2012年指南针司法考试理论加强班张翔讲义

民法

2012年指南针司法考试理论加强班-民法讲义-张翔(1)

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第一讲民事法律行为

一、“成立”与“生效”

(一)成立——是否存在“民事行为”

1、一般成立要件:

(1)(有)主体

(2)(有)意思表示

(3)(有)标的

要点:“意思表示”

l 意思:“法效意思”——希望发生“法律上”——即“民法上”效果的主观愿望

l 表示:表达于外,使人知晓——明示(口头、书面)、默示(行为、沉默)

【合同法意见(二)2】当事人未以书面形式或者口头形式订立合同,但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的,人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。

注意:不考虑合法性问题

意义:无意思表示,法律行为不成立;无民法上的意思表示,民事法律行为不成立

【2005-1】教授甲举办学术讲座时,在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格,告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告,以为签字簿是为签到而设,遂在上面签名。对乙的行为应如何认定?

A.乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示

B.乙的行为构成重大误解,在此基础上成立的买卖合同可撤销

C.甲的行为属于要约,乙的行为属于附条件承诺,二者之间成立买卖合同,但需乙最后确认

D.乙的行为并非意思表示,在甲乙之间并未成立买卖合同

【2002-14】某县政府为鼓励县属酒厂多创税利,县长与酒厂厂长签订合同约定:酒厂如果完成年度税收—百万元的指标,第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为?

A.双方民事法律行为

B.无效民事行为

c.附条件民事法律行为

D.不属于民事法律行为

2、特别成立要件

l 双方、多方法律行为——合意;

l 实践法律行为——交付标的物

l 要式法律行为——满足法定、约定形式

注意:要式合同,不具有法定、约定形式——A、原则上,合同不成立

B、履行行为,可“治愈”形式上的缺陷

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