民法物权论述

(十二)比较按份共有和共同共有？

答：共有理指某项财产由两个或两个以上的公民或法人享有所有权。共有分为按份共有和共同共有。二者在定义，特征，权利义务，形式等方面都有所不同。

1、按份共有

概念：按份共有又称分别共有，是指两个或两个以上的共有人按照各自的份额分别对共有财产享有权利和承担义务的一种共有关系。

2）特征：在按份共有中弌各共有人对共有物享有不同的份额（应有份）。其详细数额一般是由共有人的意志决定的。法律要求共有人在共有关系产生时明确各自的份额，假如各共有人的份额不明确，则推定为共份额均等。按份共有人按照预先确定的份额对共有财产享有权利、承担义务，其分享权利承担义务是对整个共有物而言的，并不是将共有物分成几部分，由不同的人分别享有。

3）权利义务：

A、按份共有人的权利：

第一．，份共有人按照预先确定的份额份别对共有财产享有占有、使用、收益和处分的权利。对共有财产的使用和收益方法，应由全体共有人协商决定。

第二，按份共有人有权处分其份额。共有人有权要求将自己的份额分出或者转让。共有人出售其份额，其他共有人在同等条件下，有优先购买的权利。

第三，对共有财产的处分，必须取得全体共有人的同意。一个或几个共有人未经全体共有人的同意，擅自对共有财产进行法律上的处分的，对其他共有人不产生法律效力。如其他共有人事后追认的，该行为有效。

B、按份共有人的义务：

第一，按份共有人按各自的份额分担义务。共有人享有的份额越大，其承担的因经营共有财产所产生的债务和责任也就越大，反之则越少。

第二，在共有人内部，仍依各自的份额确定义务，共有人中的一个或数人代替他人履行了义务以后，应在其内部根据各自的份额请求其他共有人偿还。各共有人的义务及于全部共有财产，每个共有人不能仅对共有财产的一部分承担义务。

第三，按份共有可因共有人之间的协议、共有财产归于一人所有、共有财产丧失和被转让等原因而发生消灭。

2、共同共有

1）共同共有，是指两个以上的公民或法人，根据某种共同关系而对某项财产不分份额地共同享有权利并承担义务。

2）特征：

第一，共同共有根据共同关系而产生，以共同关系的存在为前提。

第二，在共同共有是，共有财产不分份额。只有在共同共有关系终止以后，才能确定各共有人的份额，以分割共有财产。

第三，在共同共有中，各共有人平等地享受权利和承担义务。如不能证实财产是按份共有的，应当认定为共同共有。

3）权利义务

A、共同共有人对共有财产享有平等的占有、使用权。对共有财产的收益，不是按比例分配，而是共同享用。对共有财产的处分，必须征得全体共有人的同意。根据法律规定或依据共有人之间的协议，可以由某个共有人代表或代理全体共有人处分共有财产。无权代表或代理的共有人擅自处分共有财产的，如果其他共有人明知而不提出异议，视为其同意。

B、共同共有人对共有财产共同承担义务。因结共有财产进行维护、保管、改良等所支付的费用由各共有人平均分担。各共有人因经营共同事业对外发生债务或对第三人造成损害的，

由全体共有人承担连带责任。

C、共同共有关系存续期间，各共有人无权请求分割共有财产，部分共有人擅自划分份额并分割共有财产的，应认定为无效。

D、共同共有因共同关系解除、共有物丧失等原因而消灭。

4）共同共有的形式

共同共有的形式分为夫妻共有财产和家庭共有财产。

陈华彬著《物权法原理》相关内容

共同共有与按份共有，为两种不同性质的共有制度，存在以下差异：

第一，成立的原因不同。共同共有之成立，须以存在共同关系为前提，按份共有则无此限制。因此之故，共同共有人间存在人的结合关系，而按份共有人间则否。

第二，权利之享有不同。在按份共有，共有人系依应有部分享有所有权，即按其应有部分对共有物为使用、收益。而在共同共有，共有人之权利，及于共有物之全部，而非按应有部分享有所有权，故原则上应得共有人全体同意后，始得就共有物为使用、收益。

第三，处分应有部分之不同。在按份共有，共有人得自由处分其应有部分；而在共同共有，则无应有部分处分之可言。

第四，分害限制之不同。在共同共有关系中，各共有人不得请求分割共有物。而在按份共有关系中，共有人除因共有物之使用目的不能分割或契约定有不可分割的期限外，得随时请求人割。

第五，共有物管理之不同。在按份共有，除契约另有约定外，一般而言，共有物之简易修缮与保存行为，共有人得单独为之，改良行为则在获得共有人过半数或应有部分合计过半数之同意后，始得为之。而在共同共有，除法律或契约另有约定外，共有物之管理，皆应获得全体共有人的同意后，方可为之。

第六，存续期间之不同。共同共有之存在通常有其共同的目的，故一般而言，共同共有关系之存续期间通常较长；而按份共有关系，就其本质而言，则具有暂时性。

物权与债权的联系和区别

甲卖给乙一座房屋，在签订买卖合同之后，甲又将房屋卖给丙，并办理了房屋过户登记手续。再后，甲又将该房屋卖给丁，签订了房屋买卖合同，并办理了公证。

请分析此案，并论述物权与债权的区别。

答案及分析：

（一）物权与债权为不同的财产权

物权是支配权，债权是请求权

（三）物权的客体是原则上是物，债权的客体（一般称为标的）是行为

物权是绝对权，债权是相对权

物权有排他性，债权有相容性

（六）物权具有法定的公示方法，债权欠缺公示性

（七）物权原则上优先于债权

（八）债权是有期限的权利，自物权是无期限的权利

（九）物权发生的原因与债权的发生原因有所不同

（十）物权有法定原则（法定主义），债权没有这一原则

一、一个自物权：所有权。

二、两个他物权：担保物权、用益物权。

三、三个财产权：物权、准物权、债权。

四、四个法定之债请求权：不当得利之债请求权、无因管理之债请求权、侵权之债请求权、缔约责任之债赔偿请求权。

五、五个共同共有：夫妻财产（包括无效婚姻和被撤销的婚姻）、合伙财产、继承开始但尚未分割的财产、合作开发、共用物。

六、六个占有：直接占有、间接占有、无权占有、善意占有、恶意占有、本权（占有）。

七、七个优先购买权：共有人、典权人、房屋承租人、股东、职务技术成果完成人、委托开发的委托人、合作开发的合作人（注意前三者的顺序关系）。

八、八个形成权：解除权、变更权、追认权、撤销权（保全撤销权、合同撤销权、要约撤销权）、赠与（任意撤销、法定撤销）撤销权、选择权、抵销权。

九、九个取得所有权的方法：买卖取得、赠与取得，善意取得、贷款取得、先占、添附（附合、混合、加工）、生产、继承、依照（准）共有身份取得。

十、十个连带责任：１．合伙，２．恶意串通，３．共同侵权（共同加害行为，共同危险行为，教唆），４．出资不足、抽逃资金，５．并存的债务承担，６．连带保证，７．当事人分立，８．分包，９．共同“承揽”行为（共同承揽、单式联运），１０.代理（共同代理、授权不明、第三人明知无代理权、违法代理、串通、转托代理人的过错）。

民法（二）

一、一个最典型的有偿合同——买卖合同；一个最典型的无偿合同——赠与合同。

二、欺诈、胁迫的二个典型效力：二个可撤销，二个无效。欺诈、胁迫成立的债权合同为可撤销、胁迫成立的婚姻为可撤销。欺诈、胁迫成立的遗嘱和其他单方行为为无效；胁迫成立的仲裁协议为无效。

三、三个典型的有限责任：股东以出资额为限承担责任，继承人以继承的财产为限承担责任，物上保证人，以担保物的变价款承担有限责任以及诉讼时效经过以后，物上保证人以担保物的价值为限承担有限责任。

四、四个典型实践合同：两个自然人之间的借款合同；定金合同；质押合同；保管合同。

五、五个典型身份关系：婚姻；收养；监护；亲权；亲属权。

六、六个的典型发生债的原因：合同；单方允诺；侵权行为；无因管理；不当得利；缔约过错。

七、七个典型人格权：生命权；健康权；身体权；肖像权；隐私权；名誉权；姓名权。

八、八个典型的抗辩：同时履行抗辩权；先履行抗辩权；不安抗辩权；权利未成立的抗辩；权利已经消灭的抗辩（如经过了保证期间）；权利妨碍的抗辩（诉讼时效已经完成的抗辩）；先诉抗辩权；免责的抗辩。

九、九个典型效力未定的合同：限制行为能力人订立的与其年龄、智力、精神状态不相适应的合同；无权代理订立的合同；无处分权人订立的合同；事先未征求债权人意见的债务承担合同；事先未征求定作人意见的主要工作任务的转承揽合同；事先未征求发包人意见的非主体工程的分包合同；事先未征求出租人意见的转租合同；有可能被（承租）优先购买权人击破的房屋买卖合同；侵犯优先权的买卖和转让合同。

十、十个典型的可撤销财产关系和身份关系：重大误解、显失公平、欺诈、胁迫、乘人之危的合同可撤销（合同撤销权）；因胁迫建立的婚姻关系可撤销；无偿转让、债务免除、不合理的买卖可撤销（保全撤销权）；抵押物不合理的折价协议可撤销（保全撤销权）。

民法（三）

一、一年除斥期间和一年的诉讼时效（商品寄存于河）。

二、二年和两个月的除斥期间；二年的诉讼时效。

三、三年的诉讼时效。

四、四年的诉讼时效。

五、五年的除斥期间。

六、六个月的除斥期间。

七、七要了解：除斥期间限制形成权；诉讼时效限制请求权。

八、八要知道：超过除斥期间签字——白签；超过诉讼时效签字——黑签。

九、九要记住：计算期间时，（从当日开始的）开始的当日不算入；（从次日开始的）次日要算入。

十、十有印象：２０年的最长时效不能中断、中止但可延长。

民法（四）

一、一问夫妻对共同共有财产如何行使平等处理权？

二、二问对无效婚姻的判决有没有上诉权？

三、三问一方被宣告失踪，另一方有无离婚诉讼的胜诉权？

四、四问离婚后的一方有无单独主张探望权的诉讼权；

五、五问按份共有人“过半”有无改良权？

六、六问物的担保权人有无别除权？

七、七问商标法、专利法中的优先权？

八、八问著作权法中的合理使用权？

九、九问胎儿的继承权（权利能力）？

十、十问死而复生的人（被宣告死亡的人），有无不当得利返还请求权、婚姻复归权和解除收养权？

民法（五）

一、一个基本归责原则——过错责任原则。

二、两个过错推定——地面施工致人损害和建筑物致人损害；两个先申请原则——专利与商标。

三、三个善意取得——动产所有权的善意取得；质权的善意取得；留置权的善意取得。

四、一般侵权的四个构成要件——过错、违法行为、因果关系、危害后果。

五、五个侵权的连带责任——共同加害行为；共同危险行为；教唆、帮助完全行为能力人；教唆、帮助限制行为能力人；故意和重大过失的雇员与雇主。

六、六个无过错责任——公务侵权；高度危险作业致人损害；污染环境致人损害；饲养动物致人损害；产品瑕疵致人损害；被监护人致人损害。

七、七个法定免责事由——受害人的故意；受害人的重大过失；自身健康原因；不可抗力；合理损耗；第三人的过错；意外事件（限于定金）。

八、八个效力的溯及既往——要约生效，期限的计算溯及既往；专利权的生效，期限的计算溯及既往；效力未定行为的追认，效果溯及既往；法定抵销权的行使，效果溯及既往；一次性给付合同的解除，效果溯及既往；婚姻撤销的判决和决定，果溯及既往；债权合同撤销的判决和裁决，效果溯及既往；赠与的撤销，效果溯及既往。

九、九个特殊侵权——公务侵权；高度危险作业致人损害；污染环境致人损害；地面施工致人损害；建筑物及其物件致人损害；饲养动物致人损害；产品瑕疵致人损害；被监护人致人损害；雇员致人损害。

十、十个精神损害赔偿——（一）侵害生命权、健康权、身体权；（二）侵害姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权；（三）侵害人格尊严权、人身自由权；（四）侵害监护权；（五）侵害死人近亲属的精神利益；（六）侵害具有人格象征意义的物权；（七）重婚的；（八）有配偶与他人同居的；（九）实施家庭暴力的：（十）虐待、遗弃家庭成员的。１

民法（六）

一、拟制交付（指示交付、简易交付、占有改定）的一个特点——标的物不实际过手。

二、两个无中生有——侵犯名誉权是无中生有，原始取得是无中生有。两个加倍赔偿——《消法》第４９条与《商品房屋买卖解释》第１４条。

三、三个可撤销——合同可撤销、婚姻可撤销、注册商标可撤销（不存在无效的问题）。

四、作品合理使用的“四不”——（１）不以盈利为目的；（２）不得侵犯署名权；（３）不必征得同意；（４）不必支付报酬。

五、五个区别：——（１）物权体现了财产的归属，债权体现了财产的流通；（２）物权是支配权，债权是请求权；（４）物权是对世权、绝对权，债权是对人权、相对权；（５）物权一般优先于债权。

六、六个可以并存（除一物一个所有权外，其他权利可以并存）——（１）所有权与他物权可以并存（如所有权与用益物权并存、所有权与担保物权并存）；（２）用益物权与用益物权可以并存（如典权人以典物为第三人创设用益物权）；（３）抵押权与抵押权可以并存（如再抵押）：（４）质权与质权可以并存（如转质）；（５）抵押权与留置权可以并存（如抵押物被留置）；（６）抵押权、质权与留置权并存（如抵押物又被质押、又被留置）。

七、无因管理之债的七个要点——（１）对本人有误解不影响无因管理之债的成立；（２）兼为管理人的利益，不影响无因管理之债的成立；（３）未完成管理事务不影响无因管理之债的成立：（４）无因管理须有为他人管理事务的意思（主观为他人，客观为他人）；（５）轻过失免责；（６）请求支付必要的费用；（７）相对于本人，管理人的行为是事实行为、无偿行为。

八、八个特殊举证责任的规定——《关于民事诉讼证据的若干规定》第４条规定的八种情形。

九、九个风险负担的条文——《合同法》第１４２、１４３、１４４、１４５、１４６、１４７、１４８、１４９条。《商品房买卖解释》第１１条。

十、十个要掌握的物权法概念——建筑物区分所有；共有（有人将其与所有权割裂理解）；按份共有；共同共有；用益物权；典权；相邻权；土地承包经营权；地役权；添附。

民法（七）重点！！！

一、一述债务承担人对债权人的抗辩权与保证人对于债权人的抗辩权的区别。

二、二述缔约责任与违约责任的区别。

三、三述诉讼时效与除斥期间的异同。

四、四述赠与与死因赠与、捐赠、遗赠扶养协议的区别。

五、五述代位继承与转继承的区别。

六、六述共同加害行为与共同危险行为的异同（共同加害行为的成立是否有意思联络为必要，也要结合司法解释说明之）。

七、七述预期违约制度与不安抗辩权制度的关系。

八、八述融资租赁与租赁的区别。

九、九述无权代理与无权处分、形成权与抗辩权、附条件与附义务（附负担）、共同共有与按份共有的区别。

十、十述留置权与履行抗辩权的区别、留置权与质权的区别。

民法（八）重点！！！

一、一论民法的基本原则（指导性、普遍性、规范性和强行性等）。

二、二论诚实信用原则的理解和适用（结合“四性”，结合案例，结合诚实信用原则派生的禁止权利滥用、情势变更原则等）。

三、三论“人权”（结合宪法的最新规定，结合法理以及行政法、劳动法的规定，结合交通事故中的无过错责任、特殊侵权中的无过错责任、产品质量法的无过错责任以及劳动法的规定，批驳具有代表性的错误观点）。

四、四论法律对财产权的保护（结合宪法、民法等法律的规定）。

五、五论自然人权利能力（包括胎儿、宣告失踪之人、宣告死亡的实际尚生存者）。

六、六论民事行为、可撤销民事行为、效力未定民事行为的区别（控制民事行为效力的三种模式）。

七、七论物权与债权的关系和区别。

八、八论物权（物权法定主义、物权的取得与消灭举例说明等）。

九、九论抵押权的不可分性（结合司法解释的规定，意义及具体情形）。

十、十论无过错责任（侵权法的内容，要结合司法解释）。

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上述１０项，有重合的地方，这是为方便记忆，还可以换一个角度记忆：可以获得精神损害赔偿的，有７个具体人格权，３个身份权、１个物权、１个近亲属的精神权利。