2012年指南针司法考试理论加强班张翔讲义

2012年指南针司法考试理论加强班-民法讲义-张翔(1)

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第一讲民事法律行为

一、“成立”与“生效”

(一)成立——是否存在“民事行为”

1、一般成立要件:

(1)(有)主体

(2)(有)意思表示

(3)(有)标的

要点:“意思表示”

l 意思:“法效意思”——希望发生“法律上”——即“民法上”效果的主观愿望

l 表示:表达于外,使人知晓——明示(口头、书面)、默示(行为、沉默)

【合同法意见(二)2】当事人未以书面形式或者口头形式订立合同,但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的,人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。

注意:不考虑合法性问题

意义:无意思表示,法律行为不成立;无民法上的意思表示,民事法律行为不成立

【2005-1】教授甲举办学术讲座时,在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格,告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告,以为签字簿是为签到而设,遂在上面签名。对乙的行为应如何认定?

A.乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示

B.乙的行为构成重大误解,在此基础上成立的买卖合同可撤销

C.甲的行为属于要约,乙的行为属于附条件承诺,二者之间成立买卖合同,但需乙最后确认

D.乙的行为并非意思表示,在甲乙之间并未成立买卖合同

【2002-14】某县政府为鼓励县属酒厂多创税利,县长与酒厂厂长签订合同约定:酒厂如果完成年度税收—百万元的指标,第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为?

A.双方民事法律行为

B.无效民事行为

c.附条件民事法律行为

D.不属于民事法律行为

2、特别成立要件

l 双方、多方法律行为——合意;

l 实践法律行为——交付标的物

l 要式法律行为——满足法定、约定形式

注意:要式合同,不具有法定、约定形式——A、原则上,合同不成立

B、履行行为,可“治愈”形式上的缺陷

【2005-11.】甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床,要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到传真”。6月10日,甲公司电话催问,乙公司表示同意按甲公司报价出售,要其于6月15日来人签订合同书。6月15日,甲公司前往签约,乙公司要求加价,未获同意,乙公司遂拒绝签约。对此,下列哪一种说法是正确的?

A.买卖合同于6月5日成立

B.买卖合同于6月10日成立

C.买卖合同于6月15日成立

D.甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任

(二)生效——意思表示合法

1、生效要件:

(1)主体——具有行为能力;

(2)意思表示——真实;

(3)标的——合法

2、生效与成立的关系:

(1)原则上,时间重合——行为成立时合法,成立时生效

(2)考点:特殊问题——意思表示“成立、合法”,但不“生效”的情形有哪些?

l 附延缓条件、附始期的行为(包括遗嘱)——条件成就、期限届满前【民通62】

l 需要办理审批手续的行为——合同签订后,批准前

二、民事行为的四种效力状态与两种最终效力归属

(一)“四种效力状况”与“两种最终效力归属

1、效力状况:民事行为成立时的效力状态——有效、效力瑕疵(无效、可撤销、效力待定)

2、效力归属:民事行为效力状况最终的发展结果——自始有效、自始无效

效力归属之一:自始有效效力状态效力归属之二:自始无效

有效

无效

可撤销

效力待定

(二)民事行为的效力瑕疵(重要)

1、确定无效(绝对、当然、确定、自始)

要点:全部无效与部分无效的区分

关键:部分履行,是否违法

【2007-2】甲被乙打成重伤,支付医药费5万元。甲与乙达成如下协议:"乙向甲赔偿医药费5万元,甲不得告发乙"。甲获得5万元赔偿后,向公安机关报案,后乙被判刑。下列哪一选项是正确的?

A.甲、乙之间的协议有效

B.因甲乘人之危,乙有权撤销该协议

C.甲、乙之间的协议无效

D.乙无权要求甲返还该5万元赔偿费

2、可撤销

要点1:成立时,具有约束力——无过错方“可撤销”

要点2:撤销期间——1年【民通意见73】自行为成立时起超过一年;

【合同法55】自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内

【2009-56】乙公司以国产牛肉为样品,伪称某国进口牛肉,与甲公司签订了买卖合同,后甲公司得知这一事实。此时恰逢某国流行疯牛病,某国进口牛肉滞销,国产牛肉价格上涨。下列哪些说法是正确的?

A.甲公司有权自知道样品为国产牛肉之日起一年内主张撤销该合同

B.乙公司有权自合同订立之日起一年内主张撤销该合同

C.甲公司有权决定履行该合同,乙公司无权拒绝履行

D.在甲公司决定撤销该合同前,乙公司有权按约定向甲公司要求支付货款

要点3:权利行使方式——起诉、仲裁【民通59】【合同法54】

要点4:撤销期间与诉讼时效

撤销期间(除斥期间),是撤销合同的期间;

诉讼时效,是追究违约责任的期间

【2002-6.】甲向首饰店购买钻石戒指二枚,标签标明该钻石为天然钻石,买回后即被人告知实为人造钻石。甲遂多次与首饰店交涉,历时一年零六个月,未果。现甲欲以欺诈为由诉请法院撤销该买卖关系,其主张能否得到支持?

A.不可以,因已超过行使撤销权的一年除斥期间

B.可以,因首饰店主观上存在欺诈故意

c.可以,因未过两年诉讼时效

D.可以,因双方系因重大误解订立合同

3、效力待定

要点1:引起原因——(1)狭义无权代理、(2)限制行为能力人的民事行为、(3)无权处分、(4)债务承担

要点2:“第三人”——有权追认或者拒绝;“相对人”有权催告或者撤销

注意:A、“追认”之生效,采取“到达主义”【合同法意见(二)11】

B、相对人的催告、撤销权,仅限于“狭义无权代理”、“限制行为人的民事行为”两类)

n 催告权——催告1个月内予以追认——未作答复,视为否认【合同法47、48】

n 撤销权——前提:未追认——以“通知”方式行使撤销权【合同法47、48】

【2002(1)2、】甲将其电脑借给乙使用,乙却将该电脑卖给丙。依据我国《合同法》的规定,下列关于乙丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪一是正确的?

A.无效

B.有效

C. 效力待定

D.得变更或撤销

【2002(2)55.】甲因出国留学,将自家一幅名人字画委托好友乙保管。在此期间乙一直将该字面挂在自己家中欣赏,来他家的人也以为这幅字画是乙的,后来乙因做生意急需钱,便将该幅字画以3万元价格卖给丙。甲回国后,发现自己的字画在丙家中,询问情况后,向法院起诉。下列有关该纠纷的表述中哪些是正确的?

A.乙与丙之间的买卖合同居于无效合同

B.乙与丙之间的买卖合同属于效力未定的合同

c.甲对该幅字画享有所有权

D.丙对该幅字画享有所有权

要点4:无权处分之效力待定与善意取得的关系

无权处分——效力待定——追认,自始有效——依据有效合同,继受取得

——否认(未追认),自始无效——符合善意取得要件的,善意取得

效力状况效力归宿

三、合同效力瑕疵的原因【合同法47,48,51,52,53,54,55】

(一)效力瑕疵的原因

(二)《合同法》:合同的效力瑕疵原因

1、确定无效的合同

(1)主体瑕疵(无行为能力)

(2)意思表示瑕疵(欺诈、胁迫,有损国家利益)

(3)标的瑕疵

(4)不当免责条款【合同法40、53】

l 提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。

l 造成对方人身伤害的;因故意或者重大过失造成对方财产损失的。

2、可撤销、可变更的合同

——意思表示瑕疵(欺诈、胁迫,无损国家利益;乘人之危、重大误解、显失公平)

3、效力待定的合同

(1)主体瑕疵(限制行为能力)

(2)无权处分

(3)狭义无权代理

(4)债务承担

【2010-5】某校长甲欲将一套住房以50万元出售。某报记者乙找到甲,出价40万元,甲拒绝。乙对甲说:“我有你贪污的材料,不答应我就举报你。”甲信以为真,以40万元将该房卖与乙。乙实际并无甲贪污的材料。关于该房屋买卖合同的效力,下列哪一说法是正确的?

A.存在欺诈行为,属可撤销合同

B.存在胁迫行为,属可撤销合同

C.存在乘人之危的行为,属可撤销合同

D.存在重大误解,属可撤销合同

【2011-1】甲公司在城市公园旁开发预售期房,乙、丙等近百人一次性支付了购房款,总额近8000万元。但甲公司迟迟未开工,按期交房无望。乙、丙等购房人多次集体去甲公司交涉无果,险些引发群体性事件。面对疯涨房价,乙、丙等购房人为另行购房,无奈与甲公司签订《退款协议书》,承诺放弃数额巨大利息、违约金的支付要求,领回原购房款。经咨询,乙、丙等购房人起诉甲公司。下列哪一说法准确体现了公平正义的有关要求?

A.《退款协议书》虽是当事人真实意思表示,但为兼顾情理,法院应当依据购房人的要求变更该协议,由甲公司支付利息和违约金

B.《退款协议书》是甲公司胁迫乙、丙等人订立的,为确保合法合理,法院应当依据购房人的要求宣告该协议无效,由甲公司支付利息和违约金

C.《退款协议书》的订立显失公平,为保护购房人的利益,法院应当依据购房人的要求撤销该协议,由甲公司支付利息和违约金

D.《退款协议书》损害社会公共利益,为确保利益均衡,法院应当依据购房人的要求撤销该协议,由甲公司支付利息和违约金

第二讲代理

一、概述

(一)代理的概念问题

1、《民法通则》上的代理制度——“显名代理”【民通63】

代理人以被代理人的名义,与第三人实施法律行为,由被代理人和第三人承担后果的法律制度。

l 注意把握:“以被代理人的名义”与“冒被代理人的名义”的区别

2、“隐名代理”的问题【合同法402、403】

委托人(甲)

受托人(乙)第三人(丙)

(1)合同订立时

l 第三人在订立合同时不知道受托人与委托人之间的代理关系的,该合同约束受托人和第三人

l 第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的,该合同直接约束委托人和第三人——但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。

(2)合同履行时——披露与介入【合同法403】

前提:合同订立时,第三人不知道代理关系

委托人(甲)

受托人(乙)第三人(丙)【违约】

l 第三人违约,受托人应向委托人披露第三人,委托人行使受托人对第三人的权利

例外:第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外

委托人(甲)【违约】

受托人(乙)第三人(丙)

l 委托人违约,受托人应向第三人披露委托人,第三人选择受托人或者委托人为义务人来主张权利。

【2011-4】甲委托乙销售一批首饰并交付,乙经甲同意转委托给丙。丙以其名义与丁签订买卖合同,约定将这批首饰以高于市场价10%的价格卖给丁,并赠其一批箱包。丙因此与戊签订箱包买卖合同。丙依约向丁交付首饰,但因戊不能向丙交付箱包,导致丙无法向丁交付箱包。丁拒绝向丙支付首饰款。下列哪一表述是正确的?

A.乙的转委托行为无效

B.丙与丁签订的买卖合同直接约束甲和丁

C.丙应向甲披露丁,甲可以行使丙对丁的权利

D.丙应向丁披露戊,丁可以行使丙对戊的权利

(二)代理的适用范围

1、部分民事法律行为

(1)人身专属性法律行为,不得代理(婚姻、遗嘱、收养、当事人约定)

(2)事实行为,不得代理

(3)约定不得代理的行为,不得代理

2、允许代理的公法行为(诉讼、税务、专利)

【2009-4】下列哪一情形构成无权代理?

A.甲冒用乙的姓名从某杂志社领取乙的论文稿酬据为己有

B.某公司董事长超越权限以本公司名义为他人提供担保

C.刘某受同学周某之托冒充丁某参加求职面试

D.关某代收某推销员谎称关某的邻居李某订购的保健品并代为付款

(三)代理权滥用之禁止

(1)自己代理

(2)双方代理

(3)恶意串通的代理

(四)代理制度中的连带责任

l 委托书授权不明:被代理人、代理人——第三人。【民通65】

l 委托代理人转托不明,给第三人造成损失的:(A)被代理人赔偿损失后,可向代理人追偿;(B)追偿时,转托代理人有过错的:代理人、转托代理人——被代理人。【民通意见81】

l 代理人、第三人恶意串通:代理人、第三人——被代理人。【民通66】

l 第三人知道行为人无权代理:第三人、行为人——被代理人。【民通66】

l 代理人知道代理事项违法仍为代理,或者被代理人知道代理行为违法不表示反对:被代理人、代理人——第三人。【民通67】

(五)不因被代理人死亡而终止的代理【民通意见82】

被代理人死亡后有下列情况之一的,委托代理人实施的代理行为有效:

(1)代理人不知道被代理人死亡的;

(2)被代理人的继承人均予承认的;

(3)被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的;

(4)在被代理人死亡前已经进行、而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的。

第二节无权代理

一、狭义无权代理

1、认定:代理人,无权代理;相对人,不知:无权代理

2、效力:效力待定——被代理人的追认权、拒绝权

注意:两种默示追认情形——

l 被代理人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意。【民通66】

l 被代理人已经开始履行合同义务的,视为对合同的追认【合同法意见(二)12】

3、第三人的催告权(一个月;视为拒绝)、撤销权(并未追认)【合同法48】

【2010-51】张某到王某家聊天,王某去厕所时张某帮其接听了刘某打来的电话。刘某欲向王某订购一批货物,请张某转告,张某应允。随后张某感到有利可图,没有向王某转告订购之事,而是自己低价购进了刘某所需货物,以王某名义交货并收取了刘某货款。关于张某将货物出卖给刘某的行为的性质,下列哪些说法是正确的?

A.无权代理

B.无因管理

C.不当得利

D.效力待定

二、表见代理

(一)认定:代理人,无权代理;相对人,相信:有权代理——表见事实

(二)效力——有效

1.被代理人不享有追认权、拒绝权

2.被代理人承担有效代理行为所产生的责任后,可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。【合同法意见(二)13】

【2007-3】甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户,餐费由公司按月结清。后乙因故辞职,月底餐厅前去结帐时,甲公司认为,乙当月的几次用餐都是招待私人朋友,因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选项是正确的?

A.甲公司应当付款

B.甲公司应当付款,乙承担连带责任

C.甲公司有权拒绝付款

D.甲公司应当承担补充责任

【1999-49】甲委托乙采购茶叶,并给了乙一份无期限限制的授权委托书。10月份,甲通知乙取消委托,并要求乙交回授权委托书,乙因故未交。11月,乙以甲的代理人的名义与丙订立了一份价值10万元的茶叶订购合同,在这一实例中,下列表述哪些是正确的?

A.如果丙能提供甲的授权委托书,乙的代理行为有效,甲应履行与丙的合同

B.如果丙不能提供甲的授权委托书,乙的代理行为属于无权代理行为,若经甲追认可发生效力

C.如果丙不能提供甲的授权委托书,丙可以催告甲在一个月内予以追认,若甲在此期限内未作表示,视为拒绝追认D.若丙明知乙的代理权己终止而仍与之订立该合同,由此给甲造成损失,则只能由丙对甲承担责任

第二讲物权的变动

一、公示原则与公信原则

(一)公示原则

1、含义:依合同引起物权变动,应当公示(交付,或登记)

2、公示的效力

合同生效——公示(交付、登记)完成——

强制公示债权效力物权变动效力

任意公示物权变动效力对抗第三人效力

【2007-6】乙买甲一套房屋,已经支付1/3价款,双方约定余款待过户手续办理完毕后付清。后甲反悔,要求解除合同,乙不同意,起诉要求甲继续履行合同,转移房屋所有权。下列哪一选项是正确的?

A.合同尚未生效,甲应返还所受领的价款并承担缔约过失责任

B.合同无效,甲应返还所受领的价款

C.合同有效,甲应继续履行合同

D.合同有效,法院应当判决解除合同、甲赔偿乙的损失

区分要点:以“强制公示”为原则,以“任意公示”为例外

3、“任意公示”的类型:

(1)动产抵押——(交通运输工具、正在建造的船舶、航空器、生产设备、原材料、半成品、产品抵押),未经登记,不得对抗善意第三人。【物权法188、189】

(2)土地承包经营权互换、转让——承包权人将土地承包经营权互换、转让,未经登记,不得对抗善意第三人。【物权法129】

(3)地役权设定,未经登记,不得对抗善意第三人。【物权法158】

引申一个问题:处分行为、负担行为

l 区分标准:

(1)该行为能否引起物权变动(所有权转移、他物权设立)

(2)该行为能否引起财产权利转移

l 区分类型之一:(在合同不能引起物权变动或财产权利转移时)合同=负担行为;公示=处分行为

交易类型合同=负担行为公示=处分行为

动产买卖买卖合同(债权债务产生)现实交付、观念交付(物权变动)

动产质押质押合同(债权债务产生)现实交付、观念交付——排除占有改定(物权变动)

权利质押质押合同(债权债务产生)公示:交付有价证券或质押登记(物权变动)

不动产买卖买卖合同(债权债务产生)过户登记(物权变动)

不动产抵押抵押合同(债权债务产生)抵押登记(物权变动)

l 区分类型之二:(在合同可以引起物权变动或财产权利转移时)合同=处分行为;无负担行为概念

交易类型合同=处分行为(无负担行为概念)公示(无负担、处分问题)

动产抵押抵押合同(物权变动)登记:对抗第三人效力

地役权设立地役权合同(物权变动)登记:对抗第三人效力

承包经营权设立、互换、转让承包、互换、转让合同(物权变动)登记:管理、对抗效力

债权让与让与合同(财产权利转移)通知:约束债务人效力

注意:两种特殊情况

1、承包经营权的设立

l 土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立【物权法127】

l 县级以上地方人民政府应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证、草原使用权证,并登记造册,确认土地承包经营权【物权法127】——非成立要件,非对抗要件

承包合同生效登记

土地承包权的设立承包权设立、具备对抗效力既非物权变动要件,也非对抗要件

【2010-55】关于土地承包经营权的设立,下列哪些表述是正确的?

A.自土地承包经营合同成立时设立

B.自土地承包经营权合同生效时设立

C.县级以上地方政府在土地承包经营权设立时应当发放土地承包经营权证

D.县级以上地方政府应当对土地承包经营权登记造册,未经登记造册的,不得对抗善意第三人

2、船舶、航空器、机动车所有权的设立、变更、转让和消灭,未经登记,不得对抗善意第三人。【物权法24】

买卖合同交付登记

交通工具买卖债权效力物权变动对抗第三人

3、无需公示的类型(非基于合同引起物权变动)

取得时处分时相对人取得时

绝对无需公示事项无需公示无需公示需要公示

相对无需公示事项无需公示需要公示需要公示

(1)绝对无需公示事项

A、依法属于国家所有的自然资源,所有权可以不登记。【物权法9】

B、效力:无需公示,国家即可享有所有权;无需公示,国家即可与他人进行交易

C、注意:他人取得国家自然资源的使用权,必须依法登记。

(2)相对无需公示事项

A、因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等,导致物权设立、变更、转让或者消灭的,自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。【物权法28】

B、因继承或者受遗赠取得物权的,自继承或者受遗赠开始时发生效力。【物权法29】

C、因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的,自事实行为成就时发生效力。【物权法30】

效力:处分该物权时,依照法律规定需要办理登记的,未经登记,不发生物权效力。

【2010-53】某房屋登记簿上所有权人为甲,但乙认为该房屋应当归己所有,遂申请仲裁。仲裁裁决争议房屋归乙所有,但裁决书生效后甲、乙未办理变更登记手续。一月后,乙将该房屋抵押给丙银行,签订了书面合同,但未办理抵押登记。对此,下列哪些说法是正确的?

A.房屋应归甲所有

B.房屋应归乙所有

C.抵押合同有效

D.抵押权未成立

4、公示方法

u 不动产

A、登记——不动产权属证书记载的事项,应当与不动产登记簿记载不一致的,除有证据证明不动产登记簿确有错误外,以不动产登记簿为准。【物权法17】

B、登记机关——不动产登记,由不动产所在地的登记机构办理【物权法10】

u 动产——交付

(1)交付(“引起物权变动之交付”)的含义——强调:主观上,物权变动的意思

【2008-9】甲将自己收藏的一幅名画卖给乙,乙当场付款,约定5天后取画。丙听说后,表示愿出比乙高的价格购买此画,甲当即决定卖给丙,约定第二天交货。乙得知此事,诱使甲8岁的儿子从家中取出此画给自己。该画在由乙占有期间,被丁盗走。此时该名画的所有权属于下列哪个人?(交付的定义、效力)

A.甲

B.乙

C.丙

D.丁

(2)交付的方式

——现实交付——拟制交付

——观念交付【物权法25、26、27】

l 简易交付

【2004(一)10.】某宾馆为了8月8日的开业庆典,于8月7日向电视台租借一台摄像机。庆典之日,工作人员不慎摔坏摄像机,宾馆决定按原价买下,以抵偿电视台的损失,遂于8月9日通过电话向电视台负责人表明此意,对方表示同意。8月15日,宾馆依约定向电视台支付了价款。摄像机所有权何时转移?

A.8月7日

B.8月8日

C.8月9日

D.8月15日

l 占有改定

【2009-91】甲有一块价值一万元的玉石。甲与乙订立了买卖该玉石的合同,约定价金11,000元。由于乙没有带钱,甲未将该玉石交付与乙,约定三日后乙到甲的住处付钱取玉石。随后甲又向乙提出,再借用玉石把玩几天,乙表示同意。关于乙对该玉石所有权的取得和交付的表述,下列选项正确的是:

A.甲、乙的买卖合同生效时,乙直接取得该玉石的所有权

B.甲、乙的借用约定生效时,乙取得该玉石的所有权

C.由于甲未将玉石交付给乙,所以乙一直未取得该玉石的所有权

D.甲通过占有改定的方式将玉石交付给了乙

l 指示交付

注意:动产所有权转移——现实交付;观念交付(简易交付、指示交付、占有改定)

动产质权设定——现实交付;观念交付(简易交付、指示交付)——禁止“占有改定”【担保法解释87】

【2006-8】方某向孙某借款1万元,孙某要求其提供担保,方某说:"我有一部手提电脑被刘某租去用了,就以它作质押吧,但租金不作质押。"孙同意,遂付款。下列哪种说法是正确的?

A.孙某实际占有电脑时质押权成立

B.如刘某书面同意,则质押权成立

C.如刘某收到关于质押的书面通知,则质押权成立

D.如质押合同生效,则孙某有权收取电脑租金

(二)公信原则

1、公示与权利的关系

2、公示的可信赖力——保护善意第三人

(三)预告登记与异议登记

1、预告登记【物权法20】

(1)当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议,为保障将来实现物权,按照约定可以向登记机构申请预告登记。

(2)预告登记后,未经预告登记的权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。

(3)预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的,预告登记失效。

【2009-8】甲公司开发写字楼一幢,于2008年5月5日将其中一层卖给乙公司,约定半年后交房,乙公司于2008年5月6日申请办理了预告登记。2008年6月2日甲公司因资金周转困难,在乙公司不知情的情况下,以该层楼向银行抵押借款并登记。现因甲公司不能清偿欠款,银行要求实现抵押权。下列哪一判断是正确的?

A.抵押合同有效,抵押权设立

B.抵押合同无效,但抵押权设立

C.抵押合同有效,但抵押权不设立

D.抵押合同无效,抵押权不设立

2、异议登记【物权法19】

(1)权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的,可以申请更正登记。

(2)不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的,登记机构应当予以更正。

(3)不动产登记簿记载的权利人不同意更正的,利害关系人可以申请异议登记。

(4)登记机构予以异议登记的,申请人在异议登记之日起十五日内不起诉,异议登记失效。

(5)异议登记不当,造成权利人损害的,权利人可以向申请人请求损害赔偿。

【08-59,四川】某房屋登记的所有人为甲,乙认为自己是共有人,于是向登记机构申请更正登记。甲不同意,乙又于3月15日进行了异议登记。3月20日,丙打算买甲的房屋,但是到登记机构查询发现甲的房屋存有异议登记,遂放弃购买。乙申请异议登记后,发现自己的证据不足,遂对此事置之不理。下列哪些选项是正确的?

A.异议登记后,未经乙同意,处分该房屋的,不发生物权效力

B.异议登记于3月31日失效

C.甲有权向乙请求赔偿损失

D.甲有权向登记机构请求赔偿损失

第三讲善意取得

1、适用对象——物权(所有权、他物权;动产物权、不动产物权)

2、法定条件【物权法106】所有人——处分人——第三人

(1)处分人:A、无权处分;B、权利外观——占有动产标的物;或是不动产标的物的登记人

(2)第三人:A、不知无权处分的事实;B信赖占有、登记的事实,

(3)处分人与第三人之间的合同:A、有偿;B、除过“无权处分”外,没有其他违法性

(4)处分人向第三人交付,或者登记——交付、登记,是“善意”的时间点;“取得”的时间点

【2009-92、93】甲有一块价值一万元的玉石。甲与乙订立了买卖该玉石的合同,约定价金11,000元。由于乙没有带钱,甲未将该玉石交付与乙,约定三日后乙到甲的住处付钱取玉石。随后甲又向乙提出,再借用玉石把玩几天,乙表示同意。隔天,知情的丙找到甲,提出愿以12,000元购买该玉石,甲同意并当场将玉石交给丙。丙在回家路上遇到债主丁,向丙催要9,000元欠款甚急,丙无奈,将玉石交付与丁抵偿债务。后丁将玉石丢失被戊拾得,戊将其转卖给己。

92.关于丙、丁对该玉石所有权的取得问题,下列说法正确的是:

A.甲将玉石交付给丙时,丙取得该玉石的所有权

B.甲、丙的买卖合同成立时,丙取得该玉石的所有权

C.丙将玉石交给丁时,丁取得该玉石的所有权

D.丁不能取得该玉石的所有权

93.关于该玉石的返还问题,下列说法正确的是:

A.戊已取得了该玉石的所有权,原所有权人无权请求返还该玉石

B.该玉石的真正所有权人请求己返还该玉石不受时间限制

C.该玉石的真正所有权人可以在戊与己的转让行为生效之日起两年内请求己返还该玉石

D.该玉石的真正所有权人可以在知道或者应当知道该玉石的受让人己之日起两年内请求己返还该玉石

3、遗失物的善意取得问题【物权法107】

所有权人(遗失人)有权选择——

(1)主观标准,2年内,从第三人处,索回遗失物

A、原则上,无偿取回

B、第三人自拍卖、有经营资格的出卖人处取得,所有人返还价金后,可以取回

或(2)直接要求无权处分人赔偿——注意诉讼时效

【2009-53】甲发现去年丢失的电动自行车被路人乙推行,便上前询问,乙称从朋友丙处购买,并出示了丙出具的付款收条。如甲想追回该自行车,可以提出下列哪些理由支持请求?

A.甲丢失该自行车被丙拾得

B.丙从甲处偷了该自行车

C.乙明知道该自行车是丙从甲处偷来的仍然购买

D.乙向丙支付的价格远远低于市场价

4、善意取得的后果

(1)所有权人——处分人:违约、侵权、不当得利竞合

(2)所有权人——取得人:

A、善意取得所有权,原所有权消灭

善意受让人取得动产后,该动产上的原有权利消灭,但善意受让人在受让时知道或者应当知道该权利的除外。【物权法108】

甲————乙————丙————丁

(出质)(承揽)(出质)

(出卖)

B、善意取得他物权,原所有权不消灭,他物权附着于所有权之上

第四讲地役权

甲乙

丙丁

承受地役权(不问登记)承受地役权义务(以登记为前提)

(1)设立:书面地役权合同——任意登记【物权法158】

(2)地役权与地役权负担的让与

u 地役权不得单独转让。土地承包经营权、建设用地使用权等转让的,地役权、地役权义务一并转让。【物权法164、166、167】

u 地役权不得单独抵押。土地承包经营权、建设用地使用权等抵押的,在实现抵押权时,地役权一并转让。【物权法165】

【2008-11.四川】李某从自己承包的土地上出入不便,遂与张某书面约定在张某承包的土地上开辟一条道路供李某通行,李某支付给张某2万元,但没有进行登记。下列哪一选项是错误的?

A.该约定属于有关相邻关系的约定

B.该约定属于地役权合同

C.如果李某将其承包经营权转移给他人,受让人有权在张某承包的土地上通行,但合同另有约定的除外

D.如果张某将其承包经营权转移给他人,则善意的受让人有权拒绝李某在自己的土地上通行

(3)“地役权由所有权到使用权的延续”

A、地役权在先——土地所有权人享有地役权或者负担地役权的,设立土地承包经营权、宅基地使用权时,该土地承包经营权人、宅基地使用权人继续享有或者负担已设立的地役权。【物权法162】

B、地役权在后——土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的,未经用益物权人同意,土地所有权人不得设立地役权。【物权法163】

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