系统强化班刑法分则授课提纲(韩友谊)

罪刑各论

第一章刑法分则的条文构成

一、罪状和法定刑

（一）罪状

（二）罪名

1、类罪名和具体罪名

类罪名是某类犯罪的总名称。具体罪名是各种具体犯罪的名称，只能依具体罪名定罪。

2、单一罪名、选择罪名、概括罪名

单一罪名，指所包含的犯罪构成的具体内容单一，只能反映一个犯罪行为，不能分解拆开使用的罪名。

选择罪名，指所包含的犯罪构成的具体内容复杂，反映出多种行为类型，既可概括使用，也可分解拆开使用的罪名。

概括罪名，指其包含的犯罪构成的具体内容复杂，反映出多种具体行为类型，但只能概括使用，不能分解拆开使用的罪名。如信用卡诈骗罪包括了五种不同的具体行为类型，不管行为人是实施其中一种还是数种行为，都定信用卡诈骗罪。

（三）法定刑

法定刑是指包含罪刑关系的条文所规定的适用于具体犯罪的刑罚种类和刑罚幅度。

（四）法定刑与宣告刑的区别

法定刑是法条中表现的、供法官选择适用的刑种与刑度。宣告刑是法官在判决书中确定的特定刑种与刑度。

二、注意规定与法律拟制

（一）注意规定

注意规定是指在刑法已作基本规定的前提下，提示司法人员注意、以免司法人员忽略的规定。

（二）法律拟制

法律拟制的特点是将原本不符合某种规定的行为按照该规定处理。即“有意将明知为不同者，等同视之。”

例：关于《刑法》分则条文的理解，下列哪些选项是错误的？

A．即使没有《刑法》第二百六十九条的规定，对于犯盗窃罪，为毁灭罪证而当场使用暴力的行为，也要认定为抢劫罪

B．即使没有《刑法》第二百六十七条第二款的规定，对于携带凶器抢夺的行为也应认定为抢劫罪

C．即使没有《刑法》第一百九十六条第三款的规定，对于盗窃信用卡并在ATM取款的行为，也能认定为盗窃罪

D．即使没有《刑法》第一百九十八条第四款的规定，对于保险事故的鉴定人故意提供虚假的证明文件为他人实施保险诈骗提供条件的，也应当认定为保险诈骗罪的共犯

第二章危害国家安全罪

一、间谍罪

是指参加间谍组织，或者接受间谍组织及其代理人的任务，或者为敌人指示轰击目标，危害国家安全的行为。

客观构成要件包括三种行为：（1）参加间谍组织充当间谍，（2）接受间谍组织及其代理人的任务，（3）为敌人指示轰击目标。实施上述三种行为之一的，危害国家安全的，就按照此罪的既遂来处理。间谍罪是行为犯，只要有间谍的行为，即使不出现任何结果，都可以成立此罪的既遂。但是行为本身要具有危险性。

二、为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪

为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪，是指为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密或者情报的行为。

行为对象：（1）国家秘密。包括了绝密、机密还有秘密。（2）国家情报。此处的“情报”是必须和国家安全有关系，尚未公开或依照有关规定不应公开的事项。

境外包括国外，与我国是否为敌，并不影响本罪的成立。

例:甲系海关工作人员，被派往某国考察。甲担心自己放纵走私被查处，拒不归国。为获得庇护，甲向某国难民署提供我国从未对外公布且影响我国经济安全的海关数据。关于本案，下列哪一选项是错误的？（2012年卷二第14题，单选）

A．甲构成叛逃罪

B．甲构成为境外非法提供国家秘密、情报罪

C．对甲不应数罪并罚

D．即使《刑法》分则对叛逃罪未规定剥夺政治权利，也应对甲附加剥夺1年以上5年以下政治权利

第三章危害公共安全罪

一、放火罪

1、客观构成要件

放火是指故意使对象物燃烧、引起火灾的行为。放火罪是危险犯，其既遂标准采取对象物独立燃烧说，即只要发生了危害公共安全的具体危险就构成放火罪，不要求造成具体侵害结果。

“公共安全”指不特定或者多数人的生命、健康安全以及公共生活的平稳安宁。

放火致人重伤、死亡的，无论对重伤、死亡结果是故意，还是过失，都属于放火罪的实害犯。

2、主观构成要件

放火罪的主观方面是故意，即明知自己的放火行为会发生危害公共安全的结果，并且希望或者放任这种结果的发生。

二、以危险方法危害公共安全罪

1、此罪仅仅是刑法第114条和115条的“兜底”，即“其他方法”必须是与放火、爆炸、决水、投放危险物质相当的方法。如醉酒后在高速路逆向高速行驶的，即使没有造成人员伤亡，也成立本罪。

2、如果能够用其他的罪名解决的问题，尽量不用此罪名。如劫持火车的，可以认定为破坏交通工具罪，盗窃公路井盖的，可以定破坏交通设施罪（当然盗窃生活小区井盖的，还是成立以危险方法危害公共安全罪）。

例：下列哪一行为成立以危险方法危害公共安全罪？（2012年卷二第15题，单选）A．甲驾车在公路转弯处高速行驶，撞翻相向行驶车辆，致2人死亡

B．乙驾驶越野车在道路上横冲直撞，撞翻数辆他人所驾汽车，致2人死亡

C．丙醉酒后驾车，刚开出10米就撞死2人

D．丁在繁华路段飙车，2名老妇受到惊吓致心脏病发作死亡

三、组织、领导、参加恐怖组织罪

1、恐怖组织，指为了达到一定目的特别是政治目的，而对不特定他人的生命、身体、自由和财产使用暴力、胁迫等手段，以造成社会恐惧的犯罪组织。组织，指组建恐怖组织；领导，指策划、指挥恐怖组织的具体活动；参加，指加入恐怖组织，成为其一员。

2、犯本罪并且实施杀人、绑架、强奸等犯罪的，应数罪并罚。

四、劫持航空器罪

1、航空器必须正在使用中。指地面人员或机组为某一特定飞行而对航空器进行飞行前的准备时起，直到降落后24小时为止，属于“使用中”的航空器。

2、航空器可以是民用航空器，也可以是国家航空器（用于军事、海关、警察部门的航空器）。

3、劫持，指通过暴力、胁迫或者其他方式控制航空器。此处的暴力、胁迫和其他方式，应达到足以抑制机组人员或其他人员反抗的程度。

五、盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪

1、盗窃指违反占有者的意思，将上述物质转移为自己或者第三者占有的行为。抢夺指

当场直接夺取他人紧密占有的上述物质的行为。至于他人的占有是否合法，不影响本罪的成立，即在“黑吃黑”的情况下，也可以构成此罪。此罪属于抽象危险犯，只要行为人完成了盗窃、抢夺行为，上述物质发生占有的转移，此罪便既遂。

2、抢劫枪支、弹药、爆炸物、危险物质的，成立抢劫枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪。骗取枪支、弹药、爆炸物、危险物质的，成立诈骗罪和运输枪支、弹药、爆炸物罪、非法持有枪支、弹药罪、运输、储存危险物质罪。

3、本罪主观方面为故意，行为人在实施窃取、抢夺行为时，对犯罪对象有明确的认识。如果行为人误以为是一般物品实施盗窃，实际上窃取了枪支、弹药的，属于事实认识错误的情况，在盗窃罪的范围内主客观一致，而不成立盗窃枪支、弹药罪。盗窃后非法持有的，另成立非法持有枪支、弹药罪。

例：警察甲为讨好妻弟乙，将公务用枪私自送乙把玩，丙乘乙在人前炫耀枪支时，偷取枪支送交派出所，揭发乙持枪的犯罪事实。关于本案，下列哪些选项是正确的？（2012年卷二第58题，多选）

A．甲私自出借枪支，构成非法出借枪支罪

B．乙非法持有枪支，构成非法持有枪支罪

C．丙构成盗窃枪支罪

D．丙揭发乙持枪的犯罪事实，构成刑法上的立功

六、交通肇事罪

交通肇事罪，是指违反交通运输管理法规，因而发生重大交通事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。

1、客观构成要件

（1）本罪存在的时空范围：水路和公路。“道路”，是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围内但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。

（2）危险分配（如下图所示）：

（3）本罪主体是参与公共交通的人员，包括机动车的驾驶者、乘客、行人，单位主管人员、机动车辆所有人或者承包人指使、强令他人违章驾驶造成重大交通事故的，也可以成立本罪。

2、“逃逸”的性质

（1）交通肇事重伤1人+主要责任+逃逸=交通肇事罪（3年以下有期徒刑、拘役）。“定罪情节”

（2）交通肇事罪+逃逸：3年以上7年以下有期徒刑。“量刑情节”

（3）交通肇事罪+逃逸+导致被害人得不到即使救助死亡：7年以上有期徒刑。“量刑情节”

3、交通肇事罪中的“共犯”

“交通肇事后，单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯论处”。

解释者认为“逃逸”是故意指引下的行为，肇事者与指使者就“逃逸”形成共同故意。则指使者是“逃逸”的教唆犯，肇事者是“逃逸”的实行犯，就“逃逸”形成共同犯罪。

罪名行为主观方面存否共犯

否

存在

存在

例：下列说法正确的是：

A、赵某大肆盗窃马路上的井盖，致使3人落入井中，其中2人重伤，1人死亡。赵某的行为构成破坏交通设施罪。

B、高某驾驶大客车在柏油路上行驶时，迎面驶来一辆载客三轮车，高某早就对三轮车营运和自己抢生意心中有气，就产生了“挤”一下三轮车的念头。于是高某开车占了三轮车的车道，三轮车司机杨某躲避不及，二车在路中间相撞，造成三轮车司机及乘客三死一伤的重大事故。高某成立交通肇事罪。

C．农民甲承包了100余亩农田，在病虫害发生之际，因为没有资金购买农药，便盗窃某农场的剧毒农药30余瓶。甲的行为构成盗窃危险物质罪。

D．张某驾驶车辆时违反交通规则，导致李某重伤；现场的围观者要求张某将李某送至医院，恰在此时，与张某相识的王某驾车经过此地，并将车停在张某身边，打开车门，让张

某上车，后一同逃走。李某因无人救助而死亡。王某与张某构成因交通肇事罪的共犯。

【附】最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释(2000年11月15日公布自2000年11月21日起施行) 法释[2000)33号

第四章破坏社会主义市场经济秩序罪

一、生产、销售伪劣商品罪

（一）生产、销售伪劣产品罪

1、本罪的行为主体包括自然人和单位。生产、销售伪劣产品罪中作为其构成要件的销售金额应当包括因签订合同而即将获得的销售金额（或销售合同上规定的货款）。

2、伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第140条规定的销售金额三倍以上的，按照此罪未遂处理。

3、生产、销售伪劣产品罪，以暴力、威胁方法抗拒检查，构成妨害公务罪的，应实行数罪并罚。生产、销售伪劣产品罪与其他8个罪之间是法条竞合关系，依法采取重法条优于轻法条的处理原则。

（二）生产、销售假药罪

1、假药，指依照《药品管理法》的规定属于假药和按照假药处理的药品、非药品。（假药：1、药品所含成分与国家药品标准规定的成分不符的；

2、以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品的）

2、本罪属于行为犯。如果对人体健康造成严重危害的，成立此罪的结果加重犯。

3、本罪的主观方面是故意，行为人明知自己生产、销售的是假药。不要求以营利或者牟利为目的，即使赔本出售，也不影响本罪的成立。

【附】最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售假药、劣药刑事案件具体应用法律若干问题的解释(2009年5 月27日起施行) 法释[2009]9号

二、走私罪

（一）走私罪综述

1、走私罪根据走私对象不同所触犯的罪名也不一样。如果走私的是武器弹药,构成走私武器、弹药罪；走私假币构成走私假币罪等。

2、走私罪中有七个走私罪打击的是双向行为，有三个走私罪是例外：两个只打击出口不打击进口（走私文物和贵重金属）,有一个只打击进境不打击出境（走私废物）。

3、走私普通货物、物品罪，指的是走私前述犯罪中的物品以外的其他普通物品。如果走私的是国家禁止进出口的其他物品的，构成走私禁止进出口的其他货物、物品罪。

4、装掩护走私的，依照《刑法》第151条的规定从重处罚。

暴力威胁方法抗拒缉私的,以走私罪和妨碍公务罪实行数罪并罚。

（二）走私武器、弹药罪

1、本罪的对象为武器、弹药（包括各种弹药的弹头、弹壳）。武器中不包括仿真武器。

2、走私行为包括：（1）“绕关”，即不经过设立海关的地点，非法携带武器、弹药进出国（边）境。（2）“瞒关”，即虽然通过设立海关的地点进出国（边）境，但采取隐瞒、假报等欺骗手段逃避海关监管，非法盗运或者非法邮寄武器弹药。（3）“间接走私”，直接向走私人收购武器、弹药；或者在内海、领海、界河、界湖运输、收购、贩卖武器、弹药。

3、本罪的主体既可以是自然人，也可以是单位。

4、主观方面只能是故意，行为人必须明知自己走私的是国家禁止进出口的武器、弹药。

（三）走私普通货物、物品罪

本罪是违反海关法规，走私刑法第151条、第152条、第347条规定之外的货物、物品，偷逃应缴税额较大或者一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的行为。

1、客观方面

本罪的对象为“普通”货物、物品。走私行为包括“绕关”、“瞒关”、“变相走私”和“间接走私。”

（1）变相走私

1）未经许可并且未补缴应缴税额，擅自将批准进口的来料加工等保税货物在境内销售。。

2）未经海关许可并且未补缴应缴税额擅自将减免税物品在境内销售。

（2）间接走私

1）直接向走私人非法收购国家禁止物品或者是直接向走私人非法收购走私进口的其他物品数额较大的。直接，就是第一手购买构成直接。第二手购买就不构成走私罪，按照隐瞒犯罪及犯罪所得收益罪论处。

2）在内海、领海、界河、界湖运输、收购、贩卖国家禁止进出口的物品或者国家限制进出口的货物品数额较大,没有合法证明的。

2、主观方面

本罪的主观方面只能是故意，故意的认识因素的具体内容，因走私行为的具体方式以及走私对象的不同而有所区别。

例：关于走私犯罪，下列哪一选项是正确的？

A．甲误将淫秽光盘当作普通光盘走私入境。虽不构成走私淫秽物品罪，但如按照普通光盘计算，其偷逃应缴税额较大时，应认定为走私普通货物、物品罪

B．乙走私大量弹头、弹壳。由于弹头、弹壳不等于弹药，故乙不成立走私弹药罪

C．丙走私枪支入境后非法出卖。此情形属于吸收犯，按重罪吸收轻罪的原则论处

D．丁走私武器时以暴力抗拒缉私。此情形属于牵连犯，从一重罪论处

3.罪数

（1）在走私普通货物物品时，隐匿违禁物品的，构成数罪的，不按照想象竞合犯的一般原则处理，而实行数罪并罚。

（2）经许可进口国家限制进口的可用作原料的废物时，偷逃应缴税额，构成犯罪的，以走私普通货物、物品罪定罪处罚；既未经许可，又偷逃关税的，同时构成走私废物罪和走私普通货物物品罪，属于想象竞合犯，按照处罚较重的规定定罪处罚。

三、妨害对公司、企业的管理秩序罪

（一）非国家工作人员受贿罪

1、主体：公司、企业的工作人员，和其他单位的工作人员。

“其他单位”，既包括事业单位、村委会、村民小组等常设性组织，也包括某种正常活动的组委会、筹委会、工程承包队等非常设性的组织。

2、行为：一是必须利用职务之便；二是索取或者非法收受他人财物；三是必须为他人

谋取利益，最低限度是允诺为他人谋取利益。

医疗机构中的医生利用自己开处方的职务便利，以各种名义非法收受医药产品销售方财物，为其谋取利益的，成立本罪。学校的教师利用教学活动的职务便利，以各种名义收受教材教具等销售方财物，为其谋取利益的，也成立本罪。

3、“回扣”、“手续费”的性质：明示、彼此如实入账，则为合法；否则为贿赂。

4、非国家工作人员受贿罪和受贿罪的区别：

（1）主体方面：受贿罪的主体是国家工作人员，非国家工作人员受贿罪的主体包含了（非国有）公司、企业和其他单位的工作人员。

（2）行为模式：受贿罪有三种行为模式，第一种索贿，第二种被动收受，第三种是斡旋受贿。非国家工作人员受贿罪只有两种行为模式，即索贿和被动受贿。

国家工作人员只要索贿就构成受贿罪，但是如果被动收受他人财物，还需要为他人谋利益才构成受贿罪；非国家工作人员受贿罪在索贿和被动行为模式下，都需要为他人谋取利益，才构成此罪。

（二）签订、履行合同失职受骗罪

1、行为主体是国有公司、企事业单位的直接负责的主管人员。

2、行为内容是在签订、履行合同时，由于严重不负责任而被诈骗，致使国家利益受到严重损害。如果不是被诈骗，只是因严重不负责任而导致合同无法履行或者其他原因导致国家利益受到严重损害的，不成立本罪。

3、本罪的主观方面是过失。

四、破坏金融管理秩序罪

（一）伪造货币罪

1、行为对象和法益：伪造货币罪的保护的法益既有货币的公共信用，又有国家的货币发行权。

“货币”指正在流通的中国货币、外国货币及港澳台的货币。伪造正在流通的境外货币，即使该货币在国内市场不可流通、不可兑换，也成立本罪。制造货币版样也成立本罪。

2、行为：“伪造”，仿照真币的图案、形状、色彩等特征非法制造假币的行为。伪造的货币应该在外观上足以使一般人误认为是货币，即对于所伪造的货币必须特别加以注意，或者采取专业检测方能发现。

3、伪造与变造的区别

变造货币是对真币进行各种方式的加工，改变真币的价值或者形态，不改变货币同一性的行为。

例：成立伪造货币罪的是哪些？（1）造出面值15元的假钞，决定去一山区花掉，当买了1元的冰糖葫芦后，傻了。农民找了俩张7元的！（2）故意伪造“错版”人民币的；（3）用同样金属制造同样货币；（4）将港币硬币改造为澳门元硬币；（5）同时使用伪造和变造手段，制造真伪拼凑货币；（6）减少金属货币的金属含量；（7）将报废的货币碎片粘贴成残币。

（二）持有、使用假币罪

持有，是将假币置于行为人事实上的支配之下。使用，是将假币作为真币纳入流通或者兑换领域。既包括纳入合法的流通、兑换领域，如买卖货物、交罚款、交学费等，也可以

是纳入非法的流通、兑换领域。

行为人购买假币后使用的，以购买假币罪定罪从重处罚（吸收犯）；行为人出售、运输假币，同时使用假币的，数罪并罚。

例1：姚某想出了一个赚钱的绝招，他将人民币从中间横裁掉几毫米，再将剩余的部分重新粘好，动手术将37张百元钞拼成38张。随后，他先后20次这样先存进存款机，再在隔壁ATM取款牟利。姚某成立何罪？

例2：关于货币犯罪的认定，下列哪些选项是正确的？

A．以使用为目的，大量印制停止流通的第三版人民币的，不成立伪造货币罪

B．伪造正在流通但在我国尚无法兑换的境外货币的，成立伪造货币罪

C．将白纸冒充假币卖给他人的，构成诈骗罪，不成立出售假币罪

D．将一半真币与一半假币拼接，制造大量半真半假面额100元纸币的，成立变造货币罪

（三）非法吸收公众存款罪

违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人）吸收资金的行为，同时具备下列四个条件的，是非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款:

（1）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金；

（2）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传；

（3）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；

（4）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。

未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。

公众”是指多数人或者不特定人（包括单位）。非法吸收公众存款罪仅是非法的资金融通，没有非法占有的目的。

例：甲从A公司租下一整座公寓楼，然后招贴广告招零租。甲与租房客签订房屋出租合同，约定对方按年提前给付租金。甲同时与租房客签订第二份房屋出租合同，内容为甲将已经租出去的房屋再租回，甲按月给付对方房租（租金略高），实际上并无人住宿该公寓。如此运营一年多，由于租房客获利超过银行利息，签合同者甚多，甚至针对一房可同时签上百份租房合同。甲的行为如何评价？

A.集资诈骗罪

B.非法吸收公众存款罪

C.非法经营罪

D.民事案件，无罪

（四）伪造、变造金融票证罪

伪造分为：有形伪造，指没有金融票证制作权的人，假冒他人名义，擅自制造外观上足以使一般人误以为真的假金融票证。无形伪造，即有金融票证制作权的人，超越其制作权限，违背事实制造内容虚假的金融票证。

变造，指擅自对真正的金融票证进行各种形式的加工，改变数额、日期或者其他内容。

（五）洗钱罪

1、主体：上游犯罪以外的人。

2、对象：毒品犯罪（《刑法》分则第六章第七节规定的各种毒品犯罪）、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪（《刑法》分则第三章第二节规定的各种走私犯罪）、贪污贿赂犯罪（《刑法》分则第八章规定的犯罪）、破坏金融管理秩序犯罪（《刑法》分则第三章第五节规定的犯罪）、金融诈骗犯罪（《刑法》分则第三章第五节规定的犯罪）的所得及其产生的收益。

3、行为：掩饰、隐瞒、转移上述犯罪的违法所得和收益。

4、主观方面：故意。要求行为人明知是上游犯罪所得及其产生的收益，并具有掩饰、隐瞒其来源与性质的目的。行为人将刑法第191条规定的某一上游犯罪的犯罪所得及其收益误认为刑法第191条规定的上游犯罪范围内的其他犯罪所得及其收益的，不影响“明知”的认定。

5、罪数：明知是犯罪所得及其产生的收益而予以掩饰、隐瞒，构成刑法第312条掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，同时又构成刑法第191条洗钱罪或者第349条窝藏、转移、隐瞒毒赃罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

例：关于洗钱罪的认定，下列哪一选项是错误的？

A．《刑法》第一百九十一条虽未明文规定侵犯财产罪是洗钱罪的上游犯罪，但是，黑社会性质组织实施的侵犯财产罪，依然是洗钱罪的上游犯罪

B．将上游的毒品犯罪所得误认为是贪污犯罪所得而实施洗钱行为的，不影响洗钱罪的成立

C．上游犯罪事实上可以确认，因上游犯罪人死亡依法不能追究刑事责任的，不影响洗钱罪的认定

D．单位贷款诈骗应以合同诈骗罪论处，合同诈骗罪不是洗钱罪的上游犯罪。为单位贷款诈骗所得实施洗钱行为的，不成立洗钱罪

【附】最高人民法院关于审理洗钱等刑事案件具体应用法律若干问题的解释(2009年11月11日起施行) 法释[2009]15号

五、金融诈骗罪

（一）集资诈骗罪

非法集资，指单位或者个人违法向公众募集资金。集资行为必须面向多数人或者不特定人，否则可能构成诈骗罪。集资仅限于募集资金，不包括募集其他财物。

集资诈骗罪与非法吸收公众存款罪的区别：集资诈骗罪必须具有非法占有的目的，也就是不法所有的目的；而非法吸收公众存款的主体并没有非法占有，也就是不还款的目的。

（二）贷款诈骗罪

贷款诈骗罪的客观方面：贷款诈骗罪的主体仅为自然人，以单位为主体诈骗贷款的，按照自然人的贷款诈骗罪处理。

为人在贷款时采取欺骗手段，如果行为人在合法取得贷款后，不愿还款而采取欺骗手段隐瞒财产的，不能认定为贷款诈骗罪。如果行为人采取欺骗手段使金融机构免除债务的，成立普通诈骗罪（骗取财产型利益）。

贷款诈骗罪的主观方面是故意，并具有非法占有的目的。

（三）信用卡诈骗罪

1、信用卡指由商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡。包含借记卡，如工商银行的牡丹灵通卡。不要求一定具备透支功能。

2、“使用”、“冒用”必须是依照信用卡的通常功能予以利用的行为。信用卡的通常功能包括取现、转帐、消费和透支。如果行为人使用伪造的信用卡作质押骗取钱财的，构成诈骗罪。

3、窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的，也属于“冒用他人信用卡”。

4、恶意透支:

（1）恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并

且经发卡银行两次催收（口头或者书面）后超过3个月仍不归还的行为。催收的对象是持卡人，不包括保证人和持卡人的亲属。

（2）恶意透支信用卡的主体必须是合法的持卡者。

（3）恶意透支的数额，是指持卡人拒不归还的数额或者尚未归还的数额。不包括复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。

例1：一对恋人，男方将女方暂放在他那里的银行卡及身份证拿去银行改了密码后，将女方银行卡内的50万元取走。

例2：便衣在执法中，从小偷手里缴到一张银行卡，于是让小偷拿卡从ATM机里取了2万，然后把小偷放了。

【附】最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释（2009年l2月16日起施行）法释[2009]19号

（四）保险诈骗罪

保险诈骗罪，是指投保人、被保险人、受益人，以使自己或者第三者获取保险金为目的，采取虚构保险标的、保险事故或者制造保险事故等方法，骗取保险金，数额较大的行为。

为骗取保险金而实施杀人、伤害、放火、故意毁坏财物等行为，构成犯罪的，与保险诈骗罪数罪并罚。

保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗罪的共犯论处。保险公司的工作人员利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔，骗取保险金归自己所有的，以职务侵占罪（或者贪污罪）定罪处罚。

例1：丈夫把妻子的车卖了，但不敢告诉妻子，编造谎言说车丢了。妻子一心只想找回车辆，就同丈夫报案并告诉保险公司车辆丢失。（车辆投保人是妻子）

例2：甲将自己的汽车藏匿，以汽车被盗为由向保险公司索赔。保险公司认为该案存有疑点，随即报警。在掌握充分证据后，侦查机关安排保险公司向甲"理赔"。甲到保险公司二楼财务室领取20万元赔偿金后，刚走到一楼即被守候的多名侦查人员抓获。

六、危害税收征管罪

（一）逃税罪

1、主体：纳税人和扣缴义务人（法律、行政法规规定的负有纳税义务的单位或个人）。

2、行为：（1）进行虚假的纳税申报或者不申报；（2）不缴或者少缴应纳税款或已扣、已收税款；（3）缴纳税款后，以假报出口或者其他欺骗手段，骗取所缴纳的税款。

3、处理：（1）连续行为：对多次实施偷税行为，未经处理的，按照累计数额计算。（2）行为人有偷税行为，经税务机关依法下达追缴通知后，补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行

政处罚的，不予追究刑事责任；但是，五年内因逃避缴纳税款受过刑事处罚或者被税务机关给予二次以上行政处罚的，仍然应该追究刑事责任。

（二）骗取出口退税罪

1.以假报出口等欺骗手段，骗取国家出口退税款。

2. 只有在没有缴纳税款的情况下才能成立此罪。纳税人缴纳税款后，采取假报出口等欺骗方法，骗取所缴纳的税款，成立逃税罪。

3．如果一次欺骗，既骗回已交税款，又骗走捏造的税款，对于前者认定为逃税罪，后者为骗取出口退税罪，数罪并罚。

3.以假报出口等方式骗取国家免税的，应构成逃税罪。

（三）虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪

没有实际经营活动而虚开发票，或者开具与实际经营活动不符的发票，有骗取国家税款可能性的行为。

七、侵犯知识产权罪

（一）假冒注册商标罪

1、必须在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标。“同一种商品”的认定，以《商标注册用商品和服务国际分类》商品分类为标准。“相同”的认定，则以是否足以使一般消费者误认为是注册商标为标准。包括与他人注册商标完全一致的商标，以及虽然与他人注册商标不一致，但在视觉上基本无差别、足以对公众产生误导的商标。

2、假冒注册商标生产、销售伪劣商品，构成生产、销售伪劣商品犯罪的，与假冒注册商标罪之间是想象竞合犯的关系，应从一重处理。

（二）侵犯著作权罪

1、刑法规定了四种侵犯著作权的行为：（1）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的。指没有著作权人许可，或者超出了许可的范围，复制发行他人的作品，包括通过网络向公众传播他人作品。（2）出版他人享有专有出版权的图书的。（3）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的。录音录像制作者，指首次制作者（4）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。美术作品，指绘画、书法、雕塑等艺术作品。此行为本身并不侵犯被假冒者的著作权，而是侵犯了他人的姓名权和购买者的财产权，更接近诈骗罪。虽然如此，立法者认为制作、出售假冒他人署名的美术作品首先侵犯了书画市场的交易秩序，按照侵犯著作权罪处理。

2、此罪主观上是故意，要求以营利为目的。出于教学、研究等非营利目的复制他人作品的，不构成犯罪。营利目的包括：

（1）以在他人作品中刊登收费广告、捆绑第三方作品等方式直接或者间接收取费用的；

（2）通过信息网络传播他人作品，或者利用他人上传的侵权作品，在网站或者网页上提供刊登收费广告服务，直接或者间接收取费用的；

（3）以会员制方式通过信息网络传播他人作品，收取会员注册费或者其他费用的；

（三）侵犯商业秘密罪

1、行为对象为商业秘密，指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

2、行为内容包括以下类型:第一，以盗窃、利诱、胁迫或者以其他不正当手段获取商业秘密的；第二,披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密的；第三，违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的他人商业秘密的；第四,明知或者应知前述第一至第三种所列行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密的。此处的“应知”，并不意味着此罪的主观方面有过失，而是只推定行为人已经知道。

八、扰乱市场秩序罪

（一）合同诈骗罪

此罪的核心是利用经济合同诈骗他人财产。

区分合同诈骗罪与诈骗罪的关键在于是否利用经济合同进行诈骗。经济合同即合同的文字内容是通过市场行为获得利润。基于同样的理由，至少对方当事人（受骗人）应是从事经营活动的市场主体。

（二）非法经营罪

1.第225条规定的非法经营包括下列四种行为：

（2）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

（2）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

（3）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；

（4）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。

2.立法和司法解释对“其他”行为的具体化：

（1）非法买卖外汇，以卖为目的的购买行为成立本罪，但单纯的购买行为不成立本罪；

（2）非法经营出版物；注意：构成103、105（国家安全）、217、218（著作权）、246（侮辱）、250（歧视少数民族）、363、364（淫秽）条规定之犯罪的除外；

（3）非法经营电信业务；

（4）传销或者变相传销的；注意：组织、领导传销活动的，构成组织、领导传销罪。

（5）非法生产、储运、销售食盐，扰乱市场秩序，情节严重的；

（6）在生产、销售的饲料中添加盐酸克仑特罗等禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品，或者销售明知添加有该类药品的饲料；

（7）违反国家在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间有关市场经营、价格管理等规定，哄抬物价、牟取暴利，严重扰乱市场秩序；

（8）违反国家规定，擅自设立互联网上网服务营业场所，或者擅自从事互联网上网服务经营活动，情节严重的；

（9）未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的；

（10）持卡人之外的其他人违反国家规定，使用销售点终端机具（POS机）等方法，以虚构交易、虚开价格、现金退货等方式向信用卡持卡人直接支付现金，属于非法从事资金结算业务，情节严重的。

（三）强迫交易罪

1.犯罪行为：（1）强买强卖的；（2）强迫提供服务或者接受服务的；（3）强迫他人参与或者退出投标、拍卖的；（4）强迫他人转让或者收购公司、企业的股份、债券或者其他资产的；（5）强迫他人进入或者退出特定的经营领域的。

2.与抢劫罪区别：（1）由于本罪属于破坏市场秩序的犯罪，故只有在经营或交易活动中才可能发生本罪。（2）本罪的暴力、胁迫的内容与程度应当低于抢劫罪。即暴力的内容不得超过轻伤程度（否则与故意伤害罪不协调）。（3）本罪虽然可能表现为强迫他人以不公平价格买卖商品、提供或者接受服务，但这里的“不公平价格”也只能略高于公开价格。如果以暴力、胁迫为手段，以商品交易为借口侵犯财产的，则应认定为抢劫罪或敲诈勒索罪等。

例：甲在国外旅游，见有人兜售高仿真人民币，用1万元换取10万元假币，将假币夹在书中寄回国内。（事实一）

赵氏调味品公司欲设加盟店，销售具有注册商标的赵氏调味品，派员工赵某物色合作者。甲知道自己不符加盟条件，仍找到赵某送其2万元真币和10万元假币，请其帮忙加盟事宜。赵某与甲签订开设加盟店的合作协议。（事实二）

甲加盟后，明知伪劣的“一滴香”调味品含有害非法添加剂，但因该产品畅销，便在“一滴香”上贴上赵氏调味品的注册商标私自出卖，前后共卖出5万多元“一滴香”。（事实三）张某到加盟店欲批发1万元调味品，见甲态度不好表示不买了。甲对张某拳打脚踢，并说“涨价2000元，不付款休想走”。张某无奈付款1.2万元买下调味品。（事实四）甲以银行定期存款4倍的高息放贷，很快赚了钱。随后，四处散发宣传单，声称为加盟店筹资，承诺3个月后还款并支付银行定期存款2倍的利息。甲从社会上筹得资金1000万，高利贷出，赚取息差。（事实五）

甲资金链断裂无法归还借款，但仍继续扩大宣传，又吸纳社会资金2000万，以后期借款归还前期借款。后因亏空巨大，甲将余款500万元交给其子，跳楼自杀。（事实六）请回答第（1）——（6）。（2012年卷二第86—91题，不定项）

（1）．关于事实一的分析，下列选项正确的是：

A．用1万元真币换取10万元假币，构成购买假币罪

B．扣除甲的成本1万元，甲购买假币的数额为9万元

C．在境外购买人民币假币，危害我国货币管理制度，应适用保护管辖原则审理本案D．将假币寄回国内，属于走私假币，构成走私假币罪

（2）．关于事实二的定性，下列选项正确的是：

A．甲将2万元真币送给赵某，构成行贿罪

B．甲将10万假币冒充真币送给赵某，不构成诈骗罪

C．赵某收受甲的财物，构成非国家工作人员受贿罪

D．赵某被甲欺骗而订立合同，构成签订合同失职被骗罪

（3）．关于事实三的定性，下列选项正确的是：

A．在“一滴香”上擅自贴上赵氏调味品注册商标，构成假冒注册商标罪B．因“一滴香”含有害人体的添加剂，甲构成销售有毒、有害食品罪C．卖出5万多元“一滴香”，甲触犯销售伪劣产品罪

D．对假冒注册商标行为与出售“一滴香”行为，应数罪并罚（4）．关于事实四甲的定性，下列选项正确的是：

A．应以抢劫罪论处

B．应以寻衅滋事罪论处

C．应以敲诈勒索罪论处

D．应以强迫交易罪论处

（5）．关于事实五的定性，下列选项正确的是：

A．以同期银行定期存款4倍的高息放贷，构成非法经营罪

B．甲虽然虚构事实吸纳巨额资金，但不构成诈骗罪

C．甲非法吸纳资金，构成非法吸收公众存款罪

D．对甲应以非法经营罪和非法吸收公众存款罪进行数罪并罚（6）．关于事实六的定性，下列选项正确的是：

A．甲以非法占有为目的，非法吸纳资金，构成集资诈骗罪

B．甲集资诈骗的数额为2000万元

C．根据《刑法》规定，集资诈骗数额特别巨大的，可判处死刑D．甲已死亡，导致刑罚消灭，法院对余款500万元不能进行追缴

第五章侵犯公民人身权利、民主权利罪

一、侵害生命、健康的犯罪

（一）故意杀人罪

1、故意杀人罪的基本内容

故意杀人罪，是指一般主体以无限定的行为非法提前了他人的死亡时间。

行为对象为“他人”，人的生命，始于出生（独立呼吸说），终于死亡（综合死亡标准）。

行为内容为非法剥夺他人生命，方式多种多样，可以是作为，也可以是不作为；可以是物理的方式，也可以是心理的方法

2、自杀关联行为的定性

（1）教唆或者帮助他人自杀

教唆自杀：被害人原无自杀之意，经行为人诱发使其萌生自杀之意而自杀。

帮助自杀：被害人已有自杀意思，行为人仅从旁予以精神上的助力坚定其自杀意图，或给予物质上的助力。

因为自杀者不构成犯罪，所以教唆或者帮助者也难以构成犯罪。

但是如果教唆者的欺骗或者强迫产生了间接正犯的效果，则成立故意杀人罪。

（2） 引起他人自杀：正当行为或者轻微违法行为引起他人自杀的，不成立犯罪。严重违法或者犯罪引起他人自杀的，自杀情节将成为定性或者量刑的情节。

（3） 相约自杀：相约自杀，指出于自杀真意，各自实施自杀行为，不承担刑事责任。如果由其中一方杀死另一方的，则成立故意杀人罪。

（二）遗弃罪

1、遗弃罪的基本内容

客观要件表现为，对于年老、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养。有救助义务和救助能力，而不救助无自救能力的人。义务来源并不限于亲属法的规定，还包括基于职业、法律行为和先行行为产生的义务。如孤儿院对孤儿的抚养义务、养老院对老人的抚养义务等。对严重的醉酒者、因吸毒而缺乏生活能力的人，也属于应被救助的对象。成立本罪还要求情节恶劣。

主观方面为故意，即明知自己的行为会使年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人的生命、身体处于危险状态，并希望或者放任危险状态的发生。

2、遗弃罪与不作为故意杀人罪的区别

（三）故意伤害罪

1、客观方面

行为对象是他人，自伤不构成故意伤害罪。毁坏尸体和伤害胎儿，也不成立故意伤害罪。伤害行为具有多样性，可以是作为，也可以是不作为；可以是有形的，也可以是无形的方式，如通过性方式使他人感染疾病，或者恐吓他人致使精神失常。故意伤害罪的结果包含轻伤害、重伤害和死亡（结果加重犯的情况下）。轻微伤不属于此罪的评价内容。

2、主观方面

成立故意伤害罪要求行为人具有伤害故意，即对伤害结果具有认识并且有希望或者放任的态度。如果仅具有殴打的意图，只是希望或者放任造成被害人暂时的肉体疼痛或者轻微的神经刺激，则不能认定有伤害的故意。如果轻微殴打导致他人死亡的，也不能成立故意杀人罪，而应定过失致人死亡罪。

如果行为人已有伤害故意，则无论结果是轻伤还是重伤，都属于行为人故意的范畴之

内。所以行为人对自己的伤害行为会给被害人造成何种程度的伤害事先没有明确的认识，按照结果来认定。造成轻伤的，按照轻伤的结果处理；构成重伤的，按照重伤的结果处理。

3、结果加重犯

（1）按照结果加重犯的理论，行为人实施伤害行为时，对被害人的死亡结果最少有过失，具体到故意伤害罪，则只能是过失。在对死亡结果是故意的情况下，应直接按照故意杀人罪处理；在对死亡结果没有认识可能性的情况下，属于意外事件，行为人仅对伤害结果承担责任。

（2）在打击错误的情况下，仍然可以成立故意伤害罪的结果加重犯。如行为人明知打击甲会同时伤害乙，最终导致乙死亡的，成立故意伤害罪的结果加重犯。

（3）故意伤害罪可以成立共同犯罪，对于过失致死的加重结果同样承担共犯责任。

例：下列哪一行为不应以故意伤害罪论处？（2012年卷二第16题，单选）

A．监狱监管人员吊打被监管人，致其骨折

B．非法拘禁被害人，大力反扭被害人胳膊，致其胳膊折断

C．经本人同意，摘取17周岁少年的肾脏1只，支付少年5万元补偿费

D．黑社会成员因违反帮规，在其同意之下，被截断1截小指头

（四）组织出卖人体器官罪（第234条之一）

1、行为：组织他人出卖人体器官。组织，指采用劝说、利诱等手段，安排他人出卖人体器官。不需要出现危害结果即可成立此罪。

2、对象：被组织对象须年满18周岁、且本人同意摘取器官。

3、被害人承诺无效：（1）被组织者本人同意的，成立组织出卖人体器官罪；（2）若被组织者不同意，或者摘取不满十八周岁的人的器官的，成立故意杀人罪或者故意伤害罪。

4、盗取尸体器官的，成立盗窃尸体罪。

二、侵犯妇女、儿童身心健康的犯罪

（一）强奸罪

1、强奸罪的本质：违背女子意志，侵犯女子消极的性自主权。

2、犯罪对象：妇女和幼女。妇女和幼女的界限在刑法上是以14周岁为限。

3、行为方式

（1）“暴力、胁迫或其他手段”：暴力、胁迫手段必须达到使妇女明显难以反抗的程度。“其他手段”指与前手段具有同样的强制性质的手段。

（2）暴力、胁迫、其他手段必须直接针对被害妇女。如果暴力还针对阻止其实施强奸行为的第三者的，构成独立的故意伤害罪、故意杀人罪等。

（3）“半推半就”：“推”表明不同意，“就”表示同意；“半推半就”表明心情矛盾。此时行为人实施奸淫的，依据主客观相一致认定是否成立本罪。如果行为人认为对方是同意的，则不成立犯罪；如果行为人知道自己是违背妇女意志的，成立强奸罪。

4、犯罪主体

男人、女人都可以构成此罪。中国刑法目前认为丈夫不构成此罪的单独实行犯，但可以构成共犯和间接正犯。

已满14不满16周岁的少男与幼女偶尔发生性关系，没有造成严重后果的，一般不以强奸罪论处。

5、主观为故意

明知对方可能是幼女的，而不管不顾，放任奸淫幼女的危害结果出现的，成立间接故意的强奸罪。

6、法定刑升格条件

（1）“强奸妇女、奸淫幼女多人的”：是指3人以上，包含3人在内。而且对于前后的强奸行为间隔没有时间限制。

（2）“在公共场所当众强奸妇女的”：情节加重犯，有两个情节：第一个情节是“公共场所”，第二个情节是“当众”。两个情节缺一不可。

（3）“二人以上轮奸的”：要求二人以上主观上有意思联络，客观上轮流奸淫妇女，与是否成立共同犯罪无关。

（4）“致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的”：是结果加重犯，要求强奸行为与严重后果之间有直接的因果关系，不包含间接的因果关系。

例：甲男携带摄像机夜入乙女之宅，肢体压制乙女反抗欲强奸，在结合之前对乙女调情，乙女心动，二人遂火热燃情。整个过程被甲男拍摄。一个月后，乙女担心摄像有泄露或敲诈事情发生，遂报案称自己被强奸。

（二）强制猥亵、侮辱妇女罪

1、行为主体为一般主体

2、行为内容是强制猥亵、侮辱妇女。

“猥亵”是指在主观上为了满足行为人的性欲，客观上足以诱起他人性欲的行为。猥亵和侮辱是没有本质区别的，都指侵犯女子的性羞耻心理的行为。和侮辱罪是相区别，侮辱罪侵犯的是名誉权，而强制猥亵、侮辱妇女罪侵犯的是性羞耻心理，二者之间存在发生想象竞合的可能。

“强制”指采取暴力、胁迫或者其他手段，压制被害人的反抗，与强奸罪的手段相当。利用被害人无法反抗的情况实施强制猥亵的，属于“其他手段”，也按照此罪来处理。

3、行为对象是妇女

如果强制猥亵男子，不构成此罪，有可能构成非法拘禁罪。强制猥亵儿童的，构成猥亵儿童罪。

4、致人死亡的，成立想象竞合犯。强奸过程中实施的强制猥亵行为，不另定为强制猥亵妇女罪。

三、侵害人身自由的犯罪

（一）非法拘禁罪

1、行为对象为他人

“他人”的范围没有限定，但必须是具有身体活动自由的自然人，并且认识到自己被剥夺自由的事实。行动自由又从两个角度来理解：第一,他人想动，不让他动。第二，他人不想动，非让他动。

2、行为方式包括有形的方式、无形的方式

行为的方式是多种多样的，既有有形的方式，也有无形的方式，既有作为的方式，也有不作为的方式。

3、非法拘禁罪的处罚

（1）结果加重犯

根据刑法的规定，实施非法拘禁罪的行为，致人重伤的，处3年以上10年以下有期徒刑，致人死亡的，处10年以上有期徒刑。属于非法拘禁罪的结果加重犯。此处的“致人重伤、死亡”必须是过失致人重伤或者死亡，不包含故意。如果是故意致人重伤、死亡的，直接成立故意伤害罪或者故意杀人罪。

（2）法律拟制（转化犯）

在非法拘禁的过程中，使用暴力（过失）致人伤残或者死亡的，依照《刑法》第234条故意伤害罪、第232条故意杀人罪的规定进行处罚。此处“使用暴力”指的是实施了超出非法拘禁必要的暴力。

例：《刑法》第二百三十八条第一款与第二款分别规定：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。”“犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。”关于该条款的理解，下列哪些选项是正确的？

A．第一款所称“殴打、侮辱”属于法定量刑情节

B．第二款所称“犯前款罪，致人重伤”属于结果加重犯

C．非法拘禁致人重伤并具有侮辱情节的，适用第二款的规定，侮辱情节不再是法定的从重处罚情节

D．第二款规定的“使用暴力致人伤残、死亡”，是指非法拘禁行为之外的暴力致人伤残、死亡

（二）绑架罪

1、绑架罪的构成

（1）绑架行为是将被害人强制置于行为人的直接控制之下。对于缺乏或者丧失行动能力被害人，采取偷盗等方式使其处于行为人或者第三者的实力支配下的，也成立绑架罪。如以勒索财物为目的，偷盗婴幼儿的。

（2）绑架罪是法定目的犯，要求行为人具有勒索财物或满足其他不法要求的目的。主观上行为人并且具有利用被绑架人的近亲属或者其他人对被绑架人安危的担忧，来实现自己非法要求的意思。只要行为人具有这一意思，即使客观上还没有通知，也成立本罪。

2、与抢劫罪的区别

向（或者准备向）第三者勒索的，是绑架；向被绑者勒索的，是抢劫。