评教育，指出其违法之处并责令加以改正的的强制措施。

（三）责令退出法庭及其适用：法院强行命令违反法庭规则的人离开法庭，从而防止其继续妨碍诉讼活动进行的强制措施。

（四）罚款及其适用

1、对象：民诉法

2、金额（1）对个人的罚款金额，为人民币一万元以下（2）对单位的罚款金额，为人民币一万元以上三十万元以下。

3、必须经院长批准，出具“罚款决定书”。

4、对罚款决定不服的，可以向上级法院申请复议一次。复议期间不停止执行。上级人民法院应在收到复议申请后五日内作出决定，并将复议结果通知下级人民法院和当事人。

上级人民法院复议时认为强制措施不当，应当制作决定书，撤销或变更下级人民法院的罚款决定。情况紧急的，可以在口头通知后三日内发出决定书。

（五）拘留及其适用

1、对象

2、由合议庭报院长批准，出具“拘留决定书”。对决定不服的，可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。上级人民法院应在收到复议申请后五日内作出决定，并将复议结果通知下级人民法院和当事人。

上级人民法院复议时认为强制措施不当，应当制作决定书，撤销或变更下级人民法院的罚款决定。情况紧急的，可以在口头通知后三日内发出决定书。

3、拘留的期限，为十五日以下。

4、被拘留的人，由人民法院交公安机关看管。在拘留期间，被拘留人承认并改正错误的，人民法院可以决定提前解除拘留。提前解除拘留，应报经院长批准，并作出提前解除拘留决定书，交负责看管的公安机关执行。

上述五种强制措施，有的对于同一妨害民事诉讼的行为可以合并适用，也可以分开适用，但对于同一行为不能连续适用。

第六节诉讼费用与司法救助

一、诉讼费用的概念与征收诉讼费用的意义

（一）诉讼费用的概念：指当事人向法院交纳的为进行诉讼所必需的费用。

（二）征收诉讼费用的意义

二、诉讼费用的种类和征收标准

（一）案件受理费及其征收标准

1．非财产案件受理费

2．财产案件受理费

3．案件受理费征收的特殊规定

（二）申请费及其征收标准

（三）其他诉讼费用及其征收标准

三、诉讼费用的预交

1．案件受理费的预交

2．申请费的预交

3．几种特殊情况的处理

四、诉讼费用的负担

（一）一审案件诉讼费用的负担

1．败诉人负担

2．撤诉人负担

3．协商负担

4．自行负担

5．申请人负担

（二）二审案案件诉讼费用的负担

（三）再审案件诉讼费用的负担

五、诉讼费用的管理和监督

六、司法救助

（一）司法救助的概念：当事人交纳诉讼费用确有困难的，可以依照本办法向人民法院申请缓交、减交或者免交诉讼费用的司法救助。

（二）司法救助的形式

1．免交诉讼费用：

（1）诉讼费用的免交只适用于自然人。

（2）当事人申请司法救助，符合下列情形之一的，人民法院应当准予免交诉讼费用：（一）残疾人无固定生活来源的；

（二）追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金的；

（三）最低生活保障对象、农村特困定期救济对象、农村五保供养对象或者领取失业保险金人员，无其他收入的；

（四）因见义勇为或者为保护社会公共利益致使自身合法权益受到损害，本人或者其近亲属请求赔偿或者补偿的；

（五）确实需要免交的其他情形。

2．减交诉讼费用当事人申请司法救助，符合下列情形之一的，人民法院应当准予减交诉讼费用：

（一）因自然灾害等不可抗力造成生活困难，正在接受社会救济，或者家庭生产经营难以为继的；

（二）属于国家规定的优抚、安置对象的；

（三）社会福利机构和救助管理站；

（四）确实需要减交的其他情形。

人民法院准予减交诉讼费用的，减交比例不得低于30%。

3．缓交诉讼费用

当事人申请司法救助，符合下列情形之一的，人民法院应当准予缓交诉讼费用：（一）追索社会保险金、经济补偿金的；

（二）海上事故、交通事故、医疗事故、工伤事故、产品质量事故或者其他人身伤害事故的受害人请求赔偿的；

（三）正在接受有关部门法律援助的；

（四）确实需要缓交的其他情形。

（三）司法救助的适用程序

1、当事人申请司法救助，应当在起诉或者上诉时提交书面申请、足以证明其确有经济困难的证明材料以及其他相关证明材料。

2、因生活困难或者追索基本生活费用申请免交、减交诉讼费用的，还应当提供本人及其家庭经济状况符合当地民政、劳动保障等部门规定的公民经济困难标准的证明。

3、人民法院对当事人的司法救助申请不予批准的，应当向当事人书面说明理由。

4、当事人申请缓交诉讼费用经审查符合本办法第四十七条规定的，人民法院应当在决定立案之前作出准予缓交的决定。

人民法院对一方当事人提供司法救助，对方当事人败诉的，诉讼费用由对方当事人负担；对方当事人胜诉的，可以视申请司法救助的当事人的经济状况决定其减交、免交诉讼费用。