[公务员考试]第七章资产评估-经济法知识产权法律制度

第七章知识产权法律制度

◆ 考情分析

济法中是绝对的重点。另外，页数不多，所以建议学员百分百掌握。

◆ 本章重点

1.专利申请的条件、日期

2.职务发明

3.商标注册

◆ 本章变动

教材215页新增一句话“2010年1月，国务院对《专利实施细则》进行第二次修订。

教材219页新增申请的提出中的第三行到第六行

第一节知识产权概述

一、知识产权的概念

知识产权是人们对智力成果依法享有的权利。

二、知识产权的法律特征

1.客体：财产所有权的客体是具有物理特性、能够为人们直接感知的有形物体，包括动产和不动产，或者需要通过有形物体的实际功能来体会其内涵的智力价值（比如通过冰箱制冷效果、电视图像效果感知其内涵的技术价值）

2.知识产权是以智力成果为客体的民事权利，它不同于传统民法理论中所指的“财产所有权”。智力成果也称为“无形财产”。

3.特征：

（1）专有性：法律规定智力成果的财产、人身权专属于创造者或者其他合法主体

（2）地域性：知识产权的法律保护限定在特定的地域范围内。

（3）时间性：知识产权的法律保护是有期限的，保护期限届满时，立法不再予以特别保护。【例题·单选题】（2005年）下列选项中，不属于知识产权客体的是（）。

A.电视图像技术

B.电视机外观设计

C.液晶电视机功能

D.电视机商标

『正确答案』C

『答案解析』知识产权以智力成果为客体。电视机功能不属于智力成果。

第二节专利法

一、专利与专利法概述

▲ 专利的含义

（1）专利是指专利法保护的发明创造，即专利权的客体。

（2）专利是指专利法保护的对发明创造享有的专有权，即专利权。

二、专利权的主体和客体

（一）专利权的主体

专利权的主体，是指有权提出专利申请并依法取得专利权的单位和个人，以及其他依法取得专利权的单位和个人。

【注意】专利权人即专利申请人

职务发明创造的单位（记忆）（1）在本职工作中作

出的发明创造。

（2）履行本单位交付

的本职工作之外的任

务所作出的发明创

造。

（3）退休、退职或者

调动工作后“1年

内”作出的，与其在

原单位承担的本职工

作“有关”的发明创

造。

（1）职务发明创造，申请专利的权利属于该单位，申

请被批准后，该单位为专利权人。

（2）利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造，

单位与发明人或者设计人订有合同，对申请专利的权

利和专利权的归属作出约定的，从其约定。

非职务发明创造的个人（1）非职务发明创造申请专利的权利属于发明人或者设计人。

（2）不是发明人或者设计人：①只负责组织工作的人；

②为物质技术条件的利用提供方便的人或从事其他辅助工作的人。

共同完成人或委托完成人两个以上单位或者个

人合作完成的发明创

造是共同发明创造，

一个单位或者个人接

受其他单位或者个人

委托所完成的发明创

造是委托发明创造。

除当事人另有协议外，这两种发明创造的专利申请权

利属于完成或者共同完成的单位或者个人（受托方）；

申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。

外国的单位或个人在中国没有经常居所或者营业场所的外国人、外

国企业或者外国其他组织

委托依法设立的专

利代理机构

【注意】专利权人不一定是发明人

▲ “单一性”原则

同样的发明创造只能授予一项专利权。

但是，同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权。

▲ “先申请”原则

两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。

▲ 专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标识。发明人或者设计人有权在专利文件中写明自己是发明人或者设计人。

【例题·单选题】（2010年）根据《专利法》，在中国没有经常居所或者营业场所的外国企业在中国申请专利的方式应当是（）。

A.直接向专利行政管理部门申请办理

B.委托依法设立的专利代理机构办理

C.委托该外国企业所属国的驻华使馆办理

D.委托专利行政管理部门指定的机构办理

『正确答案』B

（二）专利权的客体（记忆）

发明种类：产品发明（如新机器、新设备）和技术发明（如新工艺、新方法）。

实用新

型

仅适于产品

外观设

计

必须以产品为依托，以追求美感为目的

▲ 提示：方法的发明创造，只能申请发明专利，而不能申请实用新型和外观设计专利。

三、授予专利权的条件

发明实用新型外观设计

新颖性√√√

创造性√√X

实用性√√X

▲ 新颖性：同时满足（1）不属于现有技术，（2）没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。

【注意】丧失新颖性的例外

申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情形之一的，不丧失新颖性：（记忆）（1）在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；

（2）在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的；

（3）他人未经申请人同意泄露其内容的。

▲ 创造性，是指与现有技术相比，该发明具有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型具有实质性特点和进步。

▲ 实用性：

该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。

【例题·多选题】发明创造在申请日以前6个月内公开，但不丧失新颖性的情形有（）。

A.在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次发表

B.在规定学术会议或技术会议上首次发表

C.他人未经申请人同意而泄露发明创造的内容

D.他人经申请人同意而披露发明创造的内容

E.在国外有关杂志上首次发表

『正确答案』ABC

▲ 不授予专利权的情形（记忆）

1.科学发现；

【区分】科学发现和发明是不同的事物，科学发现只是发现了科学规律，发明一定是利用自然规律的结果。

2.智力活动的规则和方法；（如：体育竞赛的规则、游戏规则、九九乘法表、教学演算的符号和代码、计算方法、生产管理方法、经商方法）

3.疾病的诊断和治疗方法；

4.动物和植物品种；

【注意】动物和植物品种的生产方法，依法可以授予专利权。

5.用原子核变换方法获得的物质；

6.对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计（如：产品外包装）；

7.违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造；（如：制造假币的设备）

8.违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造。【例题·单选题】（2007年）下列各项中，依法可以授予专利权的是（）。

A.科学发现

B.植物品种的生产方法

C.疾病的治疗方法

D.智力活动的规则

『正确答案』B

四、授予专利权的程序

（一）专利的申请和受理

1.提出人：中国的单位或者个人可以自行申请或者委托依法设立的专利代理机构代为申请国内专利。

2.受理原则（申请在先→协商确定）

（1）两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。（2）（新增）两个以上的申请人同日（指申请日；有优先权的，指优先权日）分别就同样的发明创造申请专利的，应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人。3.申请日

一般情况，国务院专利行政部门收到专利申请文件之日为申请日。

特殊：（1）申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日

（2）申请人享有优先权的，优先权日为申请日

4.

外国

优先

权

申请人自发明或者实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，

或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相

同主题提出专利申请的，可以享有优先权。

本国

优先

权

申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，

又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。

【注意】外观设计没有本国优先权

5.申请文件

（1）申请文件的发明和实用新型应该提交的申请文件有：请求书、说明书、权利要求书。（2）申请外观设计专利应该提交的有：请求书和图片或者照片。

6.程序的要求

（1）保密审查：任何单位或者个人将在中国完成的发明或者实用新型向外国申请专利，或者依照我国参加的有关国际条约提出专利国际申请的，应当事先报经国务院专利行政部门进行保密审查。

（2）申请人要求优先权的，应当在申请的时候提出书面声明，并且在3个月内提交第一次提出的专利申请文件的副本；未提出书面声明或者逾期未提交专利申请文件副本的，视为未要求优先权。

7.申请权的转让

（1）转让专利申请权或者专利权的，当事人应当订立书面合同，并向国务院专利行政部门登记，由国务院专利行政部门于以公告。

（2）专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。

（二）专利的审查和批准

发明实用新型外观设计

初步审查√√√

实质审查√××

1.初步审查（形式审查）

（1）定义：对申请文件、委托事项以及发明创造是否属于法律禁止授予专利权的情形等事项进行审查。

（2）发明：国务院专利行政部门收到发明专利申请后，经初步审查认为符合法律要求的，自申请日起满18个月，即行公布。

（3）实用新型专利权和外观设计专利权：自公告之日起生效。

2.实质审查

（1）定义：对发明创造是否具备新颖性、创造性和实用性等“三性”特征进行审查。（2）发明：自申请日起3年内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查；申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该申请即被视为撤回。（3）发明：发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书，同时予以登记和公告。发明专利权自公告之日起生效。

3.专利复审

（1）专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服，可以自收到通知之日起3个月内，向专利复审委员会请求复审。专利复审委员会复审后，做出决定，并通知专利申请人。（2）专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服，可以自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉。

【例题·单选题】（2008年）发明专利申请日起（）内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求，对申请进行实质审查。

A.1年

B.18个月

C.2年

D.3年

『正确答案』D

五、专利权的期限、终止和无效

（一）专利权的期限（记忆）

发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算，期满不能续展。专利权人应当自被授予专利权的当年开始缴纳年费。（链接：商标的期限、起始点以及续展要求）

【例题·单选题】（2009年）根据《专利法》的规定，外观设计专利的期限是（）年，自申请日起计算。

A.10

B.15

C.20

D.25

『正确答案』A

（二）专利权的终止

1.有下列情形之一的，专利权在期限届满前终止：

（1）没有按照规定缴纳年费的；

（2）专利权人以书面声明放弃其专利权的。

2.专利权在期限届满前终止的，由国务院专利行政部门登记和公告。

（三）专利权的无效

1.程序：任何单位或者个人都可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。不服的，可以自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉。

2.效力：

（1）宣告无效的专利权视为自始即不存在。

（2）宣告专利权无效的决定，对在宣告前人民法院作出并已经执行的专利侵权的判决、裁定，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷的处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有溯及力。（理解）

（3）因专利权人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。

（四）专利权的实施许可

专利权的共有人对权利的行使有约定的，从其约定。没有约定的，共有人可以单独实施或者以普通许可方式许可他人实施该专利；许可他人实施该专利的，收取的使用费应当在共有人之间分配。除前述规定的情形外，行使共有的专利申请权或者专利权应当取得全体共有人的同意。

【补充】普通许可：让与人在许可范围内许可他人，并且可以自行实施

排他许可：仅许可一个受让人实施，让与人可以自行实施

独占许可：仅许可一个受让人实施，让与人也不得实施

六、专利权的保护

（一）专利侵权行为

1. 非法实施专利的行为（未经专利权人许可，实施其专利的行为）

（1）发明和实用新型：未经专利权人许可，不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或者使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。（产品5条，方法4条）

（2）外观设计：未经专利权人许可，不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。（外观4条）

2.假冒他人专利的行为（使用他人专利号或伪造变造证书）

3. 以非专利产品、方法冒充专利产品、方法的行为

（1）制造或者销售标有专利标记的非专利产品；

（2）专利权被宣告无效后，继续在制造或者销售的产品上标注专利标记；

（3）在广告或者其他宣传材料中将非专利技术称为专利技术；

（4）在合同中将非专利技术称为专利技术；

（5）伪造或者变造专利证书、专利文件或者专利申请文件。

4.不视为侵犯专利权的行为（选择题）

（1）专利产品由专利权人或者经其许可的单位、个人“售出后”，使用、许诺销售、销售、进口该产品的。

（2）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；

（3）临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；

（4）专为科学研究和实验而使用有关专利的；

（5）为提供行政审批所需要的信息，制造、使用、进口专利药品或者专利医疗器械的，以及专门为其制造、进口专利药品或者专利医疗器械的。

5.免责条款（理解）

为生产经营目的使用、许诺销售或者销售不知道是未经专利权人的许可而制造并售出的专利侵权产品，能够证明该产品合法来源的，不承担赔偿责任。——仍构成侵权

（二）专利侵权的处理

1.因侵犯专利权引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求管理专利工作的部门处理。

2.侵犯专利权的诉讼时效为两年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。

【例题·多选题】（2006年）按照法律规定，外观设计专利权被授予后，未经专利权人许可，任何单位或者个人不得为生产经营目的（）专利权人的外观设计专利产品。

A.制造

B.使用

C.许诺销售

D.销售

E.进口

『正确答案』ACDE

『答案解析』外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。

第三节商标法

一、商标和商标法概述

（一）商标的概念和作用

商标是商品和服务的标记，一般用文字、图形或者文字和图形的组合来表示。

（二）商标的种类

1. 根据商标的结构，可将商标分为文字商标、图形商标、数字商标、三维商标以及组合商标。

【注意】气味标志、音响标志不能成为注册商标

2. 根据商标使用对象和功能，可将商标分为商品商标、服务商标、集体商标和证明商标。（1）集体商标是以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志

（2）证明商标是由对某种商品或者服务具有监督职责的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用在商品或者服务上，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。

二、商标注册（理解）

（一）商标注册的概念

商标注册是指自然人、法人或者其他组织为取得商标专用权，依照法定程序向国家商标局提

出申请，经过审核予以注册的法律活动。

经商标局核准注册的商标为注册商标，商标注册人享有商标专用权，受法律保护。

【注意】商标和注册商标是两回事。

（二）商标注册原则

1.自愿注册和强制注册相结合

大部分商标采取自愿注册原则；特殊商品（如：烟草制品）必须申请商标注册。

2.显著原则

具有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。

【补充】仅有本商品的通用名称、图形、型号的不能注册。

3.合法原则

（1）不得使用法律禁止的标志。（如：红十字、国旗、国徽）

（2）县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。

【特殊】①地名具有其他含义的除外；（如：平安）

② 作为集体商标、证明商标组成部分的除外；（如：金华火腿）

③ 已经注册的使用地名的商标继续有效。

（3）驰名商标（记忆）

①就“相同或者类似”商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人“未在中国注册”的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。——同类保护

②就“不相同或者不相类似”商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人“已经在中国注册”的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。——全面保护

（4）未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册，被代理人或者被代表人提出异议的，不予注册并禁止使用。

（5）商标中有商品的地理标志，而该商标并非来源于该标志所标示的地区，误导公众的，不予注册并禁止使用；但是，已经善意取得注册的继续有效。

4.申请在先为主、使用在先为辅

两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告“ 申请在先”的商标；同一天申请的，初步审定并公告“使用在先”的商标，驳回其他人的申请，不予公告。

【链接】两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。两个以上的申请人同日分别就同样的发明创造申请专利的，应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人。

5.禁止抢注

（三）商标注册申请

（1）申请商标注册时，应当按规定的商品分类表填报使用商标的商品类别和商品名称。（如：海尔冰箱、电脑）

（2）注册商标需要改变其标志的，应当重新提出注册申请。

注册商标需要变更注册人的名称、地址或者其他注册事项的，应当提出变更申请。

（3）两个以上的自然人、法人或者其他组织可以共同向商标局申请注册同一商标，共同享有和行使该商标专用权。

（4）外国人或者外国企业在中国申请商标注册和办理其他商标事宜的，应当委托国家认可的具有商标代理资格的组织代理。

（

5

外国优先权商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注申请的，可以享有优先权。

本国

优先

权

商标在中国政府主办的或者承认的国际博览会展出的商品上首次用的，自

该商品展出之日起6个月内，该商标的注册申请人可享有优先权。

（四）商标注册的审核

对初步审定（包括形式审查和实质审查）的商标，自公告之日起3个月内，任何人均可以提出异议，公告期满无异议的，予以核准注册。

【例题·单选题】（2007年单选题）对初步审定的商标，自公告之日起（）个月内，任何人均可提出异议。

A.1

B.2

C.3

D.6

『正确答案』C

三、注册商标的有效期、续展、转让和使用许可

（一）注册商标的有效期和续展（记忆）

1.注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。

【链接】发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算

2.注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。每次续展注册的有效期为10年。

【链接】专利权期满不能续展。

【例题·单选题】某公司于1993年12月10日申请注册“海天”商标，1994年3月20日该商标被核准注册。根据商标法的规定，该公司第一次申请“海天”商标续展注册的最后期限应为（）。

A.2004年1月10日

D.2004年9月20日

『正确答案』D

『答案解析』商标的有效期满日为2004年3月20日；应当在期满前6个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。

（二）注册商标的转让

转让注册商标经核准后，予以公告。受让人自公告之日起享有商标专用权。

【链接】专利申请权或者专利权的转让自登记之日起生效。

（三）注册商标的使用许可

1.许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量,被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。

2.经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。

3.商标使用许可合同应当报商标局备案。

【链接】转让注册商标需要核准。

四、商标使用的管理

1.由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标：（选择题）

（1）自行改变注册商标的；（应该重新注册的）

（2）自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的；（应该变更的）

（3）自行转让注册商标的；（应该核准的）

（4）连续3年停止使用的。

2.冷冻期：注册商标被撤销的或者期满不再续展的，自撤销或者注销之日起1年内，商标局对与该商标相同或者近似的商标注册申请，不予核准。

【链接】注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予6个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。

【例题·单选题】（2010年）2009年10月，商标局注销了甲企业使用在某化妆品上的O商标。2010年6月，乙公司向商标局提出申请，要求注册与O商标近似的T商标，用于化妆品。根据《商标法》，关于乙公司申请的T商标是否应予以注册的说法，正确的是（）。

A.应予以注册，因为T商标和O商标虽近似但不相同

B.应不予注册，因为T商标和O商标用于同一种商品

C.应不予注册，因为O商标注销后尚未满1年

D.应予以注册，因为O商标已经注销

『正确答案』C

五、注册商标专用权的保护

有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：

1.未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；

2.销售侵犯注册商标专用权的商品的；

3.伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；

4.未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；

5.在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；

6.故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的；

7.给他人的注册商标专用权造成其他损害的。

因侵犯注册商标专用权行为引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。

【例题·多选题】（2005年）下列行为中，属于侵犯注册商标专用权的有（）。

A.销售侵犯注册商标专用权的商品

B.商标注册人自行改变其注册商标

C.销售伪造、擅自制造的注册商标标识

D.未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场

E.未经注册商标人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标

『正确答案』ACDE

【例题·综合题】（2009年）2007年3月，国家商标局正式受理甲公司提出的M商标（使用于服装）、T商标（使用于食品）和H商标（使用于餐饮服务）的注册申请。商标局在审查中发现，M商标模仿法国一家服装公司的驰名商标P商标（使用于服装），容易导致混淆，但P商标没有在中国申请注册；另外，H商标与乙公司申请的V商标近似，两商标使用于同一种服务。商标局经过审核，于2008年12月初步审定并公告了T商标。2009年5月，甲公司与丙公司签订商标许可使用合同，许可丙公司使用T商标。2009年6月，甲公司发现，丁公司在购进标有T商标的甲公司食品后，擅自将T商标更换成W商标，之后再次将食品投放市场。

问题：

1.M商标可否予以注册并使用？并说明理由。

2.如果甲公司与乙公司在同一天分别申请H商标和V商标，商标局应该审定并公告哪一个商标？

3.甲公司是否自2008年12月开始获得T商标的专用权？并说明理由。

4.甲公司许可丙公司使用T商标时，双方各自应承担哪些义务？

5.丁公司将T商标更换成W商标的行为是否合法？并说明理由。

『正确答案』

1.M商标不能予以注册并使用。

根据规定，就相同或类似商品申请注册的商标是复制、模仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。本题中，M商标模仿法国一家服装公司的驰名商标P商标，并且容易导致混淆，因此不能予以注册并禁止使用。

2.商标局应该初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。本题中，如果甲公司与乙公司在同一天分别申请H商标和V商标，那么商标局应初步审定和公告使用在先的商标。

3.甲公司并非自2008年12月开始获得T商标的专用权。根据规定，申请注册并初步审定的商标，自公告之日起3个月内，任何人均可以提出异议。公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予以公告。本题中，2008年12月仅仅初步审定并公告了甲公司T商标，异议期限还未届满，因此甲公司此时不能取得商标的专用权。

4.甲公司应当监督丙公司使用其注册商标的商品质量。丙公司应当保证使用该注册商标的商品质量。丙公司应在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。

5.丁公司将T商标更换成W商标的行为不合法。根据规定，未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的，属于侵犯注册商标专用权的行为。本题中，丁公司擅自将食品上的T商标更换成W商标又投入市场，属于侵犯注册商标专用权的行为，是不合法的。

第四节著作权法

一、著作权和著作权法概述

著作权（版权），是指一个国家用于确认作者对其创作作品享有的著作权，并调整作者与传播者、社会公众之间的社会关系的法律规范的总称。

二、作品

（一）作品的概念和种类

作品，是指文学、艺术以及自然、社会、工程科学等领域内，具有独创性并且能够以有形形式复制的智力成果。

作品：（1）文字作品；（2）口述作品；（3）音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；（4）美术、建筑作品；（5）摄影作品；（6）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；（7）工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；（8）计算机软件；（9）法律、行政法规规定的其他作品。——选择题

【注意】作品不仅仅指文学作品。

（二）不受《著作权法》保护和不适用《著作权法》的作品

1.《著作权法》不适用于：（记忆）

（1）法律、法规，国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件，及其官方正式译文；

（2）时事新闻；

（3）历法、通用数表、通用表格和公式。

2.民间文学艺术作品的著作权保护办法由国务院另行规定。

【例题·多选题】（2010年）适用《著作权法》保护的作品有（）。

A.口述作品

B.地图作品

C.计算机软件

D.时事新闻

E.立法文件的官方正式译文

『正确答案』ABC

三、著作权人及其权利

（一）著作权人

1.作者。创作作品的公民是作者。

2.其他依法享有著作权的公民、法人或者其他组织，如因继承、企业变更或终止、委托合同等取得著作权的公民或者组织。

（二）著作权的种类

◆ 中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，均依法享有著作权。

【注意】不需要申请的，自动产生

人

身

权

发表权

不能许可他

人行使署名权

修改权

保护作品完整权

财

产

权

复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权、

信息网络传播权、摄制权、翻译权、汇编权、许可他人使用并获

得报酬的权利、转让权等（理解定义）

能许可他人

行使，并得到

报酬

◆区分：改编、汇编、修改权

【例题·单选题】（2009年）著作权中的改编权是指（）。

A.改变作品、创作出具有独创性的新作品的权利

B.修改或者授权他人修改作品的权利

C.将作品的片段通过编排，汇编成新作品的权利

D.以复印、录音、翻录、翻拍等方式将作品制作多份的权利

『正确答案』A

四、著作权的归属与保护

一般原

则

著作权属于作者，法律另有规定的除外

演绎作

品

演绎作品是指改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品

著作权归演绎人所有

合作作

品

著作权由合作者共同享有

没有参加创作的人，不能成为合作作者。

合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，

但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。

汇编作

品

著作权由汇编人享有，但其行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权

影视作

品

著作权由制片者享有，但编剧、导演、摄影等享有署名权。

影视作品中可以单独使用的作品（剧本、音乐）的作者有权单独行使著作

权

职务作

品（记

忆）

一般职务作品（公民为完成单位

工作任务而又未主要利用单位

物质技术条件创作的作品）

1.著作权由作者享有，但法人有权在其业

务范围内优先使用

2.作品完成2年内，未经单位同意，作者

不得许可第三人以与单位使用的相同方

式使用该作品

特殊职务作品（主要利用法人的

物质技术条件创作，并由法人承

担责任的工程设计图、计算机软

件等职务作品）

作者享有署名权，著作权的其他权利属于

该法人

【链接】主要利用本单位的物质技术条件

完成的发明创造，属于职务发明。完成发

明创造的个人属于“发明人”，但法人享

有“专利申请权”

委托作由委托人和受托人通过合同约定，合同未约定或者没有订立合同的，著作

◆ 著作权属于公民的，公民死亡后，除发表权、署名权、修改权和保护作品完整权（人身权）之外的其他著作权在《著作权法》规定的保护期内，依照继承法的规定转移。

◆ 著作权属于法人或者其他组织的，法人或者其他组织变更、终止后，除发表权、署名权、修改权和保护作品完整权之外的其他著作权在《著作权法》规定的保护期内，由承受其权利义务的法人或者其他组织享有；没有承受其权利义务的法人或者其他组织的，由国家享有。【例题·多选题】（2009年）根据《著作权法》的规定，著作权属于公民的，在公民死亡后，可以依照《继承法》转移的著作权有（）。

A.发表权

B.修改权

C.复制权

D.改编权

E.信息网络传播权

『正确答案』CDE

『答案解析』著作权中的财产权可以继承，人身权不能继承转移。发表权与修改权就是人身权。

（二）著作权的保护期（记忆）

公

民

署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制

1.发表权、著作权中的财产权的保护期限为作者终生及死亡后50年，截止于

作者死亡后第50年的12月31日；

2.如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第50年的12月31日

法

人

1.署名权属于作者

2.署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制

3.发表权、著作权中的财产权的保护期限为50年，截止于作品首次发表后第

50年的12月31日，但作品自创作完成后50年内未发表的，法律不再保护。

【例题·单选题】（2008年）退休教师王某于2001年10月31日完成一部长篇小说，并于2003年5月30日出版。根据《著作权法》的规定，王某的署名权的保护期（）。

A.从2001年10月31日起至王某死亡后第50年的12月31日止

B.从2003年5月30日起至王某死亡后第50年的12月31日止

C.从2001年10月31日起至王某死亡后第50年的10月31日止

D.不受限制

『正确答案』D

『答案解析』作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。

五、著作权使用许可、转让和限制

（一）著作权的使用许可（链接：使用的限制）

著作权人有权将自己的作品许可他人使用。除法律规定可以不经许可的情形外，使用他人作品应当同著作权人订立许可使用合同。

（二）著作权的转让

著作权人可以将法律规定的著作权转让给他人。转让除发表权、署名权、修改权和保护作品完整权之外的其他著作权时，应当订立书面合同。

（三）著作权使用的限制——12项可不经许可不付报酬，其余支付

可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依照《著作权法》享有的其他权利：

1.为个人学习、研究或者欣赏，使用他人已经发表的作品；

2. 为介绍、评论某一作品或者说明某一问题，在作品中“适当引用”（不能大量引用）他人已经发表的作品；

3.为报道时事新闻，在报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体中不可避免地再现或者引用已经发表的作品；

4.报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放其他报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体已经发表的关于政治、经济、宗教问题的时事性文章，但作者声明不许刊登、播放的除外；

5.报纸、期刊、广播电台、电视台等媒体刊登或者播放在公众集会上发表的讲话，但作者声明不许刊登、播放的除外；

6.为学校课堂教学或者科学研究，“翻译或者少量复制”已经发表的作品，供教学或者科研人员使用，但不得出版发行；

7.国家机关为执行公务在合理范围内使用已经发表的作品；

8.图书馆、档案馆、纪念馆、博物馆、美术馆等为陈列或者保存版本的需要，复制本馆收藏的作品；

9.“免费表演”已经发表的作品，该表演未向公众收取费用，也未向表演者支付报酬；

10.对设置或者陈列在“室外公共场所”的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；

11.将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在“国内”出版发行；

12.将已经发表的作品改成盲文出版。

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