魏振瀛《民法》(第7版)笔记和考研真题详解-第六章 非法人组织【圣才出品】

第六章 非法人组织

6.1 复习笔记

【知识框架】

【重点难点归纳】

一、非法人组织概述

1．非法人组织的概念 非法人组织概述：概念、特征、应当具备的条件、成立、解散与清算

合伙的含义、种类、法律地位

合伙概述 关于合伙的基本法律规定：合伙/非合伙企业组织

概念与法律特征

合伙的成立

合伙的财产：构成、性质、保全

普通合伙 合伙事务执行

合伙损益的分配与合伙债务的承担

入伙、退伙

特殊普通合伙 合伙 概念与特征

有限合伙的设立 有限合伙事务的执行

有限合伙利润的分配

有限合伙 有限合伙人特有的权利与特殊规定

有限合伙人的入伙、退伙

有限合伙人与普通合伙人的相互转变

有限合伙的解散与转变

合伙的解散：概念、解散事由、解散后果

合伙的解散与清算 清算人、清算事务、清偿与分配顺序 合伙的清算 合伙企业注销后合伙人对合伙债务的责任

注销登记

个人独资企业：概念与特征、法律地位

其他非法人组织 筹建中的法人：概念与特征、法律地位、民事权利能力 其他 非

法人组

织

非法人组织，又称非法人团体，是指不具有法人资格但可以自己的名义进行民事活动的组织。第二次世界大战以后，其民事主体性地位在民法学界得到了普遍认同。

2．非法人组织的特征

（1）非法人组织是人合组织体，法律对其限制较少。

（2）非法人组织是具有相应的民事权利能力和民事行为能力的组织体。

（3）非法人组织是不能完全独立承担民事责任的组织体。

3．非法人组织应具备的要件

包括：（1）须为有自己目的的社会组织体；（2）须有自己的名称；（3）须有自己能支配的财产或者经费；（4）应设有代表人或者管理人。

4．非法人组织的成立、解散与清算

（1）成立

非法人组织应当依照法律的规定登记。设立非法人组织，法律、行政法规规定需由有关机关批准的，依照其规定。

（2）解散

存在下列情形的非法人组织解散：①章程规定的存续期间届满或者章程规定的其他解散事由出现；②出资人或者设立人决定解散；③法律规定的其他情形。

（3）清算

非法人组织解散的，应当依法进行清算，在清算期间该非法人组织仍具有民事主体地位，其民事主体资格自办理注销登记之日起消灭。非法人组织的清算义务人和清算程序可参照法人清算的规定。

二、合伙

1．合伙概述

（1）合伙的含义与法律地位

①合伙的含义和种类：

合伙，是指两个以上的人互约出资，经营共同事业的组织。此处，“人”包括自然人、法人和其他组织；“事业”包括多种行业，可以是营利性的事务，也可以是非营利性的事务。

从我国现有的法律看，合伙有两种：一是普通合伙，二是有限合伙。其中普通合伙又有特殊的普通合伙。在实践中还有隐名合伙。

②合伙的法律地位。合伙属于非法人组织，具有民事主体的资格，这主要表现为：

a．合伙人格的相对独立性。即合伙拥有自己的字号，独立于各个合伙人。对外，由合伙的代表人从事民事活动。

b．合伙财产的相对独立性。即合伙财产为合伙人共有，合伙财产与合伙人个人的财产是分离的。

c．合伙民事责任的相对独立性。即合伙的债务首先用合伙的财产清偿，合伙财产不足清偿时，才由合伙人承担无限连带责任。

（2）关于合伙的基本法律规定

①合伙企业

2006年8月修订的《合伙企业法》的总则一章，对合伙企业的基本法律问题作了明确的规定，从民事主体方面看，其主要内容有：

a．合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

b．国有独资公司、国有企业、上市公司及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。

c．合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立。

d．设立合伙企业需要根据法定条件和法定程序进行登记。合伙企业营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。

e．合伙企业设立分支机构，应当向分支机构所在地的企业登记机关申请登记，领取营业执照。

②非企业合伙组织

民办非企业单位，是指企业单位、社会团体和其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的，从事非营利性社会服务活动的社会组织。

根据《民办非企业单位登记管理暂行条例》规定，申请民办非企业单位，应当具备下列条件：a．经业务主管单位审查同意；b．有规范的名称、必要的组织机构；c．有与其业务活动相应的从业人员；d．有与其业务活动相应的合法财产；e．有必要的场所。

2．普通合伙

（1）普通合伙是指由两个以上的人根据协议，互约出资，经营共同事业，并对合伙债务承担无限连带责任的社会组织。普通合伙企业属于营利性普通合伙。

其法律特征有：①由两个以上的人组成的组织；②合伙协议是合伙形成的基础条件；③合伙人共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，并对合伙的债务承担无限连带责任。

（2）合伙的成立

①有两个以上合伙人，合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。

②有书面合伙协议。

③有合伙人认缴或者实际缴付的出资。合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。

④有合伙企业的名称和生产经营场所。合伙企业的名称应当标明“普通合伙”字样。

（3）合伙的财产

①合伙财产的构成：a．合伙人的出资；b．合伙从事经营活动取得的财产；c．依法从其他渠道取得的财产。

②合伙财产的性质。合伙企业的财产属于合伙人按份共有。

③合伙财产的保全。合伙财产属于合伙人共有，不属于合伙人单独所有，需要对合伙人的财产权适当限制，保全合伙财产，以维护合伙事业。

a．分割合伙财产的限制。合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产（不包括退伙的情况在内），合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意的第三人。

b．财产份额转让与财产出质的限制。除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意。

c．合伙债权抵销与合伙人的债权人代位权的限制。合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；合伙人的债权人也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。

（4）合伙事务执行

①合伙事务执行权与执行人

a．合伙事务执行权。合伙人对执行合伙事务享有同等的权利，即每个合伙人都有合伙事务的执行权；合伙人之间互为代理。

b．合伙事务的执行人。合伙事务的执行人可以是全体合伙人、部分合伙人或者全体合伙人推选的合伙负责人。合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意的第三人。

②合伙事务执行人的权利与义务

a．合伙事务执行人享有的权利包括：报酬请求权、提出异议权。

b．合伙事务执行人的义务包括：忠实处理合伙事务的义务；报告义务；遵守竞业禁止义务与交易禁止义务。

③合伙决议的表决权

合伙人对合伙企业有关事项的决议，按照合伙协议约定的表决办法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决方法。

除合伙协议另有约定外，下列事项应当经全体合伙人一致同意：a．改变合伙企业的名称；b．改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；c．处分合伙企业的不动产；d．转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；e．以合伙企业的名义为他人担保；f．聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

④对合伙事务执行的监督

不执行合伙事务的合伙人有参与对合伙重大事务决定的权利和其他权利。受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以撤销委托。

⑤合伙人增加或者减少出资

增加或者减少对合伙企业的出资，需要合伙人按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定。

（5）合伙损益的分配与合伙债务的承担

①合伙损益的分配

a．约定。有合伙协议的按合伙协议办理，合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定。但是，合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担