像法律者那样思考

像法律者那样思考

-------读《法律思维导论》有感随着年龄的增长，年少时候那种单纯的读书的心境难以追回，加上家庭、工作各种事务的踏至纷来，总是给自己找借口不去阅读。院里的“业务大学习大竞赛大提高”活动，对开展自我学习是个很好的促进。有了家庭之后没有大片的时间可用来读书，只能是把片刻的闲暇时间利用起来。于是每天趁宝宝睡下，拿出一本书翻上两页，日积月累，在不知不觉中，一本《法律思维导论》竟给我“啃”下来了。在这次的读书过程当中，规定自己不能把读书当成一种任务，也不能把读书单纯的当成一种无所事事时候的消遣，而是把读书当成一种心灵之旅，当成一种和古往今来的智者名士进行跨越时空的对话、交流的过程，当成一种消除疲惫，洗去烦恼的精神升华的过程。

由郑永流翻译的这本恩吉斯的《法律思维导论》是该书唯一的中文翻译版本。该书严谨透彻的分析和深邃的法律思想，还真花了我不少耐心和认真的思考。该书是从探讨法律科学与语言、文学、艺术、音乐和宗教诸科学的区别开始。诚如该书的第一句话就阐述到，“谁打算使初学者或外行了解法学和法律思维，谁就会感到，相比其他科学，自己遭受到各式各样的阻力和疑惑。”人们会不加思索地将一本考古学的或文学史的书放在礼品桌上，但很少放一本法学书藉。揭示外行对法律和法学没有兴趣的原因，应非难事。然而，学界很少涉及它们。

几乎没有一个其他的文化领域比法律更近地关乎到人类。所以，存在着与诗歌，与艺术，与音乐没有活生生关系也能生存和生存着的人类。但是，不存在不处在法律下而生活，一直与法律无关，不受法律调控的人。恩吉斯在该书中提出了他的观念:法律之所以能让人觉得乏味、反感和怀疑，最根本的法律对于门外汉而言，它的思维方式显得有些陌生和神秘。

该书共分八章，第一章是导论性质的总括提出法律者如何思维：思维及思维的类型；法学的学科性质，尤其是与自然、社会和人文科学的关系；法律思维的内容（观察与参与、认识与理解、逻辑与经验、分析与综合），是为作者后面的论述奠定理论的基调和起点。第二章是讨论法律规范的意义和结构，它围绕法律规范的结构（事实构成与法律结果）、法律规范的实质及意义进行了透彻的阐发。第三章和第四章是，分别讨论从法律规范中获取具体的法律判断（特别是推论问题）和从法律规范中获取抽象的法律判断（法律规范的解释和理解）第五章则在前一章法律规范的解释和理解的基础上，重点讨论立法者还是制定法，包括法律的主观解释与客观解释、扩大解释和限制解释。第六章和第七章转入讨论不确定的法律概念、规范性概念、裁量、一般条款，以及填补漏洞和修正有缺失的法。第八章是本书的最后一章节，主要内容是从制定法到法、从实用法学到法哲学，包括对利益法学的法律方法论之评价、“论点论”法律方法论之评价、在制定法与法、实

用法学与法哲学之间的法律方法论。

恩吉施通过《法律思维导论》深为关切的事情，一方面，是对基于民主合法性的法律，法律者有服从的义务，另一方面是法律者总是面临一些棘手的问题：如何“正确地”适用制定法，如何可以有责任意识地去续造制定法。在《法律思维导论》中，首先，制定法规范的内容之确定和推论过程，合乎逻辑地占据了较大篇幅。在解释方法问题上，恩吉施遵循着受萨维尼影响的传统的方法准则，但他也同时正确评价了新的诠释学观点。此外，他意识到，既不是传统的解释学说，也不是方法学说方面的新观点，同样，不是某些推理程序(如类比推理)，导致唯一正确的法律答案，而是每一种只是导致或多或少满意的合理的法律答案。当这用一个清楚和可以理解的方式被释清时，同时也提出了这样的问题：哪些要素和关键点在解释法律规范时能够和应该予以考虑，“法律秩序的统一”作为重要的关键点，与恩吉施的著述紧紧相连。进入规范解释的基本问题，受对法律的根据和界限的法哲学思考所决定，只有如此，解释才是前后一致的。

读恩吉施的《法律思维导论》，不像翻阅法律散文，需正襟危坐，外加泡上一壶酽茶。要想真正的领悟到这其中的法律观点，还有待本人闻鸡起舞，知难而上，苦练内功。