物权法笔记

第一章物权法概述

?第一节物权法的概念和调整对象

?第二节物权法的性质与特征

?第三节物权法的历史沿革与现代发展(增加)

?第四节物权法的基本原则

第一节物权法的概念和调整对象

一、物权法的概念

?物权法是调整物权关系的法律规范总称。

应从以下几个方面理解物权法：

? 1.物权法所调整的人对物的支配关系，主要包括：物的归属关系（自物权）和物的利用关系（他物权）二方面内容。

2.物权法并不构成独立的法律部门，而只是民法的组成部分，通常为民法典中的一编。如德国、台湾地区民法典中的物权编。

3.物权法有广义和狭义之分：

?广义上的物权法或称实质意义上的物权法：指调整物权关系即人对物的支配关系的法律规范的总称。除民法典的物权编外，还包括其他法律文件中有关物权问题的规定（如城市房地产管理法、担保法、土地法等）。

?狭义上的物权法或称形式意义上的物权法：指民法典中的物权编以及专门的物权法。

二、物权法的调整对象--物权关系

（一）物权关系的性质：存在三种学说

? 1.对物关系说：为中世纪注释法学派所创造，后为德国民法学家邓伯格所完善。其主要观点认为物权的本质就是人对物的关系：人支配物并享受其利益。

?甲十五岁，精神病人。关于其监护问题，下列哪一表述是正确的？

?A．监护人只能是甲的近亲属或关系密切的其他亲属、朋友

?B．监护人可是同一顺序中的数人

?C．对担任监护人有争议的，可直接请求法院裁决

?D．为甲设定监护人，适用关于精神病人监护的规定

2.对人关系说：为历史法学派萨维尼等人所创造。认为物权的本质是人与人的关系。（普遍为人们采纳。)

3.折中说：

（二）物权关系的种类

? 1.归属关系

? 2.利用关系

?《物权法》第2条：因物的归属和利用而产生的民事关系，适用本法。

第二节物权法的性质与特征

一、物权法的性质

?1、物权法并不构成独立的法律部门，而只是民法的组成部分。

?2、属于私法。

二、物权法的特征

（一）是财产法

?物权法以规范人对物的占有、利用、归属关系为内容，这类关系显然属于财产关系，物权法在性质上也当然属于财产法（财产法包括物权、债权、继承权法）

（二）是强行法

?与债权不同，物权法内容大多属于强制性规范。

（三）是普通法

?物权法作为民法典一部分，属于民事普通法，与公司、保险、票据等特别法不同。（四）是固有法

?物权法保留了国家、民族、历史传统和国民性，因而是固有法（土著法）如我国的典权制度他国就没有。（与债法等不同）

第三节物权法的历史沿革与现代发展

一、古代物权法

在私有制和国家出现后，财产权观念及物权法律制度由此产生。

在西方古代物权法发展过程中，曾经存在过两种具有代表性的物权制度，即罗马法物权制度与日耳曼法物权制度，它们在立法思想、体例、内容上都存在不同特点，并对后世两大法系国家的物权法或财产法制度产生过重要影响。

二、近现代物权法

罗马法与日耳曼法的物权观念与制度，对近现代物权立法产生了重大而又不同的影响。

1、近代物权法：一般是指资本主义自由竞争时期的物权法，以1804年颁行的《法国民法典》为其代表。罗马法物权观念占主流地位，特点是“个人本位”、“所有为中心”的物权观念，适合资本主义初期发展的需要。

2、现代物权法：是指自资本主义进入垄断时期以来的物权法，通常认为以1896年制定、1900年施行的《德国民法典》为其发端。

日耳曼法的“团体本位”、“所有权的相对性”、“利用为中心”等观念日益被重视并渗透到物权法中

三、现代物权法的发展趋势

从整体上看，最为瞩目的可以概括为四个方

1、物权法编制的体系化；

2、物权法本位的社会化；

3、物权理念的价值化；

4、物权种类的现代化。

第四节物权法的基本原则

一、物权法基本原则问题概述

二、物权法定原则

?（一）概念

?指物权的类型、各类物权的内容以及创设方式，均由法律直接规定，禁止任何人创设法律没有规定的物权和不按法律有关规定创设法律已作规定的物权。

（二）产生

?物权法定主义原则是在罗马法时就已经确定的原则。

? 1.在罗马法中，承认具有物权属性的权利有所有权、地上权、地役权、用益权、抵押权、质权等。这些权利的类型及取得方式都由法律规定，非以法定方式取得这些权利的，法律不予保护。

2.现代各国民法，大多采物权法定主义而排斥放任主义。

?如《日本民法典》175条规定：“物权，除本法及其他法律规定者外，不得创设。”

我国物权法第5条：物权的种类和内容，由法律规定。台湾民法典第757条：物权，

除本法或其它法律有规定外，不得创设。

注：关于物权的创设，有两种立法例：

1、放任主义：即物权的创设依当事人的意思，法律不予限制；

2、法定主义，即法律规定物权的种类和内容，不允许当事人依其意思设定与法律规定不同的物权。

（三）要求

按照物权法定主义原则的要求：

? 1.物权的种类不得创设，即不得创设法律未规定的新种类的物权。

? 2.物权的内容不得创设，即不得创设与法律规定的内容不同的物权。当事人如果违反物权法定主义原则的要求，其行为一般不发生物权效力。

（四）违反物权法定主义的后果

1.无效：当事人违反物权法定主义原则的要求的，其行为一般不发生物权效力。

?案例讨论：黑龙江某市居民甲向银行贷款20万，用自有房屋担保，并约定：借款期限5年，到期不能偿还债务的，房屋归银行所有。讨论：双方的约定是否合法？2.部分有效：当事人违反物权法定主义原则的要求的，法律承认其部分有效。如典权的期限不能超过30年，但当事人约定典期超过30年的，并非典期无效，而是按30年计算。再如合同法214条规定：租赁期限不得超过20年。超过20年的，超过部分无效。

三、一物一权原则

（一）概念：一个物权的客体原则上应为一物，在一物之上只能存在一个所有权，而且不能同时设定两个内容相互抵触的他物权

（二）内容

? 1.一项物权的客体应为特定的、独立的一物；

? 2.尚未与物之整体分离的物之组成部分之上，不能单独设立物权；（如我不买你的牛，只买牛尾巴）

? 3.一物之上只能存在一个所有权，而绝不得并存两个以上所有权；

? 4.一物之上不得同时存在两个以上性质、内容相抵触的物权，但不相抵触的数个物权，可以同时存在于一物之上。

?5、集合物原则上不能成立物权

?例外：浮动抵押

四、公示公信原则

?物权法第6条：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。

动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付。

（一）公示原则

? 1.概念：即物权的产生、变更、消灭，都应当以法定的公示形式向社会公开。

? 2.方式：如各国物权法规定，动产物权变动以交付为公示形式，不动产物权变动则以登记作为其公示形式。（法律另有规定除外。如留置权无须公示即产生）

3.效力：

?（1）动产物权变动，自交付时起生效。法律另有规定或当事人另有约定的除外。（不交付不生效）

?（2）不动产物权变动，应当登记，否则不发生物权效力。（不登记不生效）

?（3）不登记不得对抗善意第三人。（海商法规定船舶买卖、抵押）

（二）公信原则

? 1.概念：物权变动经过公示以后所产生的公信力。

? 2.内容：

（1）法律推断动产占有人对其占有的动产享有物权，不动产物权的登记名义人享有登记于名下的不动产物权。

（2）善意第三人因相信物权公示而与公示的物权名义人所为的交易受法律保护。

案例讨论：

甲将电视借给乙，乙将电视卖给丙（丙不知情），问，丙能否取得该电视的所有权？

法律依据：物权法106条，善意取得制度

五、区分原则

（一）概念：在法律上将一个交易行为区分为债权行为和物权行为两个法律行为。

（二）内容

1.债权行为和物权行为相互独立

2.债权行为不以标的物的交付或登记为条件

3.交付和登记是物权变动的形式要件

南京市民甲有一房屋卖给了乙，双方签定了合同并已交房、交款，但没有去办理房产过户登记手续。后甲又将该房屋卖给了丙，并办理了登记手续。问：

? 1.甲乙该房屋买卖合同是否有效？

? 2.甲丙该房屋买卖合同是否有效？

? 3.乙是否取得了该房屋的所有权？

? 4.该房屋所有权应该归谁所有？

第二章物权概述

第一节物权的概念与特征

第二节物权法律关系

第三节物权的效力

第四节物权分类

第五节物权的保护

第一节物权的概念与特征

一、物权的概念

（一）物权概念的发展（词源）

? 1.物权一词起源于罗马法（当时确认了所有权、抵押权、质权等物权形式），但没有明确物权的概念。

? 2.物权一词是中世纪注释法学派在研究、诠释罗马法时创造的。

? 3.法律上正式使用物权概念的是1811年的《奥地利民法典》。

4.我国《民法通则》没有使用物权一词，但第五章第一节“财产所有权和与财产所有权有关的财产权”构成了我国民法的物权制度。《物权法》正式使用了物权一词。

《奥地利民法典》第307条：“物权，是属于个人的财产上的权利，可以对抗任何人。”）1896年颁布的《德国民法典》中，首次将“物权”作为民法典分则的独立一编，对物权制度作了系统、完整的规定。其后，物权概念为多数国家的立法所接受，物权法也成为了现今各国民法的重要组成部分。

（二）对物权概念的不同界定：

民法理论上，对物权的概念应如何认识，有着诸多不同的学说主张。

1、对物关系说：即物权是人对物的关系。

2、对人关系说：是人与人的关系。

3、权利归属说：权利主体对物直接支配、享受物之利益并排除他人干涉的权利。

?定义：物权是民事主体在法律规定的范围内直接支配一定的物、享受利益并排除他人干涉的权利，是人与人之间对于物的归属和利用关系在法律上的体现。

《物权法》第2条第3款：本法所称物权，是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。

（三）物权的地位：

物权是债权、继承权发生的前提和基础，又是债权、继承权的归宿。

二、物权法律特征（与债权的区别）

（一）物权是绝对权。是以不特定的任何人为义务主体的民事权利。

债权是相对权，其义务主体是特定的债务人，债权的实现必须依赖债务人的行为。

（二）物权以物为客体。作为物权客体的物应具备如下条件：特定物；独立物；原则上应当是有体物，权利作为客体是他物权中的例外。而债权的客体要比物权的客体更为广泛。1.物权的客体必须是特定物：因为只有特定物才可以行使支配权。

例如：甲、乙合同约定，甲卖给乙10吨大米，这时的10吨大米是种类物，是债权。当甲将10吨大米交付给乙时，因其特定化了，乙对10吨大米才享有物权。

2.物权的客体必须是独立物：即经济、法律上具有独立存在意义的物。

例如：如果不能独立存在的物，如房屋的门窗，是物的一部分或物的构成部分，不能成为物权客体。

3.物权的客体必须是有体物：无体物如知识产权、其他权利不能成为物权客体。

（三）物权是支配权。物权以对物进行直接支配并享受物的利益为内容。债权是请求权。物权的利益可以分为三种：

? 1.物的归属；

? 2.物的利用；

? 3.物的担保。

（四）物权具有排他性。即物权人有权排除他人对于他行使物上权利的干涉，而且同一物上不许有内容不相容的物权并存。

? 1.物权的行使排除他人干涉；

? 2.同一物上不许有内容不相容的物权并存。

第二节物权法律关系

?概念：物权主体之间因支配物而产生的权利义务关系。

一、物权法律关系的主体：即物权法律关系的权利人和义务人。

? 1.国家

? 2.集体

? 3.个人

二、物权法律关系的内容：即物权主体享有的权利、承担的义务。

（一）物权法律关系中的权利：

? 1.绝对权

? 2.支配权

（二）物权法律关系中的义务：不作为义务。

三、物权客体——物

（一）物的概念：指能够满足人的需要，具有稀缺性，并能为人力所支配、控制的物质对象（与哲学上的物质不同）。其特征为：

?1、能满足人的需要，即具有效用，包括物质和精神效用。

?2、具有稀缺性。如阳光、空气等不具有稀缺性，不是民法上的物。

?3、能为人力所支配和控制。太阳、月亮也是物质，但不是民法上的物。

（二）物的分类

1.按照物是否具有一定形态，分为

?（1）有体物：即有形财产。

?（2）无体物：即无形财产，如知识产权、热力、电力等。

2.是否可以自由流通，分为

（1）流通物：可自由流通的物。

（2）限制流通物：在民事流转过程中受到一定限制的物。如药品、烟草等。

（3）禁止流通物：法律上禁止流通的物。如武器、弹药、毒品等。

3.移动后是否会损害其价值，分为

（1）动产：凡在空间上移动不损害其价值的物。

（2）不动产：移动后会损害其价值的物，包括土地及地上定着物。

?划分的意义：不动产权利变动采用要式法律行为；诉讼上，不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地法院管辖。

4.是否可用其他物代替，分为

（1）特定物：具有固定属性，不能用其他物代替的物。如文物、具有特定意义的物品等。（2）种类物：具有共同属性，可用其他物代替的物。

?划分的意义：以特定物为标的的债的关系中，该物灭失，债务人免除交付标的物的义务，只需要赔偿；以种类物为标的的债的关系中，如该物灭失，债务人可用其他物代替履行。

案例讨论：王X的好友李X为参加一次活动，借用王X的主传首饰一件，不慎丢失。问：

1、王X可否要求李X负返还义务？应如何处理本案？

2、如果借用的是普通的首饰，本案应如何处理？

5.按照两物的关系，分为

（1）主物：在两物的关系中起主要作用的物。如电脑、电视机等

（2）从物：配合主物使用而起辅助作用的物。如鼠标、遥控器等。

?划分的意义：除有特别约定，从物所有权随主物转移；在主物、从物买卖中，主物不合格而解除合同，其解除效力及于从物，反之不能。（见合同法第164条）

6.分割后是否损害价值，分为

（1）可分物：分割后不损害其价值的物。如一批电视机。

（2）不可分物：分割后会损害其价值的物。如一台电视。

?划分的意义：可分物在分割时既可以进行事物分割，也可以进行价值分割，而不可分物只能进行价值分割。

7.是否为物之收益，分为

（1）原物：能被使用和收益的物。

（2）孳息：由原物产生的收益，分为天然孳息和法定孳息。

?划分的意义：除另有规定或约定外，孳息随原物的所有权而转移。

案例：甲将一头牛卖给乙，乙买到家后第二天该牛即生小牛一头。问：该小牛归谁所有？

?第116条天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。

?法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。

第三节物权的效力

一、物权的优先效力

?基本含义是同一标的物上有数个利益相互矛盾、冲突的权利并存时，具有较强效力的权利排斥具有较弱效力的权利的实现。

（一）物权相互间的优先效力

?以物权成立时间的先后确定物权效力的差异。如果物权在性质上并非不能并存，先发生的物权优先于后发生的物权。

?例如：同一物上先后设立两个以上的抵押权，先设立的抵押权优先于后设立的抵押权。

（二）物权对于债权的优先效力

?在同一标的物上物权与债权并存时，物权有优先于债权的效力，这主要表现在两个方面：

? 1.物权破除债权：在同一标的物上，既有物权，又有债权时，则物权有优先于债权的效力。

案例讨论：甲与乙签定买卖合同，将其一台电视机卖给乙，但未交付。后甲又将该电视机卖给丙并交付。问：该电视机归谁所有？乙能否主张自己签订合同在先而要求丙交出电视机？

例外——买卖不破租赁：合同法229条规定：租赁物在租赁期间发生产权变动的，不影响租赁合同的效力。

?案例讨论：甲将房屋租赁给乙，租期3年。第2年，甲将房屋卖给丙，并办理了过户手续。问：丙能否以自己已经取得房屋所有权为由，要求乙交出房屋？

2.优先受偿权：在债权人依破产程序或强制执行程序行使其债权时，作为债务人财产的物上存在他人的物权时，该物权优于一般债权人的债权。

案例讨论：甲先后欠乙丙丁各3万元。其中，欠丁的3万元以价值4万元的自有房屋抵押，并办理了抵押登记手续。甲再无别的财产。问：该房屋应用来清偿谁的债务？

(三)优先购买权：财产所有人出卖其财产时，与该财产有物权关系的人在同等条件下，享有优先购买的权利。

见《通则意见》78、92条规定的共有人有限购买权。《物权法》第101条按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额。其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利。二、物上请求权效力

（一）概念：又称物权请求权。物权的权利人在其权利的实现上遇有某种妨害时，物权人有权对于造成妨害其权利事由发生的人请求排除此等妨害的权利。

物上请求权的性质：是以物权为基础的一种独立的请求权。其性质为：

? 1.物上请求权是请求权

? 2.物上请求权是物权的效用

? 3.物上请求权附属于物权

（二）物上请求权内容：(即物权的保护见P30)

1.确权请求权：因物权的归属和内容发生争议时，利害关系人请求法院确认的权利。

?《物权法》第33条因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。

2.返还原物请求权

?又称追及权。当物被他人非法占有时，物权人有权要求占有人返还原物。其条件是：物被他人非法占有、该物还存在。例：甲遗失一辆自行车，被乙拾得，甲有权要求返还。——受到善意取得制度限制。

?《物权法》第34条无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。

3. 恢复原状请求权

?恢复物权被侵权前原有的状态。其条件是：物被他人损害；有修复的可能和必要。

?《物权法》第36条造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。

4.排除妨碍请求权

?不法行为人实施的侵权行为使受害人无法行使或不能行使自己的物权时，受害人有权请求排除妨碍。例：甲建房，建筑垃圾堵住乙的门，使其不能出入，则乙有权要求甲排除妨碍。

?《物权法》第35条妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。

5.消除危险请求权

?行为人的行为对他人的物权的安全造成威胁时，权利人有权请求消除危险。例：甲在乙房屋的墙基边挖坑去土，危及乙房安全时，乙有权要求消除危险。

6、赔偿损失请求权：物权受到他人不法侵害并造成损失时，权利人有权要求赔偿损失。

?《物权法》第37条侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。

三、物权的追及效力：物权标的物不管展转流通到什么人手中，所有权人都有权依法向物的占有人请求返还原物，表现为返还原物请求权。注意：受到善意取得制度限制

四、物权的排他效力

（一）物权排他效力的涵义：在同一物上不得成立两个所有权或两个在内容上相互矛盾的物权。

（二）物权的排他效力之表现

?教材中详细列举了各类物权之间的相斥与相容关系，并简要说明了相容物权之间的效力规则。具体见P34

第四节物权分类

一、民法上物权的种类

各国民法规定的物权，虽然参差不齐，但大致可以归纳为

（一）自物权

又称所有权，指所有人对自己的财产占有、使用、收益、处分并排除他人干涉的权利。是所有权中最完整、最充分的物权。

（二）他物权

对他人所有的物所享有的权利，包括

1、用益物权：对他人所有的物在一定范围使用、收益的权利。包括地上权、地役权、典权等。

2、担保物权：为担保债的履行，在他人的物上设定的物权。包括抵押、质押、留置权。（三）类物权

又称占有。即对物的占领、控制。各国民法对占有立法例不同。

1、权利：如《日本民法典》180条规定：占有权，因以为自己的意思，事实上支配物而取得。

2、事实状态：如德国民法典规定。

二、民法学上物权的分类

(一)自物权和他物权

1、自物权是权利人对于自己的财产所享有的权利，也就是所有权。

2、他物权是指在他人所有的物上设定的物权。包括用益物权和担保物权

(二) 动产物权与不动产物权

这是根据物权的客体是动产还是不动产所作的区别。

?划分的意义在于：取得方法、成立要件各不相同。一般来说，动产物权的公示方法为交付；不动产物权的公示方法为登记。

(三) 主物权和从物权

以物权是否具有独立性进行的分类。

1、主物权是指能够独立存在的物权。如所有权、地上权、永佃权等。

2、从物权则是指必须依附于其他权利而存在的物权。地役权、担保物权等。

?划分的意义：从物权随主物权而取得、变更、丧失。

(四) 所有权与限制物权

以对于标的物的支配范围的不同对物权所作的区分

1、所有权：是全面支配标的物的物权。

2、限制物权：是于特定方面支配标的物的物权。

?划分的意义：所有权是一种完全的权利；而限定物权虽没有完全的支配权利，但其是在所有权上设定的负担，起着限制所有权的作用，因此有优先的效力。

（五）有期限物权和无期限物权

这种分类的标准是物权的存续有没有期限

1、有期限物权：有一定存续期间的物权。

2、无期限物权：没有一定存续期间而永久存续的物权。

?划分的意义：有期限物权在期限届满时即归于消灭，而无期限物权除了转让、抛弃等特定情形外，永久存续。

（六）民法上的物权与特别法上的物权

这是以物权所依据的法律的不同进行的区分

1、民法上的物权：指民法典中规定的物权。

2、特别法上的物权：指土地法、海洋法等特别法中规定的物权。

?划分的意义：优先适用特别法

（七）本权与占有

1、占有：对物的实际控制。

2、本权：与占有相对的，占有事实以外的权利。

第五节物权的保护

物权的法律保护，是指国家运用各种法定方法保护物权人对财产进行管领和支配的各种权利。与刑法、行政法比较，民法对物权的保护更为直接，具有恢复物权或给物权人所受损害以经济补偿的作用。民法对物权的保护是通过赋予物权人请求确认物权、请求排除妨碍、请求恢复原状、请求返还原物、请求赔偿损失等请求权的方法来实现的。（见物上请求权）

第三章物权变动

第一节物权变动模式和物权变动区分原则

第二节不动产登记

第三节动产交付

第一节物权变动模式和物权变动区分原则

一、物权的变动的概说

（一）概念：指物权的动态现象，即物权的产生、变更和消灭的运动形态。

? 1.是物权法核心问题

? 2.是物权法律关系产生、变更、消灭的基本运动形式

? 3.实质是人与人之间关于物权客体的支配和归属法律关系的变化

（二）基本形态：

?1、物权的产生，即物权人取得了物权。它在特定的权利主体与不特定的义务主体之间形成了物权法律关系，并使特定的物与物权人相结合。物权产生即取得分为原始取得和继受取得。

2、物权的变更，是指物权的主体、内容或客体的变更。

?（1）物权主体变更：权利主体的更迭，属于物权的取得与丧失问题。所以物权理论一般不认为其是物权的变更。

?（2）物权内容变更：不影响物权整体内容的物权的范围、方式等的变化。如典权期限的延长、缩短等。

?（3）物权客体变更：物权标的物所发生的变化。如标的物的增加、减少、灭失。

3、物权的消灭，即物权的丧失，可以分为绝对的消灭与相对消灭。

?（1）物权绝对消灭：指物权本身不存在了。如物权的客体灭失等。

?（2）物权相对消灭：指物权原主体权利的丧失和新主体权利的取得。如：甲将所有的房屋卖给乙，则甲的所有权消灭，乙的取得所有权。（严格的说，物权的相对消灭并非物权消灭的问题，而是应当属于物权的继受取得或主体变更的问题。）

（三）物权变动的原因

1、法律行为；如合同行为

2、其他原因：如事实行为：

?《物权法》

?第二十九条因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。

?第三十条因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。

3、公法上的原因：法院判决、仲裁裁决、征收等

?《物权法》第二十八条因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。

二、物权变动的模式选择

（一）物权变动的不同模式

在大陆法系民法上，迄至20世纪初叶，其物权制度就物权如何发生变动业已形成四种规制格局：

1.债权意思主义

2.登记对抗主义

3.公示要件主义

4.物权形式主义

1.债权意思主义（又称债权合意主义或意思主义）。法律认定债权法上的当事人的意思表示直接引起物权变动。以法国为其代表；英美法上的作法，在精神上与债权意思主义相同。（由于没有区分债权和物权行为，损害第三人利益，所以法国于1855制定了《不动产登记法》，

规定了不动产物权变动不登记不得对抗第三人）

2.登记对抗主义：以日本为代表。见《日本民法典》第176、178条。

（1）物权变动以当事人的意思表示一致为生效（实质就是债权意思主义）

（2）不动产不登记、动产不交付，不得对抗第三人

3.公示要件主义：债权形式主义（又称折衷主义；意思主义与登记或交付之结合主义）。

?此以奥地利、韩国立法为代表。即不动产不登记、动产不交付，不发生物权变动法律效力。

?我国物权法也采此立法例

4.物权形式主义：该主义以物权行为理论为基础，以德国法为其典范；我国台湾民法上采行的也是德国式的形式主义。即物权行为成立及有效与否不受债权行为的影响，具有无因性特点。

三、物权变动的区分原则

（一）概念

指在法律上将一个交易行为区分为债权行为（合同）和物权行为（登记、交付）两个法律行为。

（二）内容

该原则的基本精神：

? 1.债权行为和物权行为相互独立

? 2.债权行为不以标的物的交付或登记为条件

? 3.交付和登记是物权变动的形式要件

（三）法律依据：

?第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。

?第二十三条动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。

?第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。

案例：南京市民甲有一房屋卖给了乙，双方签定了合同并已交房、交款，但没有去办理房产过户登记手续。后甲又将该房屋卖给了丙，并办理了登记手续。问：? 1.甲乙该房屋买卖行为是否有效？

? 2.甲丙该房屋买卖行为是否有效？

? 3.乙是否取得了该房屋的所有权？

? 4.该房屋所有权应该归谁所有？

第二节不动产登记

一、不动产登记概述

（一）不动产登记的概念

?权利人申请国家职能部门将不动产物权的事项记载于不动产登记簿的事实。

1、不动产登记制度的产生：源于欧洲抵押权登记制度，（为保护债权人而登记予以公示，最早确立登记制度的立法是1722年的《普鲁士抵押与破产法》）后该制度予以扩展，适用于不动产所有权变动领域，形成了现代不动产物权变动登记制度。

2、不动产登记制度的意义：

?（1）便于对不动产的管理

?（2）确定产权

?（3）课税依据

?（4）作为公示方法，具有公示、公信力

（二）不动产登记的机关与登记的程序

?1、不动产登记的机关：有“统一登记制和“分别登记制”两种立法例，多数国家实行统一登记制度。我国长期实行的分别登记制度不利于不动产的管理。因此《物权法》实行了统一登记制度。第十条国家对不动产实行统一登记制度。统一登记的范围、登记机构和登记办法，由法律、行政法规规定。

?2、不动产登记的程序：不动产的登记，一般应经过申请、受理、审验、登记与发证等程序。

（三）不动产权属证书与登记簿

1、不动产权属证书：是在依法办理登记手续后由登记机关制作并颁发给权利人作为其享有权利的权利证明。第十七条不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。

2、不动产登记簿：是登记主管机关专门登载记录物权变动事项的特定簿册，是证明不动产物权状况的有效根据。第十六条不动产登记簿是物权归属和内容的根据。不动产登记簿由登记机构管理。

3、权属证书的与登记簿记载不一致的处理：应以不动产登记簿为准。第十七条不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。

★权属证书占有的移转，并不意味着物权变动的发生。

（四）不动产登记的性质（立法例）

1、契约登记制度：又称法国登记制或形式登记主义。不动产变动，经当事人订立契约即生效，但不登记不得对抗第三人。法国、日本等国采用。《日本民法典》采纳了这种体例。该法第176条规定：“物权的设定及转移，只因当事人的意思表示而发生效力”。但该法典第177 条又规定：“不动产物权的取得、丧失及变更，除非依登记法规定进行登记，不得以之对抗第三人”。法国与日本民法确定的原则是，不动产物权登记只发挥简单的公示作用，没有对当事人的实体权利的决定作用，这种立法一般称之为登记公示主义。

2、权利登记制度：又称权利登记制度、实质登记主义。不动产变动，非经登记不发生效力。《德国民法典》第873条第1款规定：“为转让一项地产的物权，为在地产上设立一项物权以及转让该项权利或者在该权利上设立其它权利，如法律没有另行规定，必须有权利人和因该权利变更而涉及的其他人的合意，以及该变更在不动产登记簿上的登记”。这一点与《法国民法典》、《日本民法典》的规定显著不同。

3、托仑斯登记制度：又称澳洲登记制度（托仑斯爵士于1858年在南澳洲所创）或权利交付主义。与德国登记制度基本相似，只是在不动产变动时，要求登记并给予受让人新权利证书或在原证书上记载权利的转移。

★我国登记制度与德国登记制度类似

二、不动产登记的类型

（一）实体权利登记与程序权利登记

?1、实体权利登记：又称实体登记，指对当事人所享有的实体权利的登记。如不动产所有权、抵押权、地役权登记等

?2、程序权利登记：又称顺位登记。指一个不动产客体上存在多个不动产物权所产生的时间顺位，决定了哪个权利先行使的登记。

?比如，一不动产上数个抵押权，谁先受偿？

（二）权利登记和表彰登记

?1、权利登记：物权变动所进行的登记，从而产生形成力（德国法）或对抗力（法国

法）。

?问：我国权利登记具有什么效力？

?2、表彰登记：指对不动产物权现状进行公示的登记制度。（如房产证上记载的建筑种类、用途、构造、面积等）。权利登记建立在表彰登记基础上，不可分。

（三）设权登记和宣示登记

?1、设权登记：创设物权效力的登记。登记具有形成力，即不动产物权变动，不登记不生效。

?2、宣示登记：将已经成立的物权变动昭示于人的登记。非经宣示登记，不得处分其物权。--31条

宣示登记法律依据

?第二十八条因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。

?第二十九条因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。

?第三十条因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。

第三十一条依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的，处分该物权时，依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不发生物权效力。

（四）本登记和预备登记

1、本登记：又称终局登记，是指直接使当事人所期待的不动产物权变动发生效力的登记。包括：

?（1）总登记：对不动产的总体面貌进行的登记，即不动产的第一次登记。

?（2）变动登记：即不动产物权发生变动的登记。

?（3）更正登记：对已登记内容进行修正、补充的登记。第十九条权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正。

（4）回复登记：对消灭的登记予以回复，以保持原有登记的效力。包括灭失恢复登记（如登记簿一部或全部灭失）和涂消回复登记

（5）涂消登记：原有的登记事项全部不合法而进行的消灭这一登记的登记。（我国一般称撤销登记）

2、预备登记：为保障登记请求权而进行的登记。

?（1）预告登记：为保全将来发生的不动产物权变动而进行的登记。第二十条当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。

?预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。

（2）异议登记：利害关系人对不动产登记的内容异议的，可以申请异议登记。物权法19条2款：不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。登记机构予以异议登记的，申请人在异议登记之日起十五日内不起诉，异议登记失效。异议登记不当，造成权利人损害的，权利人可以向申请人请求损害赔偿。

三、不动产登记的效力

（一）一般效力

? 1.物权公示效力

? 2.物权变动的根据效力

? 3.权利正确性推定效力

? 4.善意保护效力

? 5.警示效力

（二）具体效力（具体各章再讲，略）

（三）登记错误的后果

1、当事人责任：第21条1款当事人提供虚假材料申请登记，给他人造成损害的，应当承担赔偿责任。

2、登记机关责任：第21条2款因登记错误，给他人造成损害的，登记机构应当承担赔偿责任。登记机构赔偿后，可以向造成登记错误的人追偿。

登记机关登记审查是形式还是实质审查？

提示：根据物权法第十二条登记机构应当履行下列职责：（一）查验申请人提供的权属证明和其他必要材料；（二）就有关登记事项询问申请人；（三）如实、及时登记有关事项；（四）法律、行政法规规定的其他职责。申请登记的不动产的有关情况需要进一步证明的，登记机构可以要求申请人补充材料，必要时可以实地查看。

?王X从其父亲处继承房屋一套。现王X想将该房子卖给李X。则王X将房子在卖给李X前依法应办理登记，将房子登记过户在自己名下。该登记是（）?A变更登记B预告登记

?C宣示登记D表彰登记

?王X从开发商处购买预售商品房一套，担心开发商在交房并办理房产证前将该房再出售或抵押，即与开发商协商办理了登记。该登记属于（）

?A变更登记B预告登记

?C宣示登记D表彰登记

第三节动产交付

一、动产交付的概念

（一）概念：以交付作为动产物权变动的公示方法。

（二）发展：

? 1.早期的民法，动产物权变动的公示方法就是交付，但只限于现实交付。如罗马法和日尔曼法的规定。

? 2.近代，受到不动产登记制度影响，部分动产物权变动也采用了登记制度，如机动车辆、船舶、航空器等。但交付作为动产物权变动的公示方法整体上并未改变。

? 3.现代，为了动产交易的快捷便利，动产交付得到了发展，出现了观念交付。

?甲出卖电脑于乙，同时约定甲作为借用人继续占有电脑1个月，此种交付方式属于（）。

?A、简易交付B、占有改定

?C、现实交付D、指示交付

?物权法规定：动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力。此规定属于（）

?A．现实交付B．占有改定

?C．指示交付D．简易交付

二、动产交付的具体形态

交付:现实交付和观念交付

（一）现实交付：

1.概念：又称直接交付，即一方将物的直接占有移转给另一方的行为。

?（1）是最古老的交付方式

?（2）是直接占有（即对动产的事实管领力）的转移

?（3）现实交付，可以是受让人自提标的物，也可以是让与人送交标的物。

2.现实交付的特殊形态

（1）委托交付：假借他人（第三人、受托人）之手进行的交付。

A.经由占有辅助人的交付：不是由交易双方当事人之间进行，而是由占有辅助人执行交付行为的交付。例：甲出售汽车给乙，由甲的司机将车交付给乙的司机。

B.经由占有媒介关系的交付：不是由交易双方当事人之间进行，而是由与当事人有占有媒介关系的人进行的交付。如：甲将马寄托于乙，出售给丙，约定由甲将马交付经营马场的丁。乙依甲的指示将马交付给丁，完成交付。其中甲乙、丙丁之间为占有媒介关系。

C.经由被指令人的交付：将动产交付给第三人（被指令人）而为的交付。例：甲将货物卖给乙，乙又转卖给丙。约定甲将货物直接交付给丙。则甲将货物交付丙时，同时完成了对乙的交付和乙对丙的交付。

（2）拟制交付：出让人将标的物的权利凭证交给受让人，以代替物的现实交付。

（二）观念交付：

1.简易交付：交易标的物已经为受让人占有，转让人无须进行现实交付的无形交付方式。例：《合同法》140条：标的物在订立合同前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。（简便手续，交易便捷）其实质是将受让人原先的他主占有变为自主占有。《物权法》第二十五条动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力。

2.指示交付：也称返还请求权的让与，即动产由第三人占有时，出让人将其对于第三人的返还请求权让与受让人，以代替现实交付。如《合同法》135条：出卖人可以向买受人交付提取标的物的单证，已代替现实交付。《物权法》第二十六条动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。

3.占有改定：以双方的协议将转让人的自主占有改为他主占有。例：甲将电脑出售给乙，由于某些原因（如甲想租该电脑、乙想暂时委托甲保管电脑等），双方约定，将转让人的自主占有改为他主占有，乙取得该电脑所有权。《物权法》第二十七条动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。

第四章所有权

第一节所有权概述

第二节所有权的取得、行使和消灭

第三节所有权的行使（略）

第四节所有权的主要形式

第一节所有权概述

一、所有权的概念和特征

（一）概念：所有权是一个具有多重涵义的概念，可以从不同的角度来理解: ?1、所有权法律制度：有关所有权法律规范的总称

?2、所有权法律关系：法律确认的特定人与不特定人之间的基于物的归属与支配而发生的权利与义务关系。

?3、所有人对其所有物依法享有的权利：通则71条：所有权是指所有人依法对自己

所有的财产享有的占有、使用、收益和处分的权利。物权法第39条所有权人对自己的不动产或者动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利。

（二）所有权具有以下主要特征：

?1、所有权是自物权；

?2、所有权为独占权：是所有人在法律允许的范围内对所有物享有的独占性支配权。

?3、所有权为完全物权：即包括了对物的占有、使用、收益和处分的权利。

?4、所有权为原始物权：即所有权是法律直接确认财产归属关系的结果，不是从其他财产权中派生出来的。（他物权是从所有权中派生的权利）

?5、所有权具有弹力性：即所有人与所有权的占有、使用、收益和处分权能可适当分离，而不因此丧失所有权。

?6、永久存续性。即所有权保护没有期限（与知识产权不同）

二、所有权的本质及其社会作用

（一）所有权与所有关系：理论上众说纷纭。通说认为所有权的在于表现和保护特定的所有制关系，是所有制在法律上的反映。但也有许多学者指出，所有权并不只是单纯地反映所有制，其本质应是对现有的财产归属关系的法律确认。

（二）所有权的社会作用

?“所有权乃万权之源”，所有权制度，作为调整人类社会生活中有关物之归属与支配关系的重要法律制度，其社会作用大致可归为三个主要方面：

?1、稳定和维护社会经济秩序

?2、发挥财产的效用，优化资源配置

?3、促进财富积累

三、所有权的权能（内容）

（一）占有，是指所有人对于财产的实际掌管和控制。所有人占有和非所有人占有；合法占有和非法占有；善意占有和恶意占有。

（二）使用，是指按物的性能和用途对物加以利用。使用权可以由所有人行使，也可以由非所有人行使。

（三）收益，指收取所有物的利益，包括天然孳息和法定孳息。收益权能可以与所有权分离。（四）处分，是指依法对物进行处置，决定物的命运。处分包括事实上的处分和法律上的处分两种形式。

事实上的处分，是指对物进行消费，包括生产消费和生活消费；

法律上的处分，是指通过不同法律行为对物进行的种种处置，包括转让物的所有权，设定他物权和需要转移物的占有的债权等。

第二节所有权的取得、行使和消灭

一、所有权的取得

（一）所有权取得的概念：是指民事主体根据一定的法律事实获得某物的所有权，从而在该特定主体与其他人之间发生以该物为客体的所有权法律关系。根据所有权的取得是否以原所有人的所有权及其意志为依据，所有权的取得可分为原始取得和继承取得，两种取得又各有不同的方法。通则72条规定：财产所有权的取得，不得违反法律规定。

（二）原始取得

?又称最初取得，不以原所有人的所有权和意志为根据，直接根据法律的规定而取得所有权。原始取得的主要方法有：

1、生产。通过生产取得产品的所有权。

2、收取孳息。包括天然孳息和法定孳息，天然孳息是指自然物依自然规律产生出来的新物；

法定孳息是指根据法律规定或当事人约定，通过对原物实施一定的法律行为而取得的由原物派生出来的收益。

孳息归属

物权法第116条天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。

法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。

3、国家强制取得所有权。是指国家依法行使公共权力，不顾原所有人的意志，采用征税、国有化、没收、征收等强制手段取得财产所有权。

4、无主财产（包括无人认领的遗失物、所有人不明的漂流物、埋藏物、隐藏物和无人继承又无人受遗赠的财产的所有权。）

（1）遗失物：物权法109—113条做了规定

第一，拾得人的义务：

★妥善保管遗失物：物权法第111条拾得人在遗失物送交有关部门前，有关部门在遗失物被领取前，应当妥善保管遗失物。因故意或者重大过失致使遗失物毁损、灭失的，应当承担民事责任。

★返还或送交公安等部门：物权法第109条拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等有关部门。

第二，领取人的的义务：

★支付必要费用：物权法第112--1条权利人领取遗失物时，应当向拾得人或者有关部门支付保管遗失物等支出的必要费用。

★履行承诺义务：物权法112—2、3 权利人悬赏寻找遗失物的，领取遗失物时应当按照承诺履行义务。拾得人侵占遗失物的，无权请求保管遗失物等支出的费用，也无权请求权利人按照承诺履行义务。

第三，招领公告：物权法第110条有关部门收到遗失物，知道权利人的，应当及时通知其领取；不知道的，应当及时发布招领公告。（公告期为6个月）

第四，国家取得无人认领的遗失物：物权法第113条遗失物自发布招领公告之日起六个月内无人认领的，归国家所有。

（2）漂流物、埋藏物、隐藏物：物权法第114条拾得漂流物、发现埋藏物或者隐藏物的，参照拾得遗失物的有关规定。文物保护法等法律另有规定的，依照其规定。

（3）无人继承又无人受遗赠的财产：继承法第32条：无人继承又无人受遗赠的遗产，归国家所有；死者生前是集体所有制组织成员的，归所在集体所有制组织所有。

案例分析：公民甲拾得母牛一头，牵回家饲养，2个月后生小牛一头。半年后，失主乙得知此情况，要求返还母牛及小牛。甲主张：母牛可返还，但小牛是在自己饲养期间所生，应归自己所有。同时乙还要求甲给付自己拾得母牛的报酬、饲养费。问：

?（1）小牛应归谁所有？为什么？

?（2）甲要求乙给付自己拾得母牛的报酬、饲养费的主张能否成立？为什么？

（3）设乙在牛丢失后，曾在电视发布悬赏广告：谁拾得我走失之牛并返还的，重谢2000元。问：甲可否要求乙给付2000元酬谢费？

（4）若甲拾得该牛后，将该牛与自家一头牛放在一起饲养，被自家牛顶死。问，乙可否要求甲赔偿该牛死亡的损失？

（5）若甲拾得该牛后，该牛遇雷击死亡，甲将该牛卖肉所得1000元。问，乙可否要求甲返还该1000元？

台湾民法典803-810有不同规定

(1) 拾得人可以请求拾得物3/10的报酬

（2）失物招领期限届满无人认领，失物归拾得人所有

5、无主动产的先占取得。

6、添附。添附是指不同所有人的物被结合、混合在一起成为一个新物，或利用他人之物加工成为新物的事实状态。添附有三种情况：

?（1）加工：指将他人的物加工制造成为具有更高价值的新物。

?（2）附合，指不同所有人的物紧密结合在一起而成为新物；包括动产与动产的附合、动产与不动产的附合、不动产与不动产的附合。

?（3）混合，指不同所有人的物掺合、融合在一起而成为新物；

?关于添附物的归属问题，物权法草案第122条因加工、附合、混合而产生的物的归属，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，依照法律规定；法律没有规定的，按照充分发挥物的效用以及保护无过错的当事人的原则确定。因一方当事人的过错或者确定物的归属给另一方当事人造成损失的，应当给予赔偿。但物权法通过时没有此规定。

?通则意见：８６条：非产权人在使用他人的财产上增添附属物，财产所有人同意增添，并就财产返还时附属物如何处理有约定的，按约定办理；没有约定又协商不成，能够拆除的，可以责令拆除；不能拆除的，也可以折价归财产所有人；造成财产所有人损失的，应当负赔偿责任。

7、人体变异物：脱离人体的器官、组织、人体医疗废弃物及尸体。

（三）继受取得

?又称传来取得，是指通过某种法律事实，从原所有人处取得所有权。其主要方法有：买卖、互易、赠与、继承与遗赠。

?1、继受取得所有权转移时间：

?根据《通则》72、《物权法》6、9、23条规定：所有权自交付或登记时转移，法律另有规定或当事人另有约定的除外。

?2、继受取得风险转移时间：通则及物权法均未规定，合同法142—149做了规定。

?（1）一般转移规则：交付转移

?第142条标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

（2）特殊转移规则：

?第143条因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。

?第144条出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。

第145条当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第一百四十一条第二款第一项的规定标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。

?第146条出卖人按照约定或者依照本法第一百四十一条第二款第二项的规定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。

?第147条出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。

?第148条因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁

损、灭失的风险由出卖人承担。

第149条标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。

（四）善意取得

1、概念：又称即时取得。无处分权人（出让人）将他人财产（包括动产或不动产）不法转让给第三人（受让人），第三人因善意而取得该财产的所有权。第106条无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；（二）以合理的价格转让；（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。

2、构成要件：

?（1）出让人无处分权

?（2）受让人必须善意：即不知情。

?（3）以合理价格有偿转让

★必须有偿：赠与、继承、遗赠等无偿转让不适用

?例：甲的手机交好友乙使用，乙将该手机送给自己的朋友丙。在丙不知情的情况下，能否取得该手机所有权？

甲企业将其房屋一幢转让与乙企业，由此发生的土地使用权转移，应通过何种方式实现

A.当事人之间进行土地使用证交付。

B.当事人之间进行土地使用证交付，并经公证机关公证

C.到土地管理部门备案，并在土地使用证上作变更记载

D.到土地管理部门申请土地使用权变更登记，并更换土地使用证

答案：D

?根据我国有关法律规定，下列自然资源所有权哪一个是专属于国家的权利

? A.土地所有权 B.草原所有权

? C.矿产资源所有权 D.森林所有权

答案：C

在以下哪些情况下，买受人应当承担标的物毁损、灭失的风险？

A.标的物已运抵交付地点，买受人因标的物质量不合格而拒绝接受

B.出卖人已经将标的物发运，即将到达约定的交付地点

C.合同约定在标的物所在地交货，约定时间已过，买受人仍未前往提货

D.买受人下落不明，出卖人将标的物提存

答案：CD

?甲与乙订立了一份卖牛合同，约定甲向乙交付1头牛，价款为6千元；乙向甲交付定金1千元，余下款项由乙在半年内付清。双方还约定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留该牛的所有权。问：

1、设在牛款付清之前，牛被雷电击死，该损失由谁承担？为什么？

? 2.设在牛款付清之前，该牛生下一头小牛，该小牛由谁享有所有权？为什么？

答案：合同法第163条标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。

3.设在牛款付清之前，该牛踢伤丙，丙花去医药费和误工损失共计1千元，该损失应由谁承担？为什么？

4、设在牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有权，乙与丁达成一项转让该牛的合同，作价9千元且将牛交付丁。丁能否据此取得该牛的所有权？为什么？

★价格合理：否则视为恶意

?（4）转让的财产已登记或交付。即受让人已“取得”。

?（5）转让的财产必须是法律允许流通的动产或不动产。

特别规定

?(1)遗失物的特别规定：物权法第107所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。

3、善意取得的效力

?（1）受让人取得所有权或他物权。物权法第106-2、3受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。

?（2）该财产上的原有权利消灭。物权法第108善意受让人取得动产后，该动产上的原有权利消灭，但善意受让人在受让时知道或者应当知道该权利的除外。

（五）取得时效

1、概念：又称时效取得，民事主体公开、持续地占有或行使某种物权，经过一定的时间，占有人取得该物所有权或他物权的制度。（物权法对此没有规定；与善意取得一样，都属原始取得）

2、特征：

?（1）是物权法律制度。与消灭时效即诉讼时效不同。

?（2）法律后果是取得所有权和他物权（与善意取得一样）

?（3）必须经过取得时效期间。台湾民法典第768条以所有之意思，五年间和平公然占有他人之动产者，取得其所有权。第769条以所有之意思，二十年间和平继续占有他人未登记之不动产者，得请求登记为所有人。

?（4）适用于所有权或他物权。台湾民法典第772条前四条之规定，于所有权以外财产权之取得，准用之。

3、要件

?（1）须有为自己取得权利的主观意思。如台湾民法典第768条以所有之意思，五年间和平公然占有他人之动产者，取得其所有权。

?（2）须有符合条件的占有：

?★公然占有：即公开占有，秘密占有除外

?★和平占有：非暴力占有

?★持续占有：即不间断占有

?（3）占有物为动产或不动产

?（4）须经过法定占有时效期间：如台湾5年、20年。

4、效力：与善意取得相同

第三节所有权的主要形式

一、国家所有权

（一）概念、特征

?1、概念：国家对全民所有的财产进行占有、使用、收益和处分的权利。

?2、特征：

（1）主体具有统一性和唯一性。国家是全民财产的唯一所有人，占有国家财产的国家机关、