法律硕士联考专业基础课真题2013年

法律硕士联考专业基础课真题2013年

一、单项选择题

(下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。)

1、甲误将苏打当毒药投入赵某的水杯中，赵某饮用后安然无恙。这一情形属于______

A．意外事件 B．过失犯罪 C．对象错误 D．手段错误

2、甲在被羁押期间，得知同监舍的乙(因聚众斗殴被刑事拘留)掌握乙的同案犯丙曾经入室抢劫杀人的情况，就将这一线索报告给看守所警察，并设法说服乙

揭发了丙抢劫杀人的事实。公安机关据此侦破了丙的抢劫杀人案件。此案中

______

A．甲和乙均成立重大立功

B．甲不成立立功，乙成立重大立功

C．甲和乙均成立立功

D．甲成立立功，乙成立重大立功

3、甲将一名3岁男孩从幼儿园骗走，向其家长勒索钱财。因未收到男孩家长的回信，甲便将该男孩以8000元卖给他人。对甲的行为______

A．应以绑架罪定罪处罚

B．应以拐卖儿童罪定罪处罚

C．应以绑架罪和拐卖儿童罪数罪并罚

D．应以非法拘禁罪和拐卖儿童罪数罪并罚

4、甲伪造人民币100万元，后运输至外地出售，获赃款10万元。对甲的行为

______

A．应以伪造货币罪定罪处罚

B．应以出售、运输假币罪定罪处罚

C．应以伪造货币罪和出售、运输假币罪数罪并罚

D．应以伪造货币罪和出售、运输假币罪的想象竞合择一重罪定罪处罚

5、某日深夜，甲从乙身后突然用仿真手枪顶住其头部，大喊一身：“交出钱

来!”乙慌忙将钱包交给了甲。这时，甲乙都发现彼此是熟人，甲随即将钱包还给乙，并道歉说：“对不起，没认出你来!”甲的行为______

A．不构成犯罪 B．构成抢劫罪中止C．构成抢劫罪未遂D．构成抢劫罪

既遂

6、一乘客将一部价值2万元的照相机遗忘在出租车上，司机甲将其私藏起来。第二天，乘客根据出租车发票，通过出租车公司找到甲索要相机，甲拒不承认。甲的行为______

A．构成侵占罪

B．构成职务侵占罪

C．属于不当得利，不由刑法调整

D．情节显著轻微危害不大，不认为是犯罪

7、甲因伪证罪被判处有期徒刑3年，缓刑4年。缓刑期满后，司法机关发现甲在缓刑考验开始后满2年时犯传授犯罪方法罪，判处其5年有期徒刑。对甲

______

A．应在5年以上9年以下决定应执行的刑期

B．应在5年以上8年以下决定应执行的刑期

C．应在5年以上6年以下决定应执行的刑期

D．应直接决定执行5年有期徒刑

8、下列选项中，应当从轻或减轻处罚的情形是______

A．犯罪后自首

B．教唆他人犯罪，被他人拒绝

C．已满14周岁不满18周岁的人犯罪

D．尚未完全丧失责任能力的精神病人犯罪

9、甲为逃避处罚，私刻交警部门公章，伪造取车单，将其因违章被暂扣的电动三轮车骗回。甲的行为______

A．构成诈骗罪 B．构成盗窃罪

C．构成伪造国家机关印章罪 D．不构成犯罪

10、乙放在办公室的1万元现金被丙窃取。为了报复丙，乙向公安机关谎称被盗现金数额为5万元。乙的同事甲在接受公安机关讯问时，按照乙的唆使证明被盗数额为5万元。甲的行为应认定为______

A．伪证罪 B．诬告陷害罪 C．包庇罪 D．报复陷害罪

11、甲乙签订了一份买卖合同，双方未约定先后履行顺序。现甲未履行债务而请求乙履行，遭乙拒绝。乙行使的权利属于______

A．请求权 B．支配权 C．抗辩权 D．形成权

12、小文系儿童影星，片酬颇丰。其父甲的弟弟乙生活困难。甲征得小文同意后，不顾小文母亲的反对，将小文的5000元片酬以小文的名义赠与乙。甲处分小文财产的行为______

A．有效，因为甲已征得小文同意

B．有效，因为甲为小文的法定代理人

C．无效，因为小文母亲反对

D．无效，因为甲处分财产不是为了小文的利益

13、在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫或妻一方所有的是______

A．参加体育比赛所获奖金 B．因身体受到伤害获得的医疗费

C．通过法定继承分得的财产 D．以婚前个人存款炒股所得的收益

14、债务人或者第三人有权处分的下列权利中，不能出质的是______

A．建设用地使用权 B．债券、存款单

C．舱单、提单 D．汇票、支票、本票

15、甲公司委托魏某、董某购买药品，魏某背着董某与卖方乙公司串通，购回一批假药。甲公司的损失应由______

A．魏某承担全部赔偿责任 B．魏某与乙公司承担连带赔偿责任

C．乙公司承担全部赔偿责任 D．魏某与董某承担连带赔偿责任

16、下列各组请求权，均适用诉讼时效制度的是______

A．定金返还请求权、不当得利返还请求权、缴付出资请求权

B．定金返还请求权、人身损害赔偿请求权、不当得利返还请求权

C．所有物返还请求权、存款本金返还请求权、人身损害赔偿请求权

D．占有物返还请求权、存款利息返还请求权、不当得利返还请求权

17、17·甲将电脑交给乙保管。丙得知后，诱使乙将电脑低价卖给了自己。后电脑被丙遗失，被丁拾得。该电脑的所有权人______

A．甲 B．乙 C．丙 D．丁

18、甲乙丙三人共同出资设立一合伙企业，甲被推举为合伙事务执行人。根据我国合伙企业法规定，甲在任职期间有权单独实施的行为是______

A．与A公司签订货物买卖合同

B．转让合伙企业拥有的一间商铺

C．以合伙企业名义为B公司提供担保

D．聘任丁担任合伙企业的经营管理人员

19、甲未经乙许可，将乙的摄影作品《晚年》临摹成一幅相同主题的油画。甲在临摹时，对背景作了细微改动，以之参加比赛并获奖。甲以该油画参赛的行为______

A．属于合法行为，其油画具有独创性，受著作权法保护

B．属于合法行为，但其油画与他人作品实质相似，不受著作权法保护

C．构成侵权行为，但其油画具有独创性，受著作权法保护

D．构成侵权行为，但其油画不具有独创性，不受著作权法保护

20、根据专利法规定，专利权转让合同履行完毕后，专利权被宣告无效的，该专利权转让合同______

A．效力待定，由双方当事人重新协商确定效力

B．无效，转让人应当向受让人返还专利权转让费

C．有效，转让人一般无须向受让人返还专利权转让费

D．可撤销，受让人享有撤销该转让合同的权利

二、多项选择题

(下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要求的。)

21、我国《刑法》第6条规定：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”这里的“特别规定”包括______

A．民族自治地方的变通规定

B．香港特别行政区基本法作出的例外规定

C．关于我国军人在国外犯罪的刑事责任的规定

D．关于享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任的规定

22、下列关于过失犯罪的说法，符合我国刑法规定的有______

A．过失犯罪可以成立未遂犯

B．过失犯罪不能成立共同犯罪

C．过失犯罪法律有规定的才负刑事责任

D．不满16周岁的人对过失犯罪不负刑事责任

23、下列选项中，属于洗钱罪的上游犯罪的有______

A．利用影响力受贿罪 B．妨害信用卡管理罪

C．职务侵占罪 D．集资诈骗罪

24、下列选项中，应当实行数罪并罚的有______

A．甲因遗弃罪被判处有期徒刑3年，刑罚执行完毕后，虐待妻子致其重伤

B．乙在某小区窃得人民币3万元，1个月之后，又在某商场窃得手机4部，价值人民币1万元

C．丙因窃取本单位财物被判处有期徒刑3年，刑罚执行期间，又发现其在

判决前曾在某小区盗窃人民币3万元

D．丁因贪污罪被判处有期徒刑2年，缓刑3年，在缓刑考验期内，又发现

其在判决前有2次数额较大的贪污行为

25、下列行为应认定为抢劫罪一罪的是______

A．甲持刀拦路抢劫，杀死被害人后取走其财物

B．乙将仇人杀死后，顺手拿走其身上的3000元现金

C．丙在抢劫财物之后，为防止被害人报案，将其杀死

D．丁在抢劫过程中，为压制被害人的反抗，杀死被害人后取走其财物

26、甲乘坐公交车时，公交车与一私家车相撞，甲受伤致残。经鉴定，该起交

通事故应由公交公司司机乙负全部责任。对此，下列选项中，不正确的有

______

A．甲的损失应由乙承担责任

B．甲的损失应由公交公司承担责任

C．甲的损失应由乙与公交公司承担按份责任

D．甲的损失应由乙与公交公司承担连带责任

27、根据物权法的规定，业主的建筑物区分所有权的内容包括______

A．专有部分的所有权 B．业主的相邻权

C．共有部分的共有权 D．业主的管理权

28、下列情形中，当事人可以提存的是______

A．货运合同中，收货人无正当理由拒绝受领货物

B．仓储合同中，经催告存货人逾期仍不提取仓储物

C．承揽合同中，定作人因定作物质量不合格逾期拒不受领

D．行纪合同中，委托物不能卖出，经催告委托人仍不取回该物

29、下列选项中，属于物权优先于债权之例外情形的有______

A．“一物二卖”时，买受人因交付或登记而取得标的物的所有权

B．房屋预售时，经过预告登记的买受人的债权具有排他效力

C．租赁房屋抵押时，原租赁关系不受该抵押权影响

D．租赁房屋出卖时，承租人的租赁权不因租赁物所有权的变动而受影响

30、法律规定，认定驰名商标应当考虑的因素有______

A．商标使用的持续时间 B．商标使用的生产、经营规模

C．商标宣传的持续时间 D．商标在相关公众中的知名度

三、简答题

31、简述刑法中法条竞合的概念及其处理原则。

32、简述食品监管渎职罪的构成要件。

33、简述共同危险行为的构成要件。

34、简述遗赠与遗赠扶养协议的区别。

四、论述题

(要求观点明确，说理充分。)

35、试论累犯的构成条件。

36、试论民事权利的私力救济。

五、案例分析题

甲午夜开车送朋友回家，因超速驾驶，刹车不及时，将经过人行横道的周某撞倒。乙对甲说：“没有人看到，快走。”甲加速离去。周某随即被他人送往医院，但因抢救无效，于当晚死亡。甲将乙送回家后，心里不安，便返回肇事地点，并向在事故现场取证的警察交代了上述事实。请根据上述材料回到下列问题并说明理由：

1、甲的行为构成何罪?

2、对甲进行量刑时应注意哪些情节?

3、乙的行为是否构成犯罪?

甲公司向A银行借款1000万元。乙公司受甲公司委托，与该银行签订保证合同，约定为甲公司的借款提供连带责任保证。为保障乙公司的追偿权，甲公司以自

己的一处房产为乙公司提供抵押担保，双方签订抵押合同并办理了抵押登记。

同时，丙公司受甲公司委托，与乙公司签订保证合同，约定“保证方式为连带

责任保证，丙公司按照我国《担保法》第17条第1款规定承担保证责任”。借款到期后，甲公司只偿还了部分借款，剩余部分由乙公司承担了保证责任。

(附：《担保法》第17条第1款规定：“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。”)

根据上述案情，请回答：

1、本案涉及的相对法律关系有哪些?

2、丙公司应按照何种保证方式承担保证责任?为什么?

3、本案中有哪些反担保合同?

4、乙公司承担保证责任后，为实现自己的追偿权，应先行使对甲公司房产的抵押权还是先要求丙公司承担保证责任?为什么?

答案:

一、单项选择题

1、D

[解析] 意外事件和过失犯罪均属于犯罪人的主观方面问题，题目中甲的情况显然与其主观过错无关，故A、B两项错误。

本题考查的认识错误的相关知识。认识错误是指行为人对自己行为的法律性质、后果和有关事实情况发生了误解。认识错误可以分为法律认识错误和事实

认识错误。本题中甲将苏打误以为毒药，显然其对于自身行为的事实情况的认

识发生了错误，属于事实认识错误。事实认识错误又分为客体错误、对象错误、手段错误、行为偏差等情况。手段错误是指行为人对犯罪手段的认识发生了错误。本题中甲将苏打误认为毒药符合这一特征，故答案为D。

2、A

[解析] 符合要求检举揭发行为属于立功或者重大立功，其是指犯罪分子检举揭发他人的犯罪行为，包括共同犯罪中的犯罪分子检举揭发同案犯共同犯罪以外

其他的犯罪行为，经查证属实的。本案中甲获得线索，揭发了丙，丙的同案犯

乙最终也自愿揭发查证属实的丙的罪行，二人均符合了立功的条件。又因为抢

劫杀人属于重大罪行，所以甲乙均属于重大立功，故答案选A。

3、C

[解析] 绑架罪，是指勒索财物或者其他目的，使用暴力、胁迫或者其他方法，绑架他人的行为。判断绑架罪的关键在于利用被害人亲属等的担心向其勒索财

物或者使其满足自己的其他目的。拐卖儿童罪，是指以出卖为目的，拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转儿童的行为。本题中一开始甲的目的在于勒索财物，故属于绑架罪；后因勒索财物未果，转为出卖，其行为又符合了拐卖儿童

罪的构成。甲在犯意转化前后分别基于两种不同目的实施了两种罪行，并不符

合想象竞合犯等一罪论处的情形，应当数罪并罚，本题答案为C。

4、A

[解析] 本题中甲伪造货币的行为已经构成了伪造假币罪，其后的运输行为也构成了运输假币罪，但在判断应该如何处理时，应当记忆相应特别规定。根据

《刑法》第171条规定，伪造货币并出售或者运输伪造的货币的，依照《刑法》第170条的规定(即伪造货币罪)定罪从重处罚。

5、D

[解析] 犯罪既遂是指犯罪人完整地完成了刑法分则所规定的全部犯罪构成的事实。由此可知，在对于一种行为是犯罪既遂后的补救行为或者其他未完成形态

的判断时，只要明确这种行为是否已经符合了刑法分则中该罪的全部犯罪构成

即可。本题中甲已经完成了抢劫罪的犯罪构成所要求的全部行为，已经构成了

抢劫罪的既遂，答案为D。

6、A

[解析] 侵占罪，是指以非法占有为目的，将他人交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交还的行为。本题中出租车司机的

行为完全符合了侵占罪的对象条件(遗忘物)、行为条件(私藏)、数额条件(2万元，数额较大)、手段条件(拒不承认)，因此构成侵占罪。

7、B

[解析] 缓刑的法律后果一般有三种：(1)被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验

期内，没有《刑法》第77条规定的情形的，在缓刑考验期满后，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。(2)被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内重新犯罪或者发现判决宣告前还有其他罪没有被判刑的，应当撤销缓刑，对新犯的

罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判的刑罚按照《刑法》第69条的规定，决定执行的刑罚。(3)被宣告缓刑的犯罪分子在缓刑考验期内，违反法律、行政法规及国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，违反人民法院的禁止令，情节严重的，撤销缓刑，执行原判刑罚。本题中甲在缓刑期间犯新罪，应当对

其前后所犯二罪进行数罪并罚。按照数罪并罚的原则，在其最高刑期(5年)以上，总和刑期(8年)以下决定执行的刑期，故答案为B。

8、C

[解析] 对于犯罪后自首的，可以从轻或者减轻处罚，情节较轻的，可以免除处罚。所以A错误。教唆他人犯罪没有成功的，对于教唆犯可以从轻或者减轻处罚，所以B错误。已满14周岁不满18周岁的人犯罪的，应当从轻或者减轻处罚，所以C正确。尚未完全丧失责任能力的精神病人犯罪的，可以从轻或者减

轻处罚。所以D错误。

9、C

[解析] 伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪，是指非法制造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章的行为。本题中甲为逃避处罚，通过私刻公章

的方式伪造取车单将暂扣的电动三轮车骗回，已经符合该罪的犯罪构成。

10、A

[解析] 这几种罪名看似不好区分，实际只需把握犯罪构成中的重要部分即可区

分。本题中甲作为证人在刑事诉讼过程中作虚假证明，意图陷害丙，符合了伪

证罪的犯罪构成。

11、C

[解析] 请求权是指要求他人作为或不作为的权利；支配权是指排除他人干涉而权利人仅凭自己的意志对标的物进行处分的权利；抗辩权是指义务人对权利人

提出的权利请求可以予以有理由的拒绝，以阻止权利人实现权利；形成权是指

仅凭当事人一方的意志就能够使权利形成、变更和消灭的权利。所以，甲乙二

人签订买卖合同，互负给付义务，甲请求乙履行是行使请求权，乙作为义务人

拒绝权利人甲的权利请求，是行使其抗辩护。

抗辩权的分类包括永久抗辩和一时抗辩，永久抗辩可以永久地排除对方的请求权．例如超过诉讼时效的请求权；一时抗辨包括同时履行抗辩权、不安抗辩

权和保证人的先诉抗辨权，因为本题中甲乙双方未约定先后履行顺序，乙行使

的应当为同时履行抗辩权。

12、D

[解析] 题目中指明“小文系儿童影星”，可以认定小文为无行为能力人。因此，小文本人的意思表示是无效的，所以A项错误。小文的父母为其法定代理人，

在代理权的法律限制中，存在着赠与的一般性禁止，即代理人，特别是法定代

理人不得代理被代理人从事赠与行为，除非在意定代理中，被代理人有专门的

授权。因此，甲代理小文进行的赠与行为是无效的，即使小文的母亲也同意赠与，该代理行为也是无效的，因为法定代理制度本身的价值就在于维护真实完

整的意思自治，保护无行为能力人的合法利益，所以D项是正确的。

13、B

[解析] 根据我国《婚姻法》第18条规定“有下列情形之一的，为夫妻一方的

财产：(一)一方的婚前财产；(二)一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人

生活补助费等费用；(三)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；(四)

一方专用的生活用品；(五)其他应当归一方的财产。”由此可见，该题目的正

确答案为B。

14、A

[解析] 质押是债务人或第三人依担保协议将担保财产移转给债权人占有或经登记而担保特定债权实现的行为，质权与抵押权不同之一就在于质权的标的为动

产和不动产用益物权以外的其他财产权利，抵押权的标的为不动产、不动产用

益物权及动产，所以建设用地使用权作为不动产用益物权，不能用于出质。

15、B

[解析] 甲公司与魏某、董某二人是代理关系，魏某不但没有尽到代理义务，反而恶意损害被代理人甲公司的利益，应当对甲公司的损失承担赔偿责任；魏某

以甲公司的名义与乙公司进行买卖交易，所以买卖合同的双方当事人是甲、乙

公司，乙公司在合同签订中存在欺诈行为，给甲公司造成损失，应当对甲公司

的损失承担赔偿责任，所以应当由魏某和乙公司承担连带赔偿责任。

16、B

[解析] 诉讼时效的适用对象解析如下：

(1)债权请求权一般适用诉讼时效。主要包括因合同、无因管理、侵权行为、不当得利、缔约过失而产生的请求权，但是基于对某些特殊关系的保护，下列

债权性请求权不适用诉讼时效：①基于储蓄关系产生的请求权；②合伙财产和

收益的分配请求权；③未成年人的抚养费及被赡养人的赡养费请求权。

(2)物权及物上请求权不适用诉讼时效。

(3)基于身份关系产生的请求权不适用诉讼时效。

(4)基于相邻关系产生的请求权不适用诉讼时效。

(5)基于抗辩权产生的请求权不适用诉讼时效。

综上所述，存款本金返还请求权、存款利息返还请求权属于基于储蓄关系产生的请求权，不适用诉讼时效，所有物返还请求权、占有物返还请求权属于物

权性请求权，不适用诉讼时效。

17、A

[解析] 甲将电脑交与乙保管期间，虽然乙实际占有电脑，但是电脑的所有权仍属于甲所有，后乙将电脑低价卖给了丙，该行为属于无权处分，且第三人丙为

恶意低价取得该电脑，不适用善意取得制度，因此电脑的所有权仍未转移，属

于甲所有，最后电脑被遗失，被丁拾得，根据我国《物权法》和《民法通则》

的规定，拾得遗失物并不发生所有权取得的法律效果，所以丁拾得电脑并不取

得所有权，该电脑的所有权人仍为甲。

18、A

[解析] 根据我国《合伙企业法》第31条：“除合伙协议另有约定外，合伙企

业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：(一)改变合伙企业的名称；(二)改

变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；(三)处分合伙企业的不动产；(四)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；(五)以合伙企业名义

为他人提供担保；(六)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。”

可见，BCD三项都需要全体合伙人一致同意，所以甲在任职期间有权单独实施

的行为是A。

19、D

[解析] 乙对其摄影作品《晚年》具有著作权，甲未经乙许可，使用其作品并参加比赛，侵犯了乙的著作权，属于侵权行为，由于该油画只是对摄影作品《晚年》做了细微改动，并不具有独创性，因此不受著作权法保护。

20、C

[解析] 被宣告无效的专利权视为自始即不存在，但是，宣告专利权无效的决定，对在宣告专利权无效之前人民法院做出并已执行的专利侵权的判决、裁定，已

经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，以及已经履行的专利实施许可

合同和专利权转让合同，不具有追溯力。但是，因专利权人的恶意给他人造成

的损失，应当给予赔偿。如果专利权人或者专利权转让人不向被许可实施专利

的人或者专利权受让人返还使用费或者专利权转让费，明显违反公平原则，专

利权人或专利权转让人应当向被许可实施专利权的人或者专利权受让人返还全

部或者部分专利使用费或者专利转让费。所以，专利权转让合同履行完毕后，

专利权被宣告无效，该合同仍然有效，除非在专利权转让人恶意或者明显违反

公平原则的情况下，转让人一般无需向受让人返还转让费。

二、多项选择题

21、ABD

[解析] 本题中ABD三项中，民族自治地方的变通规定、外交特权和豁免权的外国人的刑事责任规定和香港特别行政区的规定都是对于在我国领域内犯罪问题

作出的特别规定。而C项中针对的是军人在国外犯罪的问题，当然不属于在我

国领域内犯罪的特别规定。

[解析] 犯罪的未完成形态只能存在于直接故意中，过失犯罪对于自己行为的危害结果的认识程度不足，不可能存在未完成形态，故A错误。共同犯罪需要具

备共同犯罪人都是故意犯罪这一条件，过失犯罪由于不具有犯罪的意图，无法

和他人构成共同犯罪的情况。故B正确。根据法律规定，过失犯罪法律有规定

的才负刑事责任。故C正确。对于不满16周岁的人，犯故意杀人、故意杀害致人重伤或死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质的，应当

负刑事责任。上述行为都是故意犯罪，故D正确。

23、ABD

[解析] 洗钱罪的上游犯罪为：毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪。

24、CD

[解析] 数罪并罚是指对在法定时间界限内所犯数罪分别定罪量刑后，按照法定的并罚原则及刑期计算方法决定其执行的刑罚期限的制度。

数罪并罚原则在适用时应当注意以下两点：一是刑罚执行完毕之前新犯的或者新发现的罪，二是所犯数罪需要为不同种类的罪。由此可知，本题中的A由

于已经执行完毕不符合此要求，B由于所犯的都是同种的盗窃罪行为，所以不

适用数罪并罚。CD符合条件。

25、AD

[解析] 在判断抢劫罪中的杀人行为属于抢劫罪的一部分还是单独成立杀人罪时，应当根据杀人行为的发生时间考查。如果是出于杀人目的，而后产生取财的目

的的，应当认定为故意杀人罪和盗窃罪的数罪并罚；如果将杀人作为抢劫行为

中暴力的一部分或者抢劫过程中致人死亡的，则以抢劫罪一罪论处；如果在抢

劫行为完成之后为杀人灭口而杀人的，则应该以抢劫罪和故意杀人罪数罪并罚。

26、ACD

[解析] 根据我国《道路交通安全法》规定，机动车之间发生交通事故，由有过错的一方承担责任，双方都有过错的，按照各自的比例分担责任，也就是说，

机动车之间发生交通事故适用过错责任原则，由于私家车并无过错，该起交通

事故应由公交车一方负全责，且公交车司机乙属于职务行为，应当由公交公司

承担责任。

27、ACD

[解析] 根据《物权法》第70条的规定：“业主对建筑物内的住宅、经营性用

房等专有部分享有所有权，对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的

权利”，由此可见，业主的建筑物区分所有权的内容包括专有部分的所有权、

共有部分的共有权和业主的管理权。

28、ABD

[解析] 根据我国《合同法》第101条规定：“有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：(一)债权人无正当理由拒绝受领；(二)债权人

下落不明：(三)债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；

(四)法律规定的其他情形。”该题目中，选项A收货人作为债权人无正当理由

拒绝受领货物，债务人可以提存；储存期间届满，存货人或仓单持有人不提取

仓储物的，保管人可以催告其在合理期限内提取，逾期不提取的，保管人可以

提存仓储物；委托人不能卖出或者委托人撤回出卖，经行纪人催告，委托人不

取回或者不处分该物的，行纪人可以提存委托物。

[解析] 交付或登记是物权转移的公示方法，“一物二卖”中，因交付或登记的一方优先于其他方而取得所有权正体现了物权优先于债权，物权优先于债权是

民法中的重要制度，但是也存在着例外情形，例如：房屋预售时，预告登记的

债权可以优先于物权，再如“买卖不破租赁”，这一原则的涵义不仅包括了房

屋所有权移转，也包括了房屋用于抵押的情形，租赁权作为债权，优先于作为

物权的所有权和抵押权。

30、ACD

[解析] 根据我国《商标法》第14条规定：“认定驰名商标应当考虑下列因素：(一)相关公众对该商标的知晓程度；(二)该商标使用的持续时间；(三)该商标

的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围；(四)该商标作为驰名商标受保

护的记录；(五)该商标驰名的其他因素。”所以该题的正确答案为ACD。

三、简答题

31、刑法中的法条竞合，是指行为人实施一个犯罪行为，同时触犯了数个在犯

罪构成上具有包容关系的刑法规范，只适用其中一个刑法规范的情况。

对于法条竞合的处理原则是：(1)特别法优于普通法，适用特别法条排斥普

通法条；(2)在法律有特别规定的情形下，依法律规定。 32、食品监管

渎职罪的构成要件为：(1)客体为国家食品安全监督管理制度；(2)客观方面为

实施了滥用职权或者玩忽职守的行为，导致发生重大食品安全事故或者造成其

他严重后果；(3)主体为特殊主体，是指负有食品安全监督管理职能的国家机关工作人员；(4)主观方面为故意或过失。 33、所谓共同危险行为，是指

数人均实施了危及他人民事权益的行为并造成损害结果，但无法确定谁是真正

的加害人，则将该数人判断为均是造成危险的人，由其共同承担连带责任的情况。

共同危险行为的构成要件如下：

(1)共同危险行为的违法性要件。数人均实施了加害行为。虽然损害结果可

能是某一个人或者某部分人的行为造成的，但是数人或同时或相继均实施了加

害行为，且各侵权人的行为是独立的。

(2)数人的行为均具有危险性，但加害人具有不确定性。数人均实际实施了

危及他人人身、财产安全的行为，但致受害人损害的行为是数人中的何人所为

难以确定。

(3)要求造成了损害结果。

(4)数人的共同危险行为与损害结果之间存在因果关系。

(5)在归责方式上，适用过错推定责任。 34、所谓遗赠，是指遗赠人用遗嘱的方式，将财产无偿地赠与国家、集体或法定代理人以外的人，并于立

遗嘱人死亡后发生法律效力的民事法律行为；所谓遗赠扶养协议，是指遗赠人

与扶养人签订的、由扶养人承担遗赠人生养死葬的义务，遗赠人将自己的合法

财产的一部分或全部分于其死后转移给扶养人所有的协议。

上述二者的区别主要存在以下几方面：

(1)形式要件不同。遗赠是一种要式法律行为，遗赠必须采取遗嘱的五种方

式之一，包括公证遗嘱、自书遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱和口头遗嘱；而遗赠

扶养协议则是以签订协议的方式进行的。

(2)遗赠是单方法律行为，遗赠人不需要任何人的同意，而遗赠扶养协议是

一种双方的、诺成性的法律行为。遗赠扶养协议必须要有遗赠人和扶养人的双

方意思表示一致才能成立。

(3)遗赠的标的仅仅是财产上的权利，不能是遗赠人财产中的义务。虽然遗

赠可以附义务，但以无偿赠送为常态。遗赠扶养协议是一种双务的、有偿的法

律行为。协议的双方当事人都附有一定的义务。

(4)接受遗赠的权利人可以是国家、集体或法定继承人以外的人，扶养人一

般为公民或集体，不包括国家。

(5)发生法律效力的时间不同，遗赠是遗赠人死亡后发生法律效力，遗赠扶

养效益在双方意思表示一致时发生法律效力。

(6)遗赠扶养协议是继承法规定的多种遗产转移方式中优先适用的一种方式。

四、论述题

35、累犯是指因犯罪受过一定刑罚处罚，刑罚执行完毕或者赦免以后，在法定

期限内再犯一定罪的犯罪人。我国刑法规定的累犯分为一般累犯和特别累犯。

一般累犯的构成条件是：(1)犯罪发生时，犯罪人已满18周岁；(2)前罪和

后罪都是故意犯罪；(3)前罪被判处有期徒刑以上刑罚，后罪也应被判处有期徒刑以上刑罚；(4)后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或赦免以后5年以内。

特别累犯的构成条件是：(1)前罪和后罪都是危害国家安全罪、恐怖活动犯

罪或黑社会性质的组织犯罪；(2)前罪被判处的刑罚和后罪应当被判处的刑罚种类及轻重不受限制；(3)因危害国家安全罪、恐怖活动犯罪或黑社会性质的组织犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕或者赦免以后，任何时候再犯上述犯罪。

36、所谓民事权利，是指法律赋予民事主体所享有的、为实现某种利益而为一

定行为或不为一定行为的可能性。民事主体在其权利受到侵害时，可以获得各

种救济，包括私力救济。

所谓私力救济，是指在没有第三方以中立名义介入纠纷解决的情况下，当事人依靠自身或私人力量，解决纠纷。实现权利。私力救济的基本特征是无中立

的第三方介入，解决纠纷的过程非程序化，解决途径依靠自身或私人力量，包

括武力、说服、权威等。

依据纠纷解决方式的不同，私力救济可分为强制和交涉，强制是指纠纷主体一方凭借自身的力量强行使对方服从以解决纠纷。交涉是指纠纷主体双方协商

合意解决纠纷。依据法律性质的不同，私力救济又可分为法定的私力救济和法

外的私力救济，法定的私力救济是法律明确规定的救济方式，包括正当防卫、

紧急避险、自助等；法外的私力救济包括法无明文规定的私力救济和法律禁止

的私力救济，其典型的例子是私人讨债。现代文明社会，国家将民事权利的私

力救济纳入国家规制之中，一般禁止以私力救济途径维护民事权利，但是同时

也在一定的范围允许私力救济的存在。

五、案例分析题

1、甲的行为构成交通肇事罪。甲在驾驶途中，因超速驾驶，刹车来不及，发生重大交通事故，致行人死亡，其行为符合交通肇事罪的构成要件。

2、

在对甲量刑时，应当注意的情节有：①交通肇事后逃逸。甲在撞倒行人后，为

了逃避法律追究而逃跑，具有适用较重档次法定刑的情节。但甲的行为不应被

认定为“因逃逸致人死亡”。②自首。甲在逃跑后，基于个人意愿，自动回到

事故现场，向警察主动交代犯罪事实，应认定为自首。 3、乙的行为不

构成犯罪。乙作为乘车人，虽然指使肇事者甲逃逸，但因为受害人的死亡和甲

的逃逸行为之间没有因果关系，故对乙不应以交通肇事罪的共犯论处。

1、甲公司与A银行之间是借贷合同关系，乙公司与甲公司、A银行之间是保证

合同关系，甲、乙公司又存在着抵押担保关系，丙公司与甲、乙公司是保证合

同关系。 2、丙公司应当按照连保证承担责任，因为在合同中既约定了

连带保证又约定了一般保证，属于保证方式约定不明，按照我国相关法律规定，保证方式约定不明的，推定保证人承担连带保证责任。 3、根据我国

《担保法》规定，第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供

反担保。乙公司作为第三人，为甲和A之间的债务做担保，为保障乙的追偿权，签订了两个反担保合同，一是甲乙之间的抵押合同，二是丙公司与乙签订了保

证合同。 4、根据《物权法》第176条规定，被担保的债权既有物的担

保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物

权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人

自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的

担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。

提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。乙公司承担保证责任后，为实现自己的追偿权，应当先行使对甲公司房产的抵押权，不足以弥补债

权的，再要求丙公司承担保证责任。