2015考研法律硕士(非法学)法理学考点精讲讲义

研究生入学考试

法律硕士（非法学）_ 法理学

主讲人——陈璐琼

第一章绪论 (3)

第一节法学 (3)

第二章法的本质与特征 (8)

第一节法、法律的含义 (8)

第三节法的基本特征 (10)

第三章法的起源与演进 (13)

第一节法的起源 (13)

第二节法的演进 (13)

第三节法系 (14)

第四章法的作用 (18)

第一节法的作用的含义 (18)

第二节法的规范作用 (20)

第三节法的社会作用 (20)

第四节当代中国法律在建构和谐社会中的地位和作用 (21)

第五节法的作用的局限性 (22)

第五章法律制定 (23)

第一节法律制定的概念 (23)

第二节法律制定的原则 (26)

第三节法律制定的程序 (27)

第四节法律效力 (28)

第六章法律体系 (32)

第一节法律体系与法律部门 (32)

第二节当代中国的法律体系 (34)

第七章法律要素 (36)

第一节法律规则 (36)

第二节法律原则 (39)

第三节法律概念 (41)

第八章法律渊源与法律分类 (42)

第一节法律渊源 (42)

第二节法律分类 (45)

第九章法律实施 (48)

第一节法律实施与法律实现 (48)

第二节执法 (49)

第三节司法 (51)

第四节守法 (53)

第五节法律监督 (54)

第十章法律解释与法律推理 (57)

第一节法律解释 (57)

第二节法律推理 (59)

第十一章法律关系 (61)

第一节法律关系的含义与分类 (61)

第二节法律关系的构成要素——主体、内容、客体 (63)

第三节法律关系的产生、变更与消灭 (66)

第十二章法律责任与法律制裁 (69)

第一节法律责任 (69)

第二节法律制裁 (73)

第十三章法治 (76)

第一节法治的含义 (76)

第二节法治与民主 (78)

第三节法治国家 (79)

第四节社会主义法治国家 (80)

第十四章法与社会 (83)

第一节法与经济 (83)

第二节法与政治 (84)

第三节法与文化 (86)

第一章绪论

第一节法学

一、法学的含义

1、概念

法学是一门以法（或法律）这一社会现象及其规律为研究对象的人文社会科学，其基本含义包括：

（1）法学是一门科学，其方法具有科学性，理论具有规范性。

（2）法学是一门人文社会科学，既有社会科学的性质，又有人文科学的性质。

2、研究对象——“广”

3、法学体系

法学体系实际上是指由法学的各分支学科构成的一个有机联系的整体。

4、法学的产生和发展

（1）产生条件

= 要有法律现象材料的一定积累 + 专门从事研究法律现象的法学家阶层

（2）发展

二、马克思主义法学

1、产生——19世纪40年代

2、地位：给整个社会科学领域带来了革命性变革，表现在：

（1）有了马克思主义的指导，才使法学走上了真正的科学发展的道路。（2）马克思主义法学以唯物史观为基础，总结了无产阶级革命斗争的实际经验，批判地继承了人类历史上法律思想文化中一切积极的因素，第一次科学地揭

示了法的本质，阐明了法律现象产生和发展的基本规律。

（3）马克思主义法学既有鲜明的党性，也有深刻的科学性。马克思主义法学的党性和科学性是一致的，它反映无产阶级及其领导下的广大人民的要求。3、特征（与剥削阶级法学的主要区别）

三、法理学的概念、研究对象、地位

1、定义

法理学是从总体上研究法和法律现象的一般规律，研究法的产生、本质、作用、发展等基本问题，研究法的创制和实施的一般理论，并着重研究我国社会主义法和法治的基本问题的理论学科。

2、研究对象

（1）研究对象的内容：所有法律现象中的一般特点、法律现象的本质和客观规律

（2）研究对象的特点：最宏观、最一般、最具普遍性，也是最基础、最具根本性的核心问题。

3、地位

（1）与部门法学的关系：“一般”与“特殊”的关系。

（2）与法制史、法律思想史的关系：“论”与“史”的关系。

（3）与理论法学中的其他学科的关系：更为紧密。

（4）在整个法学体系中：在整个法学体系中，法理学是基础理论或者说是一门导论性或绪言性的学科，又是学习和研究法学的入门学科。

四、法理学的研究方法

马克思主义的哲学方法，即辩证唯物主义和历史唯物主义的方法，是法理学研究的核心和基础。

在其指导下，法学自身的方法主要有：社会调查的方法、历史调查的方法、分析和比较的方法、词义分析的方法、社会效益和经济效益的分析方法等。五、学习法理学的意义

（1）学习法理学有助于树立马克思主义法律观，提高社会主义法律意识、法律文化水平，增强社会主义法制观念。

（2）有助于为其他部门法学乃至整个法律科学奠定必要的专业基础理论。

习题

下列关于“法学”的表述，正确的是（）

A、人类社会自从有了法或法律现象，就有了研究这一社会现象的法学

B、法学在西方发源于古希腊，到古罗马共和国时期已经发展成为一门独立的学科

C、我国早在春秋战国时期就出现了法家、儒家等专门研究法律问题的法学派别

D、马克思主义法学与以往法学的一个重要区别，在于前者承认法是永恒的和超历史的

答案：B

马克思主义法学与以往法学的主要区别在于（）

A、坚持以辩证唯物主义为指导

B、承认经济以外因素对法律的影响

C、认为法是由社会物质生活条件决定的

D、否认新法与旧法之间的继承性

答案：AC

第二章法的本质与特征

第一节法、法律的含义

一、“法”与“法律”的词义

汉语（刑和水）；西语（主观法与客观法、国法）

二、当代中国“法”与“法律”的使用

?狭义的法律仅指由全国人民代表大会及其常务委员会制定的规范性法律文件

?广义的法律

指包括宪法、法律、行政法规、地方性法规等在内的一切规范性法律文件注意：法律位阶

适用原则

1、一般原则

（1）上位法优于下位法

（2）特别法优于一般法

（3）新法优于旧法

2、特殊原则

第二节法的本质

一、非马克思主义的本质的学说

二、马克思主义法学关于法的本质的学说

1、法是统治阶级的国家意志的体现——第一层次本质

2、法所体现的意志由一定的物质生活条件所决定——第二层次本质 法其他因素影响 国家意志

第一层本质 阶级统治意志

决定作用

社会物质生活第二层本质

物质生活条件的特点

?根本性

?法不是统治阶级任性和专横的表现，它不应当违背客观历史条件，不应当违背客观规律

?法的效果和生命力取决于统治阶级对客观历史条件、客观规律的反映程度?相对性

?经济以外的因素，包括政治、思想、道德、文化、历史传统、民族、宗教、习惯等，对法律也有重要的影响。法和这些因素归根到底在由经济因素起决定作用的条件下相互作用

?规律性

?几个国家或一个国家在不同地区、不同时期，虽然经济制度或经济发展水平是一样的，但它们的法律却可以存在千差万别的情况。

第三节法的基本特征

一、规范性——法是调整人们行为的规范，具有规范性

模式：

可以怎样行为（可为模式）

不得怎样行为（勿为模式）

应当或必须怎样行为（应为模式）

与其他规范的区别

（1）与非社会规范：是否调整人们之间的交互关系（社会关系）

（2）与其他社会规范：有无国家意志性、国家强制性

二、国家意志性和普遍性——法是由国家制定或认可的社会规范，具有国家意志性和普遍性

国家是法律存在的前提条件，法律是实现国家意志的重要手段

法律创制的途径：制定、认可

国家制定或认可，是从法律作为一个整体并以国家名义的来说。具体的法律、法规是由不同层次或不同类别的国家机关制定或认可的。

普遍性：

（1）对象广泛性

（2）效力重复性【注意，普遍性具有相对性】

三、法是以权利和义务为内容的社会规范，权利和义务的一致性

法律上的权利和义务的规定具有确定性的特点

法律上的权利和义务的规定具有可预测性的特点

法律上的对等性。只要规定了权利就必须规定或意味着相应的义务

（一）利导性：法律通过对权利和义务来分配利益，影响人们的动机和行为，进而影响社会关系

（二）程序性

法律制定、实施都要按一定程序进行，法律所反映的社会关系必须以一定时间、步骤来表现

法律程序是保证法律公正的重要手段

原因：

（1）是法律本质的要求：

（2）是法律讲求效率、权威性的要求

（3）是法律的功能——维护统治秩序的需要

习题

下列选项中，属于规范性法律文件的是（）

A、市公安机关签发的拘留证

B、县民政部门核发的结婚证

C、省高级人民法院作出的判决书

D、省人大常委会制定的《农村公路管理条例》

答案：D

下列关于法律强制性的表述，能够成立的是（）

A、公法具有强制性，私法不具有强制性

B、人们遵守法律主要是基于对法律强制性的恐惧

C、法律对于统治阶级内部的成员没有强制性

D、法律的强制性是法律发挥作用的最后保障

答案：D

原始社会的氏族习惯之所以不能成为“法”，原因在于哪些方面（）

A、它与宗教规范、道德规范浑然一体

B、它不是由国家制定或认可的

C、它不是用语言或文字表述的

D、它不是依靠法院、警察、监狱等机关来保证实施的

答案：BD

下列关于法的第一层次本质——国家意志的体现，理解不正确的是（）

A、法律是取得胜利并掌握国家政权的统治阶级的意志的体现。这说明法不可能是全民意志的体现，一定具有阶级性

B、统治阶级的意志必须要变成国家意志，才能被视为法律

C、表现为法律的统治阶级意志都是和其根本经济利益相关的意志

D、虽然法是统治阶级的意志的体现，但法的内容也反映被统治阶级以及统治阶级的同盟阶级的某些要求和愿望

答案：C

下列关于法的第二层次的本质——物质生活条件的制约性，理解正确的是（）

A、决定法律本身及运动的因素从最终意义上讲只有一个——社会物质生活条件

B、法的第二层次的本质——物质生活条件、经济条件对阶级意志的内容具有决定作用，因此统治阶级的意志都必然是对社会物质生活条件的反映

C、从根本上说，法决定于一定的经济关系，因此，法的效果和生命力取决于经济关系的性质

D、经济条件大体相同的两个国家，法律却千差万别，这是统治阶级意志不同导致的结果

答案：AC

简述马克思主义法学关于法律本质的学说

材料：马克思、恩格斯在《共产党宣言》中指出：你们的法不过是被奉为法律的你们这个阶级的意志，而这种意志的内容是由你们这个阶级的物质生活条件决定的。

第三章法的起源与演进

第一节法的起源

一、法起源的主要原因

1、经济因素

产生私有财产→社会大分工→经常性的交换成为必要和可能→规则、习惯→法

2、政治因素（1）阶级斗争的需要（2）社会公务的需要

3、其他因素人的独立意识的成长等

二、法起源的一般规律

1、法律的起源是从自发到自觉、由个别调整逐步发展为规范性调整的过程。

2、法的起源是由氏族习惯到习惯法，再由习惯法到制定法的发展过程。法律的形态总是先表现为不成文形式，然后才出现成文（制定）形式。

3、法律的起源是由与道德规范、宗教规范浑为一体到相对独立的过程。

第二节法的演进

第三节法系

一、概念

法系，是根据若干国家和地区基于历史传统原因在法律实践和法律意识等方面所具有的共性而进行的对法的一种分类，它是这些具有共性或共同传统的法的总称。

注意：这个世界上不仅仅有两个法系，还有伊斯兰法系和社会主义法系

法系是相互融合、相互借鉴的过程二、两大法系

三、两大法系的区别

习题

关于法产生的原因，正确的说法有（）

A、马克思主义法学认为，法律是以社会为基础的，法的产生和发展是多种社会因素相互作用的产物，这些因素都对法的产生起到最终决定作用

B、在原始社会后期，劳动生产力有了很大提高，出现了剩余产品，产生了私有财产，后来社会分工的发展使经常性的交换成为必要和可能。因此法是商品生产和交换的产物

C、随着社会生产力的发展，社会也出现了私有制和阶级的分化，形成了两个对抗性的社会利益集团——奴隶主阶级和奴隶阶级。作为统治阶级的奴隶主，开始利用国家和法律来维护自己的统治，这是法律产生的政治根源

D、随着社会经济的发展，社会公共事务也比以往原始社会更加复杂和增多。为了处理这些事务，原始社会中的极为简单的习惯已不再适应，因而就需要一种新的行为规则，即法律

答案：BCD

下列关于资本主义法，正确的说法有（）

A、由于各国资产阶级建立的国家政权形式相当复杂，因而各国资本主义法律的产生呈现出不同的特征。这说明法的产生不是经济因素最终起决定作用的结果

B、海商法的兴起、罗马法的复兴、资本原始积累的法律出现，已标志着资本主义法的产生

C、维护资本主义私有制是资本主义法律的核心，在资本主义法律的任何一部部门法中，都始终如此

D、资本主义法律对平等、自由和人权的保障，具有巨大的历史进步作用。但是，它是资产阶级占有生产资料基础上的人权，因而是不彻底的

答案：CD

普通法法系中的“普通法”是指（）

A、欧洲封建割据时期作为统一象征的教会法

B、在欧洲大陆通行的罗马法

C、英格兰各地的习惯法

D、适用于英格兰全境的判例法

答案：D

下列关于英美法系的表述，能够成立的是（）

A、英美法系又可称为法典法系

B、我国澳门特别行政区的法律属于英美法系

C、英美法系国家中，有些国家实行不成文宪法制

D、英美法系国家的法律源于罗马法

答案：C

英美法系与大陆法系的比较下列关于英美法系特征的表述，能够成立的是（）

A、法的基本分类是公法和私法

B、承袭罗马法传统，不制定法典

C、制定法和判例法都是法的正式渊源

D、诉讼不采用对抗制，法官是双方争议的裁决者

答案：C

第四章法的作用

第一节法的作用的含义

一、法的作用的概念

1、含义

法的作用是指法对人们的行为、社会生活和社会关系产生的影响。

2、实质

（1）法律的作用是国家权力运行和国家意志实现的具体表现。

（2）法的作用是社会经济状况的具体表现，或者说，法的作用是经济基础即生产关系自身力量的体现。

二、法的作用的分类

一切社会法的作用都可以有规范作用和社会作用之分。（拉兹，英国新分析实证主义法学家）

第二节法的规范作用

第三节法的社会作用