Lecture8—传统中国的司法与诉讼

Lecture8：传统中国的司法与诉讼

【前言】几个相关的问题

1、什么是司法，什么是诉讼？

古人的说法：“词讼”、“狱讼”

讼——争财，以财货相告；狱——争罪，以罪名相告。

“讼”的两造：入“束矢”于朝，“取其直也”；“狱”的两造：入“钧金”于朝，“取其坚也”。（《周礼·秋官·大司寇》）

2、关注的时间段——为什么是明清？

*并非完整和严格意义上的王朝概念

“帝制中国晚期”（late imperial China）

“长时段”——格局“中时段”——局势“短时段”——事件

3、史料从哪里来？

（1）正史典籍例：法典、刑法志、职官志、敕令谕旨

（2）律学作品例：薛允升《读例存疑》，官箴书

（3）司法档案例：巴县档案、淡新档案、南部档案

（4）判牍例：《名公书判清明集》、《盟水斋存牍》

（5）文学作品例：戏曲、小说、笔记

（6）其他例：日记、自传、日用类书、地方志

一、传统中国的司法机构

传统中国专门的司法机构非常少，“司法机构”约等于官僚机构、行政机构。

几乎所有的行政机构都具有一定的司法职能，都有可能介入到司法事务中。任何一个官员理论上都能成为法官。

最高审判权名义上掌握在皇帝手中，实际上由皇帝的专门性顾问——司法机构（如刑部）作为咨询机构解决，皇帝做最后的朱批。司法机构理论上只是皇帝作出最终判决的咨询机构。但不能小看这些司法机构的功能，大部分案件都由其作出裁决，除了部分过于震惊的案件。（一）中央司法机构——历朝历代都出现了专门的司法机构，但并不意味着司法权的独立，

只是职能的分发，因事务较多，需要专门人员负责处理。

1、西周：司寇（以刑事审判为主）

·原先为军官职位，后逐渐演变为司法官职，这是刑起于兵的一个体现，简单来说就是我国古代的法官来源于军官。

2、秦汉：廷尉（廷：平也，治狱贵平）

例：汉文帝vs张释之

当时官员的选拔仍然看重家世，张释之的家世富足，张释之捐官出仕为骑郎。汉文帝即位后为了培养自己的势力，提拔张释之任廷尉，严于执法，当皇帝的诏令与法律发生抵触时，仍能执意守法，以执法公正不阿闻名。其有两个著名的事件。

一为“县人犯跸”：

汉文帝外出行至中渭桥，突然有一个人从桥下跑出来，惊了文帝御驾的马，文帝险些被摔下，十分恼火，就命人拘捕了此人，交给廷尉查办。张释之审讯后，依法判定为“冒犯车驾，罚金四两”，上奏朝廷。

汉文帝很生气，认为判决过轻。张释之就解释说：“法律是天子和百姓应该共同遵守的，不应偏私。法有定规，如果加重处罚，如何取信于民。廷尉是天下公正执法的带头人，如果廷尉不公正，地方也会不公，百姓就会慌恐不安！”汉文帝思考了很久才说：“廷尉的量刑判决是对的”。

二为“玉环窃案”：

有人偷窃了汉高祖庙里的玉环，被卫士抓获，汉文帝十分恼怒，责令廷尉张释之严惩盗犯。张释之依照相关法律，奏请文帝判处斩首。汉文帝大怒，认为应当诛其九族。张释之据法以争，说：“依照法律，斩首已是最高处罚了。盗窃宗庙器物就诛灭全族，如果以后有人偷挖长陵上的一抔土，又该如何处罚？”汉文帝和薄太后商议良久，批准了张释之的判决。

中尉条侯周亚夫和梁相山都侯王恬开看到张释之议论公正，甚为赞叹，就同他结为亲密朋友。张释之由此受到天下人的称颂。

两事之后，汉文帝称赞其：“廷尉当如是。”

3、唐代：大理寺（审判），刑部（复核），御史台（监察）

——已发展出完备的司法机构，有一套职能分化明确、完整的案件处理流程，权力的分配更为谨慎。

4、明清：刑部（审判）、大理寺（复核）、都察院（监察）——“三法司”

·明清的变化：

（1）明代：“刑部受天下刑名，都察院纠察，大理寺驳正。”（三法司的基本内涵）

其他：厂卫——西厂、东厂、锦衣卫

①西厂：即西缉事厂，明宪宗时为加强特务统治，于成化十三年（1477年）于东厂之外

增设西厂，与东厂及锦衣卫合称厂卫，其权力超过东厂，活动范围自京师遍及各

地。后因遭反对，被迫撤销。正德元年短暂复开五年后又被撤销。

②东厂：即东缉事厂，中国明代的特权监察机构、特务机关和秘密警察机关，由明成祖于

永乐十八年（1420年）设立东缉事厂（简称东厂），由亲信宦官担任首领。东

厂权力在锦衣卫之上，只对皇帝负责，不经司法机关批准，可随意监督缉拿臣民，

从而开明朝宦官干政之端。

③锦衣卫：洪武十五年（1382 年），由朱元璋设置。初始职能为三项：其一，守卫值宿；

其二，侦察与逮捕；其三，典诏狱。后逐渐演变为军政搜集情报机构（特务机构），

可以逮捕任何人，包括皇亲国戚，并进行不公开的审讯，事实上成为政治案件的

预审机构。

（2）清代：“外省（京城以外各省）刑案（主要指重罪案件），统由刑部核覆（复审）。

（案件是否由三法司会审？）不会法者，院寺无由过问，应会法者，亦由刑部主

稿。在京讼狱（京城的案件，范围更广），无论奏咨，俱由刑部审理（直接审理），

而部权特重。”——刑部的功能更为突显，类似于现今我国的最高法院。

·清代刑部的司法职能：（刑部的地位突出，因其掌握全国重大案件的复审和死刑复核）（1）复审各省的审转案件（最主要的职能，终审）（2）审理京师徒罪以上案件（初审）（3）会同复核各省秋审案件（死刑复核）（4）复核京师朝审案件（死刑复核）·明清时期的死刑复核制度

（1）明代：朝审（2）清代：朝审（京师案件）、秋审（外省案件）

·秋审的处理意见（均为死刑复核，判决为“斩监侯”）：

（1）情实：案情属实，罪刑适当；（2）缓决：案情属实但危害不大，来年再审；（3）可矜、可疑：情有可原或尚存疑点（一般改为流刑）；

（4）留养承祀：罪犯为独子（此后是否执行死刑依情况而定，不适用于十恶重罪）。（二）地方司法机构

1、地方政府：行政与司法合一（司法是行政的职能之一）

州县（负责所有案件的一审）、府、省一级——总督（巡抚）——

【知识链接】师爷

又称幕友，虽然是政府部门的佐治人员，但一般并无官衔职称，也不在政府体制之内，

负责处理体制内的事务，但最终决定仍由政府官员做出，责任也由政府官员承担。师爷由幕主私人聘请，与幕主实属雇佣关系。刑部官员没有师爷，因为其本身就是专门的司法人员。

明朝师爷主要分为刑名师爷、钱谷师爷、折奏师爷、书启师爷、征比师爷和挂号师爷等，刑名师爷管刑事、民事案件的审理；钱谷师爷管钱粮财政税务（最主要的两种）；折奏师爷主要负责起草奏疏和上报公文等；征比师爷主要负责稽查与考证田赋，与钱谷师爷职能相近；挂号师爷主要负责批牍，即代理主官批答文件，处理来往信件、公文登记及制作表册等:书启师爷则负责撰写官方文书处理信函等，相当于秘书文书之职，待遇亦较其他师爷为低。2、专门机构：提点刑狱司（与刑事审判有关）按察使司（臬司）、布政使司（藩司）

明清时期的“审转”制度

逐级复审制，徒罪以上案件自动“审转”。

与现代上述制度保护当事人的诉权的目的不同，其主要特点是不论当事人是否愿意上诉，强制性地交予上级“审转”，目的是为了监督官员，再加上国家管理事务“抓大放小”，故规定逐级复审制，徒罪以上案件自动“审转”的制度。

1、州县官有权调解和审结笞杖罪案件（民事性的案件和轻微刑事犯罪案件）

Q：能否上诉？

A：能，但只有在基层法院做出判决或驳回诉讼或不予受理等证明后才能“上扣”，否则构成越级上诉（违法）。

2、徒罪以上案件，州县官只能拟定“看语”，初审结束后将卷宗、犯人、主要证人解送上级“审转”。

Q：当事人不用到场，为什么？

A：处于押解人到场的成本过高（经济成本——出于财政紧张、税收的考虑，中央政府对于地方政府的财政拨款是很抠门的，此外还有时间成本）。

·州县在其职能能够处理的案件范围内，倾向于调解而不是做出判决，即使判决很简单，其原因有三：我国古代州县长官是全能型官员，其职务负担较重，调解纠纷能更好的减少当事人上诉的可能性，减轻其负担；古代州县官员承担判决责任，在做出调解合意书且当事人接受后，当事人再次上诉缺乏正当性；我国古代的司法官员与现代法官不同，现代法官只需做出判决，不负责执行的问题，而古代的司法官员在做出判决后需要负责执行的问题，容易出现执行难的问题，而调解纠纷能更好地消解矛盾。

·恶性案件：挑战统治秩序的案件。

·审转案件的重点是如何通过上级的：是否查清案情？（案件是否有疑点，事实性的方面）有无按照法律作出判决？（有无准确引用法条？是否按照法条量刑？）

·刑部：书面审，看加工过的案件汇报，而不是案情的原始资料，只能解决法律适用的问题，只有当庭审问才能更好的解决事实的问题。而古代刑部要解决事实和法律适用的问题，在制度涉及上几乎不可能完成，如何解决？发现疑点，将案件打回要求解释直至所有疑点都解释清楚，其后再汇报给皇帝。

●民事诉讼与刑事诉讼的差异

·民事诉讼：职权主义+当事人主义·刑事诉讼：超职权主义+科层制

（1）是否复审

·民事：基本属于州县自理词讼；·刑事：绝大部分进入审转程序。

（2）诉讼的发起

·民事：民不告，官不究；

·刑事：命盗案件知情人有举报的义务，法官积极追诉，禁止私和；

（3）能否撤诉

·民事：当事人可以撤诉、和息；·刑事：重罪案件不允许随便撤诉。

（4）举证规则

·民事：谁主张谁举证（一般不使用刑讯）·刑事：法官查证（刑讯为常见手段）（5）裁判依据

·民事：情、理、法，情理的比重较大·刑事：法律是主要的依据

（6）是否调解

·民事：“调处和息”比较常见·刑事：一般不存在调解

●清代的州县衙门

1、性质：基层地方政府、最小行政单元、基层法院（一般案件的案情在州县衙门审理后就

已经定型）

2、数量：100个以上普通州，1200-1300个普通县

3、官员：知州（从五品），知县（六、七品）

4、职能：“万事胚胎始于州县”——治安、征税、司法、教化、祀神、公共工程、社会福

利……（全能政府）

●衙门的景观与结构

1、州县衙门的位置

州县衙门总是设在州城或县城里，受着城墙的保护。明清时除了京城外，各地城市的理想规划格局是：在一个圆形或方形的封闭城墙圈内，有着正南正北的方格街道网。当然大部分城市由于受地形或历史沿革限制，无法完全实现这样规整的规划，但基本上都有两条交叉十字形大道，把全城划成大致相等的4个大区域。一个城市的最高级别的衙门总是位于东西主干道的北侧城区内。中国历来以北为尊，皇帝的宫殿都位于京城的正北方，地方城市为了迁就十字形的大道、尤其是为了避开尊贵的正北方位，衙门一般设在东北方位。

·州县衙门不与民居相联接，在开始建造的时候都独占一个街区，周围的街道因此得名为“县前街”、“县后街”、“县左街”、“县西街”等等名称。

2、衙门的修缮——为什么“官不修衙”？

（1）没有专门的维修经费（2）“靡费”作风影响官员考绩

（3）士绅、地主不热衷出资（4）官场忌讳（修缮衙门会导致一直不能升迁）

·衙门不可过于修饰，但取门户牢固，墙壁坚完。——《新官轨范》

·在新建衙门的时候可以征收专门的赋税，有一笔专门的经费，但无维修费用却是没有着落，要维修就必须向上级打报告请求从每年的正常赋税收入中拨出专款，不过这样做潜在的危险是给上级落下一个“靡费”的印象，并减少国家的财政收入，会影响政绩的考核。当然也可以在当地征收特别的税捐，而这样做的结果会与当地绅士、财主为敌。这些绅士、财主热衷的是在本地修建文昌庙、魁星楼，以保佑本地的文运，让自己的子弟进入官僚阶层。修建衙门，对于绅士、财主却没有什么现实的好处。得罪绅士、财主，由当地绅士操纵的“舆情”就对州县官不利，最终会影响州县官的仕途。还有一个解决维修费用的办法，就是州县官从自己那些不入正式帐目的“陋规”收入中拿出若干来充作维修经费，不过明明

可以塞进自己腰包的钱财却用来办公事，这是多么让人肉痛的事。况且州县官职务只是官员们仕途上的一级台阶，把台阶擦得太亮又有何必要？由于上述的种种因素，明清以来官场上一直流行所谓“官不修衙”的谚语，甚至认为凡热心维修衙门的官员会钉在这个职位上升不了官。所以只要衙门建筑不是太碍观瞻或有倒塌之虞，州县官绝对不会自动想起来去维修，衙门建筑也就经常是破败模样。

·衙门一般不修缮，此外，在改朝换代的时候、战争的时候，容易成为冲击的对象（衙门是统治压迫的象征，每当农民起义爆发时，群众仇恨怒火燃烧的目标首先就是指向衙门，不是烧就是拆，衙门的寿命并不长），故衙门建筑破败，现代很少有衙门保留下来。

·为什么衙门的围墙一般修的很高？

防止犯人逃跑，在大部分案件审理的时候防止外界窥视，，保证官府“内外有别”，官府内部的机密不至于轻易泄漏（此外，提防讼师），防御外界冲击（一旦城墙被突破，州县官可以此逐次顽抗，以尽为朝廷守土之责）。

·衙门的重重封闭性建筑格局，造成了一种威严的气势，使得小民百姓到了衙门门首就感到畏惧，自觉卑猥渺小。

·案件审理的时候官员很害怕讼师的存在，州县自理案件通常只需说服当事人就可结案，讼师容易发现漏洞挑唆当事人上诉；审转案件，讼师若发现漏洞容易挑唆当事人上诉、翻供。

3、衙门建筑的构成及其功能

（1）墙壁（围墙、照壁、萧墙）

①围墙

②照壁：衙门中独立的起遮挡作用的墙壁。最显眼的是衙门外正对大门的照壁。照壁是中国传统建筑的一个特征，具有在大门外屏障大门的功能。州县衙门的照壁一般是磨砖细砌而成，墙顶都覆盖顶瓦。照壁朝北的墙面一般有砖雕，中心是一个怪兽图像，这个怪兽形状有一点象麒麟，它的周围有不少金银财宝，可它还是张开大嘴，企图吞吃天上的一轮红日。这种怪兽名不见经传，俗称「犭贪」，在照壁的北面雕上它的尊容，据说就是为了提醒进出衙门的众人不要贪得无厌。照壁朝南的墙面恰似官府的公告栏，经常贴满了官府的告示、批词、判语等等文件，供人阅读抄录。

③萧墙：进了大门，往往就会看到一堵和大门外照壁相对的“屏墙”，遮挡进入大门的人们的视线。这道屏墙在古代称“萧墙”，据说“萧”义为“肃”，表示至此即应肃静庄重，老百姓到此就应脱帽整装，算是进入了办公的区域。

（2）门（大门、仪门、宅门、便门）

·衙门正门一般不开，除了上级巡查的时候。

①大门：整个衙门外墙唯一的出入口，也叫“头门”，是一座有屋顶的建筑物。它的形制受到法律、礼制的严格限制，无论多大的州县，大门都只能是3开间（建筑物正面的开间，两根柱子之间的横向空间为一间）。每间各安两扇黑漆门扇，总共有6扇门，所以州县衙门也往往俗称“六扇门”。

②仪门：仪门内是集中政务功能的大堂院落，所以仪门也是重要的门户；3开间，一般进深仅一架；通常是紧闭的，只有在上官来到或州县官的长辈来临，才会打开，州县官在此迎送。

③宅门：内衙（官员平时居所）的出入口，是整个衙门建筑群中戒备最为森严的门户之一，总是终日上锁紧闭的，钥匙往往由州县官亲自保管。衙门里的衙役、书吏伺候官员只到宅门的门口为限，宅门内自有官员随身带来的私人仆役服侍，不到万不得已的情况，衙门的衙役书吏绝对不得进入内衙。

宅门也是屋宇式的大门，开间依旧限制在3开间以下。门屋内设门房，由官员的亲信长随把守。宅门东侧门扇上挖有望孔，门扇上设一个转桶，半个桶露门外、半个桶在门内。有客来访、或有信件、公文递到，把守大门的皂隶到宅门外打一下梆子，把来客的名片或公文、信件之类的东西放入转桶。宅门内的门房从望孔看清来人，转动转桶，把外面那一半转到里面来，取出东西呈送给官员。

④便门：平时进出大堂院落的简单门洞，在仪门两侧特开，也称“脚门”、“角门”。（3）厅堂（大堂、二堂、三堂、花厅）

①大堂：也叫“正堂”、“正厅”、“公堂”、“公厅”等，是州县长官处理重大政事、尤其是主持审判的地方。

②二堂：审案、办公之处。

③三堂：审案、办公之处。

④花厅：所谓花，是指参杂不一、用途不固定的意思，和风花雪月之事毫不相干。有时长官也会在花厅审一些不宜公开的阴私案件。

·“穿堂”，或称“川堂”，用作长官坐堂时休息、整理衣装的房间。

（4）房廨（六房）

·长官手下的办事人员的办公室，叫“房”、“廨”等。

所谓六房是指吏、户、礼、兵、刑、工这6个州县衙门的办事机构，并不是简单的6间房屋。一般东侧从北往南为吏房、户房、礼房，西侧从北往南为兵房、刑房、工房。（5）监狱

明清时每个州县衙门都有监狱，监狱都建在州县衙门的西侧，一进大门往左就是监狱的狱门。监狱是一个独立的院落，围墙之厚为衙门建筑之最，墙头上还栽满荆棘、刺棵。监狱的黑漆大门终日关闭上锁，一到晚上还要封上盖有州县大印、并有管理监狱的典史甚至州县长官本人的亲笔花押的封条，到第二天早上才由典史验封打开。

监狱院落有一个“狱厅”，是管监狱的牢头禁卒的聚会办公场所。中心往往盖有一个“狱亭”，是一个了望亭。一般在院落的北部盖一幢重监，监禁重罪囚徒、死罪囚徒。院落的南面是轻监，关押拟判徒刑以下的囚徒。有的州县监狱还专设女监。监房和当地普通的房屋没什么两样，只是窗更小、墙更厚，很多地方的监狱墙是砖砌的，防止囚徒挖墙逃跑。

明清时州县衙门里的监狱关押的主要是被控罪名的嫌疑犯、或等待正式判决生效的待决犯，一般没有服刑的罪犯，有的只是尚未定罪的嫌疑犯、等待服刑的待决犯。从今天的眼光来看，它的性质应该属于看守所。

明清法律严禁在押犯的亲戚入狱探视，只有功臣及五品以上的官员入狱才可以允许亲人入狱探视照顾外。

关押在监狱里的囚徒还要戴上种种戒具。明清法律规定，凡被控杖罪罪名以上的囚徒要

在脖子上套枷。枷是用干木板拼成的长方形戒具，中间挖有一个箍住脖子的圆孔。按明清法律规定，杖罪囚徒戴15斤重的枷，徒刑、流刑囚徒戴20斤重的枷，死罪囚徒戴25斤重的枷。而且徒刑、流刑、死刑的囚徒还要加戴“手杻”。

凡是强盗、杀人之类被认为有危险的囚徒每晚还要用“匣床”拘束。匣床是一种卧式戒具，囚徒仰面躺在象如今的婴儿床一样有围栏的木板上，头发被绕在一个固定于木板的铁环上，脖子、胸口都用铁索锁住，肚子上还压一块压腹木梁，两手被铁环铐住，两足被挖有双孔的匣板套牢，再覆盖一块钉满3寸长钉的“号天板”，“密如猬刺、利如狼牙”的钉尖离囚徒身体不到两寸，号天板上用横木关闸卡死，有时禁卒就睡在号天板上。

监狱“密不通风”的大门只为活人打开，囚徒收监、提审、释放、解送、甚至拖出去处死，都可以从大门进出。但是如果囚徒在狱中病死、饿死、被打死，其尸体却是不得从大门出去的，只能从监狱院落西侧院墙上挖的一个“拖尸洞”拉出去。拖尸洞平时关闭，在有囚徒死去时，用门板抬着尸体，对准洞口将尸体推出去，死者的亲属只能等在洞外，也用门板接住抬走。没有亲属的尸体就被拖到城外的弃尸场扔掉。所以明清有句“拖牢洞”的骂人话，诅咒他人要横死监狱。有身份的囚徒如果在监狱里得病，眼看气绝，就要贿赂长官将奄奄一息的囚徒抬回家里等死。如果已经死了，而囚徒家属不愿意尸体受此番污辱，就要贿赂狱卒，用所谓“天秤”把尸体吊出来。天秤和打水的桔槔相似，死者的家属先在监狱围墙外树一根高竿，高竿上绑着一根两头垂着绳索的横竿，把横竿的一头转到围墙里面，狱卒拉下横竿，把捆扎停当、裹上红被子的尸体吊在横竿上，墙外的人再用力把横竿拉下，转动横竿，把吊在横竿上的尸体转到墙外，再解下来用门板抬走。

（6）仓库

明清时“仓”和“库”的含意不同，仓专指储存粮食的粮仓，库则指贮存粮食以外各类财物的场所。州县衙门设有专门管理仓库的仓房、库房机构。

粮仓一般设在衙门里，位置大多在衙门大门院落的东侧。自成院落，院门进去，三面围有仓房。仓房和一般房屋不同，除了门洞，没有窗户，砖墙或土墙一路到顶，仅在略高于地面的地方和屋檐下开若干个透气的窗孔，拦着挡鼠雀的栅栏。仓房的地面是夯实的三合土，上面架空木搁栅，铺有木地板。地板上用芦席围成粮囤，每百石一囤，粮囤上打着专门木戳的灰记封存。

州县衙门里的库也有很多，最重要的是存放官府公款的“财帛库”，俗称“县库”、“州库”。财帛库一般是独立的房屋，厚墙、粗梁、小窗、重门，日夜锁禁。库房里排列着一排排的木橱，一般编有《千字文》编号。木橱上锁，贴有封条。橱内的搁板上放着一个个用纸包裹的大银锭。明清时凡官府出纳的白银，为便于点检、解送，都要倾铸成50两一个，呈腰子状，两头微微翘起的大银锭，底部都打有所铸州县、年月、银匠姓名。至少在晚清以前，所谓“元宝”在严格意义上就是这种官府大银锭。这种银锭很少在民间流通使用。

另一种需要严加防范的库是架阁库。州县衙门的各类公文档案都集中保存在架阁库，大凡记录户口的“黄册”、记录土地赋役的“鱼鳞图册”、诉讼卷宗等都要整理后放在架阁库内那一排排的书架上。

有的衙门还设仪仗库，集中存放州县长官出行时的全副仪仗。按明清时的法律规定，知县或知州出行的全副仪仗为：一顶4人抬的素云头青带青幔官轿，一把大青扇，一顶蓝伞盖，4面青旗，两根桐棍，两根皮塑，两块写着“肃静”的大木牌。但实际上州县官的仪仗都要大大超过这个规定。“肃静”牌之外至少还要加上两块“回避”牌，大多还要加上表示自己官衔的官称牌，一个官衔一块，常常有四、五块。这些仪仗用品都收藏在仪仗库里，仪仗库内还有保存其它如“投文”、“放告”、“听审”、“止讼”等等木牌。没有仪仗库的衙门，这些仪仗用品一般就堆放在大堂或二堂内。

二、传统中国的诉讼程序

Q：什么是诉讼？

A：古人的说法：词讼、狱讼

讼——争财，以财货相告；狱——争罪，以罪名相告。

讼的两造：入“束矢”于朝，取其直也；狱的两造：入“钧金”于朝，取其坚也。（《周礼·秋官·大司寇》）

（一）诉讼的限制

1、诉讼主体的限制

·立法目的：防止诬告

（1）年龄限制：八十以上，十岁以下

（2）身份限制

a. 在押犯

b. 笃疾之人

c. 妇女

——这些人享受了刑讯和刑罚上的优待，意味着可能出现诉讼双方不平等的情况。在明清后期出现大量利用老人、妇女、小孩在诉讼程序上的优待，顶替犯人、顶替诉讼的情况，给司法实践带来大量麻烦。

2、诉讼对象的限制

（1）不得起诉尊长及主人

（2）同居相为隐（亲亲相隐，亲亲相得首匿）

《唐律疏议》：诸同居，若大功以上亲及外祖父母、外孙，若孙之妇、夫之兄弟及兄弟妻，有罪相为隐；部曲、奴婢为主隐，皆勿论；即漏露其事及擿语消息亦不坐。其

小功以下相隐，减凡人三等。

3、诉讼时间的限制：无定期以伸大屈，有定期以息小争

（1）重大刑事案件：不受时间限制（因为其危害了国家的统治秩序、社会秩序、君权政权）王者之政莫急于盗贼

（2）民事案件和轻微刑事案件：

①只能在特定日期提起诉讼——放告日

②农忙止讼（四月~七月）——中国古代是农业社会，农业税是主要的税收，农民在农忙期间提起诉讼，会因为忙于诉讼而荒废农事。

（二）代诉（抱告）

·一般要求两造亲自到廷起诉、受审，不允许代替他人诉讼。

·例外：官员、生员、诉讼资格受限制的人

·《大清律例》：年老及笃疾之人，除告谋反、谋逆及子孙不孝听自赴官陈告外，其余公事，许令同居亲属通知所告事理的实之人代告。诬告者，罪坐代告之人。

·例外：不孝罪中老人告状不需要代诉。

·严禁其他代诉行为（教唆词讼，包揽词讼）

（三）起诉与受理

1、起诉（民事诉讼）、告发（刑事诉讼）

（1）代书

宋代：书铺（写状钞书铺户）

清代：官代书——官方认可的帮他人代写诉状收取费用的民间人士。只有符合规范的诉状官府才会受理，原因在于案件太多进行案件筛选。如何筛选？通过规定官方的“状式”限定格式、字数、内容。

（2）状式

·《状式条例》

告状人某告，为某事上告本州（县）正堂老爷施行

计开

被告某，住某村，离城若干里

干证某（同前）两邻某（同前）地方（同前）

年月日

告状人年岁某府某县某里某甲籍，住某村，离城若干里

抱告某人代书某人

·人命告辜式（明·吕坤《实政录》）

本县某里某人为殴伤事。有某父（伯、叔、侄、兄、弟、妻、子），年若干岁，本月某日某时与某人为某事（多不过四字）相争，被某执拿（砖、石、金刃、他物）或用拳脚，将某父（伯、叔、侄、兄、弟、妻、子）顶心打有斜伤一处（青、红）色，长若干、阔若干；耳根打有园伤一处（青、红）色，有（无）骨破，围若干，横若干。现今着床（或不食）。某人某人见证。为此抬扶到官，伏乞相看，案候保辜，责令本犯寻医调治。上告。

·官方企图通过官代书的制度取代和控制讼师的存在，但实际效果不好，因为讼师收取的价格被官府限定，意味着其水平有限，无法满足民众诉讼的需要。

2、受理

格状（诉讼中按规定程式写成的状子），批词（许多案件的批词判语,都是出自幕友或书吏之手），投词（详细的案情说明）

越诉与上控（上诉）

·为什么官员很少不受理案件？因为民众不能越诉，要越诉需要一审衙门出具批次说明不受理的缘由，此时官员需要很谨慎。

3、传唤

“传”与“勾摄”（拘捕；传拿）（“传票”与“勾票”）

“火签”（指旧时官署紧急拘传人犯的一种签牌）

“堂上一点硃，民间千滴血”

（四）案件审理

1、准备工作

2、时间安排

3、环境和场景

午时升堂，将公座移置卷棚。必照牌次序唤审，不可临时更改，恐听审人未作准备，传唤不到，反觉非体。……开门之后放“听审”牌；该班皂隶将“原告跪此”牌安置仪门内近东角门；“被告跪此”牌安置仪门内近西角门；“干证跪此”牌安置仪门内甬道下。……原差按起数前后进跪，高声禀某一起人犯到齐听审，随喝令某起人犯进，照牌跪。把守大门皂隶不许放闲人进大门，把守两角门皂隶不许放闲人进角门。如有在外窥探、东西混走及喧哗者，立拿；并门皂陪责。动刑皂隶俱归皂隶房伺候，唤刑乃出。堂上门子二人，供执籖磨墨，靠柱远立。堂左侧招书一人，听写口供。

Q：能不能晚上审理？

A：法律上无规定，但一般不在晚上审理。原因：第一，古代晚上有宵禁制度，若在晚上审理容易导致当事人（特别是住在乡下的）无法回家，需要在旅店住宿，增加当事人的诉讼成本，此外，旅店是讼师活跃的场所。第二，古代官员审判的时候通过“五听”的审讯技术，观察当事人测谎、判断案情，晚上审理的时候，官员公案上要点灯，导致官员表情情形，但官员无法观察当事人的表情，若一定要在晚上审理，可以要求衙役在四周点灯。

4、侦破与审断

（1）侦查（2）勘验

（3）审讯

五听：是指中国古代司法官吏在审理案件时观察当事人心理活动的5种方法，是辞听、色听、气听、耳听、目听的简称这种方法始于西周，对后世影响较大。

七术：古代的司法官根据自己的审讯经验提出的问案技巧，包括：钩、袭、攻、逼、摄、合、挠。钩是用其他的话题来钩出人犯的实话：袭是乘人犯心虚而掩其不备；攻是因人犯的短处和空隙而突击之：逼是因人犯穷急之处而扼团之：摄是控制人犯的奸恶而不让他们狡展；合是把原告和被告的供词分别比对参详；挠是以众人的见证供词来挠服人犯。刑讯：笞（用竹板或荆条拷打犯人脊背或臀腿），杖（用大荆条、大竹板或棍棒抽击人的背、臀或腿部），拶指（用绳子穿五根小木棍，套着手指，用力收紧。），夹棍（亦称三尺木之刑，是用3根相连木棍夹挤受刑者足部，使之产生剧痛。夹棍有法定规格，但时有变化）

（4）问拟：审问罪犯，拟定罪刑。清黄六鸿《福惠全书·刑名·问拟》:"问拟者，问其所犯之由，而拟其罪也。"

Q：裁判依据：情理还是法律？

息讼与健讼的二声部

官方的态度：大事化小

民间的策略：小事闹大

①图准不图审②缠讼与谎状（架词设讼）

③道德的力量④自残与自杀（藉尸图赖）

⑤聚众与械斗