婚姻家庭法自考笔记

合。

家庭，是以婚姻、血缘关系和共同经济以夫妻的权利义务为内容的合法结合。

家庭，是共同生活的，共成员间互享法定权利、互负法定义务的亲属团体。

正确理解婚姻家庭概念要注意：第一，强调婚姻的长期性、稳定性和合法性。

第二，强调婚姻双方与其他家庭成员间权利义务的 而不能取决于它的自然属性。

社会性是人类的1实现人口再生产的婚姻家庭形态在上层建筑领域的集中体现，这种制度由调整婚姻家庭关系的各种社会规范所构成。

在阶级社会中，婚姻家庭制度具有一定的法律形式，不能把现实形态的婚姻家庭关系与作为制度范畴出现的婚姻家庭制度混为一谈。

婚姻家庭制度是在一定的经济基础上形成起来的有关婚姻家庭的上层建筑，是上层建筑的一个组成部分，它随着经济基础的变化而变化，它也能通过自身的途径，能动地反作用于经济基础。

上层建筑的各部分之间是相互联系相互制约的。

因此，政治、法律、道德、宗教等对婚姻家庭制度也有多方面的影响，其作用和表现方式也是多种多样的。

综上所述，婚姻家庭制度不仅与经济基础之间存在密切的联系，而且与上层建筑、意识形态存在密切的关系，它们之间相互影响和相互制约，婚姻家庭制度属于上层建筑的范畴，寓于上层建筑的各部 的产生，可将婚姻家庭制度分为群婚制、对偶婚制和一夫一妻制三种历史类型。

概念上持狭义说，婚姻家庭制度是随着原始社会两性和血缘关系社会形式为一夫一妻制所替代而出现的，可将婚姻家庭制度划分为奴隶制的婚姻家庭制度、封建制的婚姻家庭制度、资本主义的婚姻家庭制度和社会主义以及由此所产生的特定范围的亲属之间的权利义务关系又调整家庭关系。

从婚姻家庭法调整对象的性质来看，既有婚姻家庭方面的人身关系，又有婚姻家庭地方性法规和民族自治地方的有关规定、最高人民法院所作的司法解释及援用、认可的有关实行婚姻自由、保护妇女、儿童和老人的合法权益。

实行计划生育。

禁止包办、买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为。

禁止借婚姻索取财物。

禁止重婚。

禁止有配偶者与他人同居。

禁止家庭暴力。

禁止家庭成员间的虐待和遗弃。

这是亲属关 1、关系，这种法律关系兼具身份和财产双重性，但身份性是前提和基础，财产性则是身份性的结果和表现。

2、作为法律关系，必然有赖以产生的法律事实，而且这种法律事实主要有三类：一是缔结婚姻的法律行为；二是自然人的出生；三是基于收养等法律行为对身份关系的法律拟制。

3、亲属具有严格的法律内涵，具体表现为主体身份上和财产上的权利义务。

4、亲属作为人际互动关 我国古代对亲属的分类：我国古代礼和法根据宗法制度以男系为中心的要求，将亲属分为宗亲、外亲和妻亲三类。

现代国家对亲属的分类：按亲属关系的发生原因可将亲属分为配偶、血亲、姻亲。

亲属的范围：现代各国法律调整亲属范围的立法例，大体有两种立法模式：1、分别限定的立法模式（我国采用）；2、总体限定的立法模式 在我国《婚姻法》对调整的亲属范围未作总体性概括规定，是采分别限定的立法模式。

根据我国《婚姻法》规定，禁婚亲范围为直系血亲和三代以内旁系血亲；有扶养关系的亲属范围为夫妻、父母子女、兄弟姐妹、祖孙。

我国《继承法》规定，法定继承人的范围为配偶、父母子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。

亲系可分为不同系列：直系亲和旁系亲；父系亲与母系亲；男系亲和女系亲；长辈亲、同辈亲与晚辈亲。

亲等，是计算亲属关系亲疏远近的基本单位。

亲等数小的，表示亲属关系亲近，亲等数大的，表示亲属关系疏远。

现代国外立法对亲等的计算有两种方法：罗马法计算法和寺院法计算法。

我国与之不同，50年、80年婚姻法及修改后的婚姻法均以世代来计算亲属关系的亲疏远近。

我国古代以丧服制计算亲属关系的亲疏远近。

罗马法的亲等计算法：计算方法分直系血亲和旁系血亲两个方面： 直系血亲亲等计算：从己身往上或往下数但不算己身，以一世代为一亲等。

如父母与子女是一亲等的直系血亲，祖父母与孙子女是二亲等的直系血亲。

旁系血亲亲等计算：首先找出同源直系血亲，即己身与对方共同长辈直系血亲，再按直系血亲亲等的计算方法从己身往上数至同源直系血亲，记下世代数，再从同源直系血亲往下数至要计算的旁系血亲，记下世代数；最后将两边的世代数相加所得之和，就是旁系血系的亲等数。

如己身与姨表兄弟姐妹的亲等数，为四代旁系血亲（2+2）。

关于姻亲亲等的计算，以“姻关从血亲”为原则。

寺院法的亲等计算法：直系血亲亲等计算方法与罗马法直系血亲亲等的计算方法完成相同。

旁系血亲亲等的计算，与罗马法旁系血亲亲等的计算方法有所不同，计算方法是从己身往上数（不算己身）至同源直系血亲，记下世代数，再从同源直系血亲往下数至要计算亲等的旁系血亲，记下世代数，如两边的世代数相同，即以此数为旁系血亲亲等数，如两边的世代数不同，则取数大的一边世代数为旁系血亲的亲等数。

现代绝大多数国家采用罗马亲等计算法。

我国婚姻法的代的计算：我国法律规定的计算亲属关系亲疏远近的单位。

代即指世辈，以一辈为一代。

亲属关系的法律事实：亲属关系作为一类民事法律关系，其产生变更或消灭也必须有一定依据。

凡是依照亲属法规范能够引起亲属关系发生变更和消灭的根据，就是亲属关系的法律事实；由于亲属关系在性质上属于身份关系，因而可简称为身份法律事实。

身份法律事实必须是亲属法确认的能够引起亲属关系发生变更和消灭的客观事实，具有法律规范的预定性。

身份法律事实具有客观性。

身份法律事实必须具有法律后果指向性。

亲属身份行为是自然人以亲属的身份之取得或丧失为目的之行为，亦即个人将要进入或脱离某类亲属的身份共同生活关系秩序之行为。

亲属身份行为具有非契约的“合同行为”性质；亲属身份行为的意思表示有明显的局限性。

亲属身份行为对“行为能力”有特定的规律性；亲属身份行为具有非代理性；亲属身份行为不得附条件或期限；亲属身份行为的无效、撤销应有独立的规则；亲属身份行为具有要式性。

亲属关系的发生和终止：（1）配偶关系的发生和终止：配偶关系因男女结婚而发生。

终止原因有：一是因配偶一方死亡而终止；二是因夫妻离婚而终止。

（2）血亲关系的发生和终止：自然血亲是由于出生而产生的亲属关系，出生是发生自然血亲的惟一原因。

自然血亲只能因一方死亡而终止，除一方死亡外，不因任何人为条件而终止。

亲属关系的法律效力：A 亲属在婚姻家庭法上的效力：抚养效力、继承效力、共同财产效力、禁婚效力。

B 亲属在民法上的效力：法定代理效力、监护效力、对失踪人、精神病人的申请宣告效力。

C 亲属在刑法的效力：犯罪构成效力、告诉、和解效力。

D 、亲属在诉讼法上的效力：回避效力、上诉、申诉效力、申请执行效力。

E 、亲属在劳动法上的效力：劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴；探亲权等。

F 、亲属在国籍上的效力：一定的亲属关系是取得中国国籍的前提条件；一定的亲属关系是可以申请退出中国籍的前提条件。

第五章 婚姻的成立 第一节 结婚制度概说 结婚的成立，亦称结婚，是指男女双方按照法律规定的条件和程序，确立夫妻关系的法律行为。

结婚行为的主体是男女两性；结婚行为是法律行为；结婚行为的后果是确立夫妻关系。

结婚是一种法律行为，必须符合法律规定的结婚条件，包括结婚的实质要件和形式要件，凡欠缺结婚要求的男女结合，都不具有婚姻的法律效力。

婚姻成立的实质要件是指婚姻当事人以及双方之间的关系，必须符合法律规定的结婚条件，包括结婚必须具备的条件和结婚禁止的条件。

婚姻成立的形式要件：是指婚姻成立的方式或程序必须符合法律规定的条件。

对于婚姻成立的方式，有事实婚和形式婚两种。

所谓事实婚：是指当事人双方只要具有共同生活的意愿和以夫妻名义共同生活的事实，婚姻即为成立，法律承认其婚姻的效力。

所谓形式婚，是指结婚必须履行一定的程序，符合一定的形式。

形式婚又可分为宗教婚和法律婚。

中国古代的聘娶婚也属于形式婚的类别。

在我国，法定的结婚程序是婚姻成立的必要条件。

1994年2月1日以后，未办结婚登记的事实婚姻不具有婚姻的法律效力。

婚姻成立的历史沿革：掠夺婚、有偿婚、无偿婚。

中国古代的聘娶婚：始创于西周。

婚约的概念：男女双方以结婚为目的而作的事先约定。

婚约必须由将来结婚的当事人双方亲自订立且意思表示真实。

婚约当事人双方不得有法定的婚姻障碍。

婚约不是结婚的必经程序。

婚约为非要式行为。

婚约期间，当事人双方由于资金的共用、财物的合并以及共同投资等产生的共同财产，因不具有夫妻身份关系，不应视为共同所有，各自财产的所有权归各人所有，具有独立性。

婚约期间，当事人基于结婚的目的，一方或双方将自己的财产无偿给予对方而产生的单方赠与或双方赠与，与一般的以价值转移为目的赠与不同，完全是为了促使婚约的履行、保证结婚目的的实现。

对于这种附条件的赠与，在目的不能实现时，赠与不发生法律效力，财产的所有权仍属于赠与方所有。

需指出的是，须返还的赠与物，应以价值较大且尚有价值存在为前提，已消耗掉的财物，不得请求返还。

结婚的条件：结婚的必备条件：必须具有结婚的合意；必须达到法定的结婚年龄；必须符合一夫一妻制。

结婚的禁止条件：禁止结婚的血亲；禁止结婚的疾病；第四节 结婚的程序目前结婚的程序大体上有三种主要形式：仪式制、登记制、登记与仪式结合制。

我国结婚实行登记制，即结婚必须履行的程序是结婚登记。

《婚姻法》规定，要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。

结婚登记是我国婚姻成立的法定程序，是合法婚姻成立的惟一形式要件。

婚姻登记管理机关，在城市是街道办事处或市辖区、不设区的市人民政府的民政部门，在农村是乡、民族乡、镇的人民政府。

结婚登记程序：申请、审查和登记三个环节。

申请时，应当持下列证件和证明：户口证明、居民身份证、所在单位、村民委员会或居民委员会出具的婚姻状况证明。

第五节 无效婚姻和可撤销婚姻无效婚姻，即不具有法律效力的婚姻，是指男女两性的结合因违反了法律规定的结婚要件而不具有法律效力的违法结合。

可撤销婚姻，是指已成立的婚姻关系，因欠缺婚姻合意，受胁迫的一方当事人可向婚姻登记机关或人民法院申请撤销的违法结合。

无效婚姻制度起源于古代法，罗马亲属法中对此有规定。

无效婚姻的种类：《婚姻法》规定，有下列情形之一的，婚姻无效，1、重婚的；2、有禁止结婚的亲属关系有；3、婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；4、未到法定婚龄的。

]关于未办理结婚登记的“事实婚姻”：我国处理事实婚姻问题经历了三个不同发展阶段：第一个阶段：建国初期至1989年11月21日。

在此期间，司法实践是有条件地承认事实婚姻。

第二阶段：1989年11月21日至1994年2月1日。

司法实践仍然有条件地承认事实婚姻，但条件比过去更严格。

第三阶段：1994年2月1日民政部门颁布的《婚姻登记管理条例》施行后，凡未办理结婚登记即以夫妻名义同居生活的，均按非法同居关系处理。

婚姻撤销的原因和程序：《婚姻法》规定：因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。