2019法硕联考考试分析六六

关系中，它就是该法律关系的客体。

法律关系客体是一个历史的概念，随着社会历史的不断发展，其范围和形式、类型也在不断地变化着。总体看来，由于权利和义务类型的不断丰富，法律关系客体的范围和种类有不断扩大和增多的趋势。归纳起来,法律关系客体包括物、行为、精神产品（非物质财富）、人身利益。

物。法律意义上的物是指法律关系主体支配的、在生产上和生活上所需要的客观实体。它可以是天然物，也可以是生产物;可以是活动物，也可以是不活动物。作为法律关系客体的“物”与物理意义上的“物”既有联系,又有不同,它不仅具有物理属性，而且应具有法律属性。物理意义上的物要成为法律关系客体，须具备以下条件:第一,应得到法律的认可。第二，应为人类所认识和控制。不可认识和控制之物（如地球以外的天体）不能成为法律关系客体。第三，能够给人们带来某种物质利益，具有经济价值。第四，须具有独立性。不可分离之物（如道路上的沥青、桥梁之构造物、房屋之门窗）一般不能脱离主物，故不能单独作为法律关系客体存在。

行为。在很多法律关系中，其主体的权利和义务所指向的对象是行为。作为法律关系客体的行为是特定的，即义务人为满足权利人的利益要求而完成的行为，包括作为和不作为，又称积极行为和消极行为。

精神产品（非物质财富）。精神产品是人通过某种物体（如书本、砖石、纸张、胶片、磁盘）或大脑记载下来并加以流传的思维成果。精神产品不同于有体物，其价值和利益在于物中所承载的信息、知识、技术、标识（符号）和其他精神文化。同时它又不同于人的主观精神活动本身，是精神活动的物化、固定化。精神产品属于非物质财富。西方学者称之为“无体（形）物”。我国法学界常称为“智力成果”或“无体财产

人身利益。人身是由各个生理器官组成的生理整体（有机体）。它是人的物质形态,也是人的精神利益的体现。在现代社会，随着现代科技和医学的发展，人身利益不仅是人作为法律关系主体的承载者，而且在一定范围内成为法律关系的客体。但必须注意的是:第一，活人的（整个）身体，不得视为法律上之“物”，不能作为物权、债权和继承权的客体，禁止任何人（包括本人）将整个身体作为“物”参与有偿的经济法律活动，不得转让或买卖。第二，权利人对自己的人身不得进行违法或有伤风化的活动，不得滥用人身，或自贱人身和人格。第三,对人身行使权利时必须依法进行，不得超岀法律授权的界限，严禁对他人人身非法强行行使权利。人身（体）部分（如血液、器官、皮肤等）利益的法律性质是一个较复杂的问题。它究竟是属于人身，还是属于法律上的“物”，不能一概而论,应从三方面分析:当人身的一部分尚未脱离人的整体时，即属人身本身;当人身之部分自然地从身体中分离，已成为与身体相脱离的外界之物时，亦可视为法律上的“物”，?当该部分已植人他人身体时，即为他人人身之组成部分。

第三节法律关系的产生、变更与消灭

一、法律关系产生、变更与消灭的条件

■抽象条件;具体条件

【分析】法律关系的产生、变更和消灭称为法律关系的演变。由于社会生活本身是不断变化的，法律关系也就不能不具有某种流动性，每一法律关系自产生后都可能在一定条件下趋于变更或消灭。法律关系的产生指的是在主体之间岀现了权利、义务关系;法律关系的变更指的是法律关系的主体、客体或内容中的任何一项发生了变化;法律关系的消灭指的是主体间权利、义务关系完全终止。

法律关系的产生、变更与消灭不是随意的，必须符合两方面的条件:一是抽象的条件，即法律规范的存在，这是法律关系形成、变更与消灭的前提和依据。二是具体的条件，即法律事实的存在，也就是法律规范中假定部分所规定的各种情况,一旦这种情况岀现,法律规范中有关权利和义务的规定以及有关行为法律后果的规定就发挥作用，从而使一定的法律关系产生、变更或消灭。

第二部分.. 2 0 19年全国法律硕士（…':去学）联考大额分析

二、法律事实

國法律事实的含义;法律事实的分类:法律事件，法律行为

【分析】法律事实是指能够引起法律关系产生、变更或消灭的各种事实的总称。法律事实与一般意义上的事实有重要区别。法律事实是一种规范性事实，没有法律规范就不会有法律事实。法律事实是一种能用证据证明的事实。这意味着法律事实不仅是客观事实，而且还是能用证据证明的客观事实。法律事实是一种具有法律意义的事实。

按照法律事实是否与当事人的意志有关，可以把法律事实分为法律事件和法律行为，这是一种最基本、最重要的分类。

法律事件，是法律规范规定的、与当事人意志无关的，且能够引起法律关系产生、变更或消灭的客观事实。根据事件是否由人们的行为而引起可以划分为绝对事件和相对事件。绝对事件不是由人们的行为而是由某种自然原因引起的，例如人的出生和自然死亡、时间的流逝等自发性质的现象。人的死亡引起婚姻法律关系的消灭、劳动关系的消灭，人的出生引起父母与子女的法律关系的产生，等等。相对事件是由人们的行为引起的，但它的出现在该法律关系中并不以权利主体意志为转移。总之，事件的出现与当事人的意志无关，不是由当事人的行为所引发的。导致事件发生的原因，既可以来自于社会，也可以来自于自然，另外也可能来自于时间的流逝，如各种时效的规定等。

从法律关系的角度看，法律行为指的是与当事人意志有关的，能够引起法律关系产生、变更或消灭的作为和不作为。行为一旦作出，也是一种事实，它与事件的不同之处在于当事人的主观因素成为引发此种事实的原因。因此，当事人既无故意又无过失，而是由于不可抗力或不可预见的原因而引起的某种法律后果的活动，在法律上不被视为行为，而被归人意外事件。法律上所说的行为仅指与当事人意志有关且能引起法律关系后果的那些行为。

需要注意的是，同一个法律事实可以引起多种法律关系的产生、变更和消灭。例如，工伤致死，不仅可以导致劳动关系、婚姻关系的消灭，而且也导致劳动保险合同关系、财产继承关系的产生。有时候一个法律关系的产生、变更或消灭需要同时有两个或两个以上的法律事实。在法学上，人们常常把两个或两个以上的法律事实构成的一个相关整体称为“事实构成”。

第十一章法律责任与法律制裁

第一节法律责任

一、法律责任的概念

■法律责任的含义;法律责任的种类:刑事责任，民事责任,行政责任，违宪责任

【分析】法律责任是指行为人由于违法行为、违约行为或者由于法律规定而应承受的某种不利的法律后果。法律责任是社会责任的一种，它与其他社会责任的区别在于,承担法律责任的最终依据是法律，法律责任具有国家强制性。产生法律责任的原因主要有三类，即违法行为、违约行为和法律规定。法律责任的目的在于保障法律上的权利、义务、权力得以生效，在它们受到阻碍，而使法律所保护的利益受到侵害时，通过适当的救济，使对侵害发生有责任的人承担责任，消除侵害并尽量减少未来发生侵害的可能性。法律责任的目的是通过其惩罚、救济和预防三个功能的发挥来实现的。

法律责任包括刑事责任、民事责任、行政责任和违宪责任。

刑事责任是指行为人因其犯罪行为所必须承受的，由司法机关代表国家所确定的否定性法律后果。它是犯罪人向国家所负的一种法律责任，追究刑事责任的唯一法律依据是刑事法律。刑事责任是一种惩罚性的责任，是所有法律责任中最严厉的一种。刑事责任通常由个人承担，也有一些刑事责任由法人或组织承担。

民事责任是指行为人由于违反民事法律、违约或者由于民法规定所应承担的一种法律责任。民事责任主要是一种救济责任，其功能主要在于救济当事人的权利，赔偿或补偿当事人的损失。当然，民事

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责任也具有惩罚的功能，比如违约金本身就含有惩罚的意思。民事责任主要是一种财产责任，比如赔偿损失、支付违约金等都是以财产为内容的。民事责任主要是一方当事人对另一方当事人的责任,在法律允许的情况下，民事责任可以由当事人协商解决。民事责任可以分为违约责任和侵权责任。

行政责任是指因违反行政法规定或因行政法规定而应承担的法律责任。承担行政责任的主体是行政主体和行政相对人。产生行政责任的原因是行为人的行政违法行为或法律法规的规定。与刑事责任和民事责任相比，行政责任的承担方式较为多样化，可以是行为责任、精神责任、财产责任，甚至还可以是人身责任。这些责任方式共同执行着行政责任惩罚、救济和预防的功能。

违宪责任是指由于有关国家机关制定的某种法律和法规、规章，或有关国家机关、社会组织或公民从事了与宪法规定相抵触的活动而产生的法律责任。违宪责任产生的原因是违宪行为。

二、法律责任的构成

■责任主体;违法行为；损害结果；因果关系;主观过错

【分析】法律责任的构成要件是指承担法律责任必须具备的各种条件或必须符合的标准，它是国家机关要求行为人承担法律责任时进行分析、判断的标准。根据违法行为的一般特点，我们把法律责任的构成要件概括为责任主体、违法行为、损害结果、因果关系、主观过错五个方面。

责任主体是指承担法律责任的主体。责任主体必须具有法定责任能力，能够成为违法主体并且承担法律责任的自然人必须是达到法定年龄并具有责任能力的人;能够成为违法主体并且承担法律责任的组织必须是能够独立承担民事责任或具备刑事责任能力的法人或组织。

违法行为是指违反法律规定的义务、超越权利的舁限行使权利以及侵权行为的总称。广义上的违法行为包括一般违法行为和犯罪行为。狭义上的违法行为仅指除犯罪以外的一般违法行为。一般情形或多数情形下，违法行为是法律责任产生的前提，没有违法行为就没有法律责任。但在特殊情况下;法律责任的承担不以违法行为为构成条件,而是以法律规定为构成条件。

损害结果是指由于违法行为所导致的损失和伤害的事实，包括人身、财产和精神方面的损失和伤害。损害应当具有确定性，必须是一个确定的现实存在的事实。有些法律责任的承担不以实际损害结果的存在为条件，比如危害国家安全犯罪。财产损害一般包括实际损害、丧失所得利益及预期可得利益。

因果关系即违法行为与损害结果之间的因果关系，它是存在于自然界和人类社会中的各种因果关系的特殊形式。法律归责原则上要求证明违法行为与损害结果之间的因果关系。

主观过错指承担法律责任的主体在主观上存在的故意或者过失。故意和过失在不同的法律领域中具有不同的意义。在刑事法律领域，行为人故意或过失的心理状态是判定其主观恶性的重要依据，也是区别罪与非罪、此罪与彼罪、罪轻与罪重的重要依据。在民事法律领域，故意和过失被统称为过错，是构成一般侵权行为的要素。在行政法律领域，实行过错推定的方法，一般只要行为人实施了违法行为就视其为主观有过错，法律另有规定的除外。

三、归责与免责

■归责的含义；归责的原则；免责的含义;免责的条件

【分析】法律责任的归责，也叫法律责任的归结,是指由特定的国家机关或国家授权的机关依法对行为人的法律责任进行判断和确认。不同的法律责任具有不同的构成要件。责任的成立与否，取决于行为人的行为及其后果是否符合责任的构成要件。

归责是一个复杂的责任判断过程，判断、确认、追究以及免除责任时必须依照一定的原则。归责的原则是特定法律制度的价值取向的体现，一方面,指导着法律责任的立法，另一方面，指导着法律实施中对责任的认定与归结。在我国，归责的原则主要包括责任法定原则、因果关系原则、责任与处罚相称原则、责任自负原则等。

在我国，归责的原则主要包括责任法定原则、因果联系原则、责任与处罚相称原则、责任自负原则等。第二部分 2 0 19年全国法律硕中（非法学）联考大额分析

责任法定原则，是指法律责任作为一种否定的法律后果应当由法律规范预先规定，包括在法律规范的逻辑结构之中，当出现违法行为或法定事由的时候，按照事先规定的责任性质、责任范围、责任方式追究行为人的责任。责任法定原则的内容包括:刑事法律是追究刑事责任的唯一法律依据，罪刑法定；由特定的国家机关或国家授权的机构归责;反对责任擅断;反对有害追溯；同时，允许人民法院行使自由裁量权，准确认定和归结行为人的法律责任。

因果关系原则，是指在认定行为人违法责任之前，应当首先确认行为与危害或损害结果之间的因果关系;在认定行为人违法责任之前，应当首先确认意志、思想等主观方面因素与外部行为之间的因果关系;在认定行为人违法责任之前，应当区分这种因果关系是必然的还是偶然的,直接的还是间接的。

责任与处罚相称原则，是指法律公正精神在法律责任归结上的具体表现。其含义是指，法律责任的性质与违法行为性质应当相适应，法律责任的轻重和种类应当与违法行为的危害或者损害相适应，法律责任的轻重和种类还应当与行为人主观恶性相适应。

责任自负原则，是指违法行为人应当对自己的违法行为负责，不能让没有违法行为的人承担法律责任，即反对株连或变相株连;要保证责任人受到法律追究，也要保证无责任者不受法律追究，做到不枉不纵。当然，在某些特殊情况下，为了法律秩序特别是财产保护上的需要，也产生责任转承问题，比如监护人对被监护人承担替代责任，上级对下级承担替代责任等。

免责，也称法律责任的减轻和免除,是指法律责任由于出现法定条件被部分或全部地免除。免责不同于“不负责任”或“无责任”，因为免责以法律责任的存在为前提，而后两者并不存在责任。不应把未达到法定责任年龄、精神失常、正当防卫、紧急避险等不负法律责任的条件当作免除责任的条件。免责并不意味着被免责的违法行为是合理的、法律允许的或法律不管的，更不意味着被免责的行为是法律所赞成或支持的。

在我国的法律规定和法律实践中，免责的条件和情况是多种多样的。免责的条件主要包括时效免责、不诉免责、自首立功免责、有效补救免责、自助免责等。

时效免责,指违法者在其违法行为发生一定期限后不再承担强制性法律责任,如果没有法律的特别规定,违反法律的行为超过一定的期限将不再被追究法律责任，法律责任因时间流逝而消失。

不诉免责，即所谓“告诉才处理”“不告不理”。在我国，不仅大多数民事违法行为是受害当事人或有关人员告诉才处理，而且有些刑事违法行为也是不告不理。.不告不理意味着当事人不告，国家就不会把法律责任归结于违法者，亦即意味着违法者实际上被免除了法律责任。

自首立功免责,指对那些违法之后有自首或立功表现的人，免除其部分或全部法律责任。

有效补救免责，指对于那些实施违法行为，造成一定损害，但在国家机关归责之前采取及时补救措施的人，免除其部分或全部责任。

自助免责，指对自助行为所引起的法律责任的减轻或免除。所谓自助行为是指权利人为保护自己的权利，在情势紧迫而又不能及时请求国家机关予以救助的情况下，对他人的财产或自由施加扣押、拘束或其他相应措施，而为法律或公共道德所认可的行为。自助行为可以免除部分或全部法律责任。

第二节法律制裁

_、法律制裁的概念

■法律制裁的含义；法律责任与法律制裁的关系

【分析】法律制裁是由特定的国家机关对违法者（或违约者）依其所应承担的法律责任而实施的强制性惩罚措施。根据违法行为和法律责任的性质不同，法律制裁可以分为刑事制裁、民事制裁、行政制裁和违宪制裁。

法律责任与法律制裁具有密切关系。法律制裁是承担法律责任的一个重要方式。应承担法律责任是实施和接受法律制裁的前提，法律制裁是具体承担法律责任的结果或体现。法律责任与法律制裁又有明显的区别。法律责任并不等于法律制裁，有法律责任并不一定就有法律制裁。

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二、法律制裁的种类

■刑事制裁；民事制裁;行政制裁;违宪制裁

【分析】法律制裁的种类有如下几种：

刑事制裁是司法机关对于犯罪者根据其所应承担的刑事责任而确定和实施的强制性惩罚措施。刑事制裁以刑罚为主，承担刑事责任的主体既可以是公民，也可以是法人或其他组织。根据我国刑法的规定，刑罚分为主刑和附加刑两类。主刑包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。附加刑包括罚金、剥夺政治权利和没收财产等。刑罚是一种最严厉的法律制裁。

民事制裁是由人民法院确定并实施的，对民事责任主体依其所应承担的民事责任而给予的强制性惩罚措施。我国现行民事制裁的方式主要有:停止侵害，排除妨碍，消除危险，返还财产，恢复原状，修理、重作、更换，赔偿损失，支付违约金，消除影响、恢复名誉、赔礼道歉。这些方式可以单独适用，也可以合并适用。人民法院审理民事案件，除适用以上制裁方式外，还可以对违法者予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得等。民事制裁在制裁目的、制裁程序和制裁方式上不同于刑事制裁。民事制裁是以财产关系为核心的、适用范围最为广泛的法律制裁形式。

行政制裁是指国家行政机关对行政违法者实施的强制性惩罚措施。根据行政违法的社会危害程度、实施制裁的方式等不同，行政制裁又可分为行政处分和行政处罚两种。行政处分是国家行政机关或其他组织依照行政隶属关系，对于违法失职的国家公务员或所属人员实施的惩罚措施，主要有警告、记过、记大过、降级、降职、开除等形式。行政处罚是由特定机关对违反行政法规的公民或社会组织实施的惩罚措施，其处罚方式主要有警告、罚款、没收财产、责令停产停业、吊销营业执照、停发许可证、行政拘留等。其中，限制人身自由的处罚，只能由法律设定。

违宪制裁是对违宪行为所实施的一种强制措施。在我国，监督宪法实施的全国人民代表大会及其常务委员会是行使违宪制裁权的机关。承担宪法责任的主体主要是国家机关及其领导干部。制裁措施有撤销或改变同宪法相抵触的法律、行政法规、地方性法规，罢免违宪的国家机关领导成员等。

第十二章法治

第一节法治概述

_、法治的概念

■法治的含义

【分析】法治是一种治国方略，是依法办事的原则，是将同家权力的行使和社会成员的活动纳人完备的法律规则系统。在不同的时代，人们赋予法治不同的社会内涵和意义。在各种不同的表达方式中，法治包含着多种内涵和意义:首先，法治意指一种治国方略或社会调控方式，在这个意义上，法治是相对于人治而言的;其次，法治意指依法办事的原则，法治作为一个动态的或能动的社会范畴,其基本的意义是依法办事;再次，法治意指良好的法律秩序,无论是作为治国方略,还是作为依法办事的原则，法治最终要表现为一种良好的法律秩序;最后，法治代表某种包含特定价值规定性的社会生活方式，法治不是单纯的法律秩序，而是有特定价值基础和价值目标的法律秩序。

■法治与法制

【分析】法制一词具有多种含义。但是，其通常在两种意义上使用:一种是静态意义上的法制，即法律和制度;另一种是动态意义上的法制，即指立法、执法、司法、守法和法律监督的活动和过程。

法治与法制相比:两者的不同主要表现在以下几个方面：

第一,法治不仅包括形式意义上的法律制度及其实施，更强调实质意义上的法律至上、权利保障的内涵;而法制则侧重于形式意义上的法律制度及其实施。

第二，法治关注法律制度的内容，讲究“良法”之治,强调法律的至高权威，强调法律的公正性、稳定性、普遍性、公开性和平等性，以及对权力的制约与对人权的保障;而法制则侧重于关注法的规范性和有

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