司法考试三大诉讼法知识点归纳

司法考试三大诉讼法知识点归类记忆

如果将三大诉讼法进行比较复习，不仅对其共同的基本概念、基本原则以及相关法律制度有基本的、清晰的认识和识别，还可以从多层面、多角度对分属不同诉讼法体系内各知识点的融会贯通，将散见于许多法律制度的法律规范根据不同的考点分布状况进行比较，从而准确地抓住各考点的题眼以及关键区别，同时进行综合分析，掌握诉讼法系统的知识结构，培养对不同诉讼法的感觉，就能够做到举一反三，事半功倍，准确无误地解题，提高学习深度和综合能力。

在命题规律方面，三大诉讼法具有以下特点：

（1）考点、重点、难点相当集中，几乎只考特质，固定组合重复率很高，不仅表现为同一或基本知识点多年多次出现；还表现在每次对重点法条群的轮回考查；并且出现了有些重要内容近几年未出现考点的空白地带。

(2)三大诉讼法的分值重且稳中有升，三大诉讼法的考查已经

进入精耕细作阶段，陷阱较多，题目往往看似简单，实际上，

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准确率、得分值并不如自我估计得高。

(3)对三大诉讼法的考查，立足法条，侧重于多角度、多考点的综合考查。

(4)对于三大诉讼法的考查紧跟立法新动向方面，生点冷点的出现也有规律，考点分布在有意识地反规律，对本年立法热点、前几年的立法热点和立法亮点往往会平均地进行考查。(5)三大诉讼法的命题与实务密切联系，有一定的指示警示目的，命题者有意识地在强调一些现实难题或关注现实中更有实用价值的东西。

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诉讼法知识点归类对比记忆

第一大重点比较：基本原则和制度

一、三大诉讼法的原则与制度

合议、回避、公开审判和两审终审制度存在于三大诉讼之中，是三大诉讼法的基本制度。而三大诉讼法特有的原则制度是考试的重点。

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相关法条：《行政诉讼法》第5、32条。《刑事诉讼法》第3、6、7、12条。

《民事诉讼法》第85、92、93、98条

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真题链接：

（2008-3-38）甲向法院起诉，要求判决乙返还借款本金2万元。在案件审理中，借款事实得以认定，同时，法院还查明乙逾期履行还款义务近一年，法院遂根据银行同期定期存款利息，判决乙还甲借款本金2万元，利息520元。关于法院对该案判决的评论，下列哪一选项是正确的？

A.该判决符合法律规定，实事求是，全面保护了权利人的合法权益

B.该判决不符合法律规定，违反了民事诉讼的处分原则

C.该判决不符合法律规定，违反了民事诉讼的辩论原则

D.该判决不符合法律规定，违反了民事诉讼的平等原则【答案】B

【专家解析】《民事诉讼法》第13条规定，当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。即，人民法院只能就当事人请求裁判的事项进行裁判，对于当事人没有请

求的事项，不能作出裁判，这是司法被动性、当事人处分权的6

体现。本题中，法院就当事人未提出的事项——利息问题进行裁判，实际上是违反了民事诉讼的处分原则，正确答案是B.

二、调解原则

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真题链接：

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（2008-3-79）法院调解和当事人和解的区别，下列哪些选项

是正确的？

A.法院调解必须发生在诉讼过程中，而当事人和解可以发生在诉讼之外

B.法院调解有法院审判权的介入，而当事人和解则无审判权的介入

C.在再审程序中法院不能进行调解，但当事人双方可以进行和解

D.法院调解成功后，法院根据调解协议内容制作调解书；而当事人和解后，法院不能根据当事人的申请依法确认和解协议并制作调解书

【答案】A B

【专家解析】调解是指在有关组织、机关、机构、个人或法院的主持下，对当事人之间的纠纷进行裁决的活动。分为诉讼外调解和法院调解（诉讼中调解）。法院调解（诉讼中调解）的

特征：1.发生在诉讼过程中；2.在法院主持下进行（即法院审10

判权介入）；3.当事人达成协议并签收了送达的调解书的，诉讼结束。4.调解书具有执行力。和解一般发生在民事诉讼中，其特征有：1.和解可以发生在诉讼过程中，也可以发生在诉讼之外；2. 只有双方当事人自己参加（即没有法院审判权的介入），是当事人在诉讼中对自己诉讼权利和实体权利的处分；

3.当事人在诉讼中和解的，应由原告申请撤诉，经法院裁定撤诉后结束诉讼。

4.和解协议不具有执行力。由此，A、B两项的说法正确。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第201条规定，按审判监督程序决定再审或提审的案件，由再审或提审的人民法院在作出新的判决、裁定中确定是否撤销、改变或者维持原判决、裁定；达成调解协议的，调解书送达后，原判决、裁定即视为撤销。第211条规定，依照审判监督程序再审的案件，人民法院发现原一、二审判决遗漏了应当参加的当事人的，可以根据当事人自愿的原则

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予以调解，调解不成的，裁定撤销一、二审判决，发回原审人民法院重审。由此，C项说法错误。

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第191条规定，当事人在二审中达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的请求，对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人；因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。由此，D项说法错误。本题的正确答案是AB.

（2009-3-45）某借款纠纷案二审中，双方达成调解协议，被上诉人当场将欠款付清。关于被上诉人请求二审法院制作调解书，下列哪一选项是正确的？（）

A.可以不制作调解书，因为当事人之间的权利义务已经实现

B.可以不制作调解书，因为本案属于法律规定可以不制作

调解书的情形

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C.应当制作调解书，因为二审法院的调解结果除解决纠纷外，还具有对一审法院的判决效力发生影响的功能

D.应当制作调解书，因为被上诉人已经提出请求，法院应当予以尊重

【答案】C

【专家解析】在民事诉讼中，二审法院可以对上诉的案件进行调节。调解达成协议的，应当制作调解书，由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。调解书送达后，原审人民法院的判决即视为撤销。由此可知，选项A、B、D错误。

三、合议制度

审判组织的组成是每年考试的重点内容，虽然这部分内容比较简单，但是大家不能掉以轻心，因为09年的真题中就考到了“两审终审”制度，所以并不能排除对简单内容的考查。

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真题链接：

（2006-3-37）根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定，下列关于审判组织的哪一表述是错误的？

A.第二审程序中只能由审判员组成合议庭

B.二审法院裁定发回重审的案件，原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭

C.法院适用特别程序，只能采用独任制

D.独任制只适用于基层法院及其派出法庭

【答案】C

【专家解析】《民事诉讼法》第41条第1款规定，人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。所以A项是正确的。第41条第2款规定，发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成

合议庭。而第40条第1款规定，人民法院审理第一审民事案

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件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数，必须是单数。所以B项内容是正确的。第40条第2款规定，适用简易程序审理的民事案件，由审判员一人独任审理。根据第142条的规定，基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。所以D项内容是正确的。根据第161条的规定，依照本章程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。所以C项内容是错误的。故此本题的正确选项是C.

四、回避制度

回避制度，是指为了保证案件的公正审理，而要求与案件有一定的利害关系的审判人员或其他有关人员，不得参与本案的审理活动或诉讼活动的审判制度。

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