公司对外提供担保的法律规制

公司对外提供担保的法律规制

【案例】海宁宏达小额贷款股份有限公司诉海宁市新腾龙布艺有限公司保证合同纠纷案

2011年4月20日，原告与唐晓明签订借款合同一份，约定由唐晓明向原告借款200000元，借款期限自2011年4月21日至2011年8月23日；月利率为16‰，逾期则利率上浮50%，按月结息；借款人发生未按期足额支付本金、利息或其他应付款项等情形，原告有权宣布借款立即到期，提前收回已发放的贷款。同日，原告、被告和美艺家公司签订保证合同一份，约定由被告、美艺家公司共同为唐晓明的上述借款提供连带责任保证，保证范围包括主债权本金及其利息、罚息、逾期利息、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用等。2011年4月21日，原告向唐晓明发放了借款200000元。但借款人唐晓明仅支付了2011年6

月16日前的利息，对该日之后的利息及借款本金200000元至今尚未支付。原告为此宣布上述借款提前到期，并发送通知督促被告履行担保责任。被告于2011年7月11日收到通知。因被告和美艺家公司未履行担保责任，原告遂提起本案诉讼，为此已支付律师费6814元。另，唐晓明系美艺家公司的法定代表人。

本案的争议焦点是：借款合同和保证合同是否生效。

判决如下：

一、被告海宁市新腾龙布艺有限公司应归还原告海宁宏达小额贷款股份有限公司借款200000元并支付相应利息（以借款200000元为基数，自2011年6月16日起至2011年7月11日止按月利率16‰计算的利息，以及自2011年7月12日起至实际付清日止按月利率24‰计算的利息）。

二、被告海宁市新腾龙布艺有限公司应赔偿原告海宁宏达小额贷款股份有限公司实现债权的费用损失6814元。

上述两项，由被告海宁市新腾龙布艺有限公司于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

本案案件受理费4512元，减半收取2256元，财产保全申请费1620元，合计3876元，由被告海宁市新腾龙布艺有限公司负担。

【案例解析】

一、保证合同是否有效。

2005年修订的公司法第十六条第一款规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。”该条第二款规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。”但公司违反前述条款的规定，与他人订立担保合同的，不能简单认定合同无效。第一，该条款并未明确规定公司违反上述规定对外提供担保导致担保合同无效；第二，公司内部决议程序，不得约束第三人；

第三，该条款并非效力性强制性的规定；第四，依据该条款认定担保合同无效，不利于维护合同的稳定和交易的安全。

本案中的合同当事人均具有相应的民事权利能力和民事行为能力，签订了书面的保证合同，并对各自的权利、义务作了明确的约定。因此，本案的保证合同依法成立，并自成立之时生效。第十六条虽然有所规定，但该条款并未明确规定公司违反上述规定对外提供担保导致担保合同无效，且公司内部决议程序不得约束第三人，该条款亦非效力性强制性的规定。因此，本案中担保合同有效。

二、公司对外提供担保应注意的问题。

1、公司对外担保的决策主体。

根据我国新《公司法》及《证监会、银监会关于规范上市公司对外担保行为的通知》(以下简称《通知》)的相关规定，公司对外担保的决策主体主要分三种情况

（1）董事会或者股东会、股东大会（公司法第十六条第一款规定）。一般情况下公司对外担保只能依公司章程的规定，由董事会或股东会、股东大会以决议的方式作出决定，其他任何机构、任何个人不能擅自作出公司对外担保的决定。

（2）股东会或股东大会（公司法第十六条第二、三款的规定）。公司为其股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或股东大会决议，并且该股东或实际控制人不得参与该担保事项的表决。

（3）董事会或股东大会。根据《通知》的规定，上市公司对外担保必须经董事会或股东大会审议。上市公司的《公司章程》应当明确股东大会、董事会审批对外担保的权限及违反审批权限、审议程序的责任追究制度。并且规定以下事项(但不限于此)只能由股东大会决议：①上市公司及其控股子公司的对外担保总额，超过最近一期经审计净资产50％以后提供的任何担保；②为资产负债率超过7O％的担保对象提供的担保；③单笔担保额超过最近一期经审计净资产10％的担保；④对股东、实际控制人及其关联方提供的担保。

2、公司对外担保的决策程序。

我国公司法对于公司股东会、股东大会或董事会的决议方式原则上是除法律另有规定外，可以由公司章程规定。

股东会或股东大会的决议一般分为两类：普通决议和特别决议。普通决议是对公司一般事项所作的决议，一般只须出席会议的股东所持表决权的过半数通过。特别决议是特别事项所作的决议，需经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。对外担保的决策程序依公司是否为上市公司，法律的规定有所不同，主要体现在以下两方面：

（1）非上市公司对外担保决策程序。

根据公司法第44条、第104条等相关条款的规定可以看出，公司对外担保的决议并非法定特别决议事项，一般情况下，只需经出席会议的股东所持表决权的过半数通过即可。但公司法对相关股东的表决权予以了排除，即当公司为其股东或实际控制人提供担保时，该股东或实际控制人不能参加该事项的表决。

（2）上市公司及其控股子公司对外担保的决策程序。

为了规范上市公司的对外担保行为，有效防范上市公司对外担保风险，我国《公司法》、《通知》及相关法律、法规对上市公司对外担保规定了较为严格的决策程序，并规定上市公司控股子公司对外担保要参照执行。

首先，上市公司的章程应当明确规定上市公司董事会、股东大会审批对外担保的权限及违规责任追究制度，即该项内容为上市公司章程的必要记载事项。

其次，《通知》规定了应有股东大会审批的对外担保事项，并规定应由股东大会审批的对外担保，必须经董事会审议通过后，方可提交股东大会审批；股东大会在审议为股东、实际控制人及其关联方提供的担保议案时，该股东或受该实际控制人支配的股东，不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的过半数通过。即该项决议为股东大会的一般决议。

第三，公司章程规定为董事会审批的事项，必须经出席董事会的三分之二以上董事审议同意并做出决议。即该决议为董事会的特别决议。

另外，根据《通知》的规定，上市公司的董事会或股东大会在作出对外担保决议后，应及时披露相关信息，包括决议内容、上市公司及其子公司的担保总额、对其控股子公司的担保总额等。其控股子公司对外担保也应通过上市公司及时披露相关信息。

3、公司对外担保的对象。

《公司法》第六十条第三款及第二百一十四条第二款规定：公司董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保，否则将责令取消担保，并依法承担赔偿等责任。而新《公司法》第十六条及相关规定则取消了公司不得以其资产为本公司股东、公司实际控制人及其他个人提供担保的规定，而是把对外担保对象的选择权赋予了公司，依公司章程由公司董事会、股东会或股东大会决议。在符合条件的情况下，本公司股东、其他个人及单位都可以成为公司担保的对象。

4、公司对外担保的额度限制

新《公司法》对公司对外担保的数额并没有做出具体限制性规定，但依第十六条的规定，公司章程可以对公司对外担保的总额及单项担保最高数额做出规定。为了进一步规范上市公司的对外担保，《通知》规定上市公司及其控股子公司的对外担保总额，超过最近一期经审计净资产50％以后提供的任何担保必须经董事会审议后再交股东大会审批。

三、律师建议。

担保前首先要区分上市公司与非上市公司，要做好对公司章程相关内容的审查，要对担保对象及参与表决的股东资格进行审查，并且，要对决议内容及程序的合法性进行审查，不可盲目担保。